国际私法意思自治的发展原因探究

国际私法意思自治的发展原因探究 国际私法意思自治的发展原因探究 第6期总5l4期 g:国矗《9_ 戴芊卉 (中南财经政法大学法学院湖北武汉430074) _--__--__-__--_-_--一一--一一一一一_一一一一_一-一一一_一一'_ 一一-_一--一--一_----?一__一--一一--一_-一一--一_-一一-- 一一一 中图分类号:D9文献标识码:A文章编号:1008—925X(2011)02—0182—02 ........'.'一'.…..'一..一.'.......''.一..?-一一_-_-__-._---_'--., _---_-?_-.-'_-一---一.'_- 摘要:源于罗马法的意思自治原则已经成为国际私法中解决法律冲突的重要原则和方法,并且突破了传统的合同领域,向侵权,婚 姻家庭,以及继承等领域拓展,呈现出崭新的姿态和旺盛的生命力.意思自治原则作为一项古老的原则,从萌芽到发展壮大经历了 漫长的时间,期间有衰落也有兴盛,究竟是什么原因导致该原则在近5O年里发展迅速,本文回顾了意思自治原4的发展历程,并从 该原则对现实社会的适应性来探究原因. 关键词:国际私法意思自治发展原因 一 ,意思自治原则的发展历程 1.萌芽时期 一 般认为,首先提出意思自治原则的人是法国学者杜摩兰.但 早在罗马法时代,尤其是在对外交往领域,就可见意思自治原则的 蛛丝马迹."一部罗马法史,可以说就是一部意思自治思想由不成 熟到比较成熟的生成史"…罗马法的契约经历了口头契约,文书契. 约,要物契约和诺成契约四种形式.其中诺成契约完全不同于前 两种契约形式,它放弃了形式要件,强双方当事人的合意,合意 一 致则契约成立,当事人作出相反意思 表 关于同志近三年现实表现材料材料类招标技术评分表图表与交易pdf视力表打印pdf用图表说话 pdf 示则契约消灭."契约之 债的设立并不要求有任何表达方式或文字上的特别之处,只要求 缔约双方一致同意.值得我们注意的是,诺成契约是万民法的产 物,而万民法是用来调整罗马公民和异邦人之间以及异邦人和异 邦人之间民事法律关系的罗马法律.也就是说,此时的意思自治精 神仅仅表现在对外的民事交往之中,而在罗马帝国内部,仍要严格 遵守既定的规范. 杜摩兰是合同领域意思自治的创立者.在他的着作《巴黎习 惯法评述》中,他认为合同应适用当事人自己选择的法律,如果当 事人没有明确表示适用何地法律,法院也应根据案情推断当事人 意欲适用的法律.比如在夫妻财产问题上,杜摩兰赞成应适用夫 妇结婚时共同住所地法,"因为夫妻财产制应被视为默示合同,那 么夫妻双方已经将该合同置于其婚姻住所地法的支配之下.""按 照他的观点,双方当事人可以自由选择一个习惯法作为契约的准据 法,从而可以摆脱本地区法律的束缚,冲破属地原则的禁锢.这些 思想,代表新兴商人阶级利益,在客观上有利于促进贸易的发展和 统一市场的形成.符合资本主义经济发展的客观需要. 2.形成时期 到了19世纪,自由资本主义快速发展,意思A治原则获得了充 分发展的土壤,在理论与实践中均得到了普遍的认可和接受.各国 纷纷在判例或成文法中将其作为国际私法的原则确定下来. 英国是比较早承认该原则的国家.早在1760年,在罗宾逊诉 布兰德一案中,法官发表了这样的论述:"在合同的解释和履行问 题上,居主导地位的是合同缔结地法而非法院地法,但这一规则有 一 个例外,就是当事人在缔约时自愿适用另一国的法律,就不予适 用."在之后的1865年的劳埃德诉吉伯特案中,意思自治原则再次 得到确认.在该案中,法官说道:"我们必须考虑当事人意欲使交 易受之支配的一般法律,或者我们应从交易中推断得知当事人在 特定事项上将自己维系于何种一般法律."在这里法官不仅说明了 明示的意思自治还承认了默示的意思自治. 同样是1865年,《意大利民法典》成为世界上第一部采纳意思 自治原则的民法典.这与作为起草委员会成员的意大利法学家孟 西尼所起到的推动作用大有关系.孟西尼认为,在合同领域,那部 分反映国家与公民之间关系的事项,如缔约能力,应该适用本国 法,但例如合同的术语和条件,当事人可以自主选择支配它们的法 律,只有法院地的公共政策才能否决当事人选择的法律. 然而到了l9世纪末,20世纪初,"进入垄断时期的资本主义社 会发生重大变化,国家对社会经济的干预逐步加强,意思自治原则 也逐渐遭到冷落和抨击."第二次世界大战以后,社会政治经济 环境重新向着自由化方向发展,意思自治原则再次受到认可.合同 领域的意思自治原则不仅体现在国内立法中,并且被国际公约所采 用.如1980年通过的《联合国国际货物销售合同公约》就 规定 关于下班后关闭电源的规定党章中关于入党时间的规定公务员考核规定下载规定办法文件下载宁波关于闷顶的规定 当事 人可以明示或默示地排除公约的适用或改变其效力. 二,意思自治原则迅速发展的原因探究 意思自}台原则从萌芽,发展到最终确立为一项国际私法原则, 经历了漫长的时间,其间一直饱受争议.然而,在近五十年中却发 展迅速,在国际商事合同中,该原则已获得普遍接受并上升为国际 习惯法.《美国第三次对外关系法重述》的报告者之一,着名学者 劳恩费尔德说道"合乎情理的说,意思自治——包括协议选择法律 以及协议选择法院和仲裁庭——现在已成为解决争议的国际习惯 法的一部分."【5究其原因,这与该原则对当今社会的适应性有密 切联系. 1.意思自治原则能够有效的解决国家间的法律冲突 当今社会,是一个开放的社会,贸易保护主义受到质疑,国家 间的贸易往来达到了前所未有的高度.同时,凯恩斯的国家干预理 论正在受到越来越多的责难.一系列的金融危机使东西方国家需 要增加贸易交流,以实现互利双赢.在伞球经济一体化浪潮与自 由化浪潮的社会背景下,意思自治原则就有了它生存发展的土壤. 同时,由于贸易交流的扩大,国家间的法律冲突日益受到人们的 重视.正如前面所说,意思自治原则的萌芽状态,即诺成契约的产 生,就是为了解决国际民事交往领域的法律冲突.该原则在当今社 会为解决国家间的法律冲突,也同样发挥着重要作(下转第168页) [1]蒋先福:《契约文明:法治文明的源与流》,上海人民出版社,第95页. [2】《民法大全选译?契约之债》)(中译本),商务印书馆,13页. [3]亨利.巴蒂福尔和保罗?拉加德:《国际私法总论》,陈洪武等译,中国对外翻译出版公司,第310N. 【4]尹田:《契约自由与社会公正的冲突与平衡一一法国合同法中意思自治原则的衰落》,第1O1页. 【5】SeeAndreasF.Lowenfeld,InternationalLitigationandtheQuestforReasonableness(1996), ClarendonPress,P208—209 [6】宋晓:《当代国际私法的实体取向》,武汉大学出版社2004年版,第66页. 182: 2011年2月 e,饕?强毒警lg蠢j薯毪曩 第6期总514期 |0蠹i以钮4?(循 小议"初中英语一般将来时" 冯芸 (四川省广元市元坝区明觉乡小学四川广元628000) 一一一一一'一一?.''...'''一一一一一一一一一一一一一'一一一一一一一一一一一 一一一一一一一一一一一一一一-一一一一一一一一一一一一一一一一一一一 一..........中图分类号 :H31文献标识码:A文章编号:1008—925X(2011)02—0168—01 一一一一_--------_?_-一一一一一一一一?一-__-_-- _----l_--_---_--?_-----__一_-??-_--___ -?_---?---一一一一?_-- 一 般将来时表示将来某一时刻的动作或状态,或将来某一段 时间内经常的动作或状态.一般将来时通常以下由助动词s}1all (wil1)+动词原形和begoingto+动词原形构成,美国英语则喜炊用 will. 一 ,一 般将来时的用法 1.表示将来的动作或状态.一般将来时常与一些表示将来的 时间状语连用,如:tomorrow(明大),nextweek(下周),fr0m nowon(从现在开始);inthefuture(将来)等. 2."heto+动词原形"表示按计划要发生的事或征求对方意 见.例如:@Arewetogoonwiththiswork?我们继续干吗??The boyist"gotoschooltonlorrow.这个男孩明天要去上学. 3."beaboutto+动词原形"表示即将发生的动作,意为:很 快,马.后面一般不跟时间状语.例如:Weareahttoleave.我 们马上就走. 二,一般将来时的句型 1.肯定句:主语+shall/will+动涮+其他成份 @Theywillgoshoppingthisariel'noo[1今天下午他们将要去购物. Weshallbetherebeforedark.我们天黑前会到达那里. 2.否定句:主语+shall/will+nol+动词+其他成份 ?1willnotgoshoppingonehourlater.一小时之后我不会去购物. Hewon'tplayfootballwithyouheforehefinisheshiswork. 他十完活后才能跟你踢足球. 3.一般疑问句:shall/will+主id+动词+其他成份Willyou pleaseopeuthewindow?请你打开窗户好吗? 4.特殊疑问句:特殊疑问词+shall/wi11+主语+动词+其他成份 Wherewillyougonextweek?-F星期你去哪? 三,一般将来时的几种语法形式 初中英语中表示一般将来时的语法形式有四种:h11/ill+ 动词原形;begoingt0+动词原形;现在进行时和一般现在时.现 将这四干叶t彤式分述如下: (一一)shall/will+动词原形 1.will可用于所有人称,但shall仅表示单纯将来时,用于第一 人称I和we,作为will的一种替代形式.l~.1YouandI为主语时通常避 免用shal1.例如: Hewillhebacksoon.f也很快就会同来. ?lshall/willbefree(111Sunday.星期天我有空 2.will,shall~]"用来预言将来发生的事.如说l叶J我们设想会 发牛的事,或者清对方预言将要发生什么事.例如:Itwillrain tonlorrow.明天将要下雨. 3.will,shall除吖表示单纯的将来时以外,还可以带有意愿的 色彩,仍指的是将来.例如: I'llbuyyouabicycleforyourbirthday.你过生日时,我给你买 一 辆白行下.(丧示允诺) (二)hegoingto+动_J原形 1.表示说话人根据现在已有的迹象,判断将要或即将发生某 种情况:这类句了的主语可以是人,也可是物.例如: Thereisgoingt')heafootballmatchinourschooltomorrow afternoon.明天F午我仃J学校将有一场足球赛.(已有告示) 2.表示主语现在的意图或观已做的决定,即打算在最近或 将来进行某事.这种意图或决定律往是事先经过考虑的.例如: Heisn'tgoingtoseehiselderbrothertomorrow.他明天不准备 去看他哥哥. 3.只是单纯地预测未来的事,此时可will互换.例如:Ithink itisgoingto/wi11rainthisevening.我认为今晚要下雨. (上接第182页)用.凶为意思自治原则直接将国家问的法律冲突 变成了私人间的问题,南当事人自行协商自行选择,这是他仟何 国际私法原则在软化国际私法领域的冲突这一问题上所不能起到 的作用.从19世纪下半期至今,资本主义得到空前发展,东西方合 作小断加深,国际交往利益被极度放大,各个国家都需要保持贸 易交往以获得最大化的利益.事实上,各国可以在国内加强经济的 干预,在同际上却要求开放与自由.闰家间真诚的希望拥有一个和 平的,淡化冲突的国际环境.意思自治原则满足了这种需求,自然 被大家普遍接受并以判例或成文法确定下米. 2.意思自治原则能够有效促进东西方贸易和法律的交流 存当今特定的社会背景之下,东西方世界之问的文化交流和 贸易交往日益扩大和加深并且呈现出互利双赢的局面.东西方世 界的密切合作能够共同对抗经济危机,能够加深双方的信任,能 够维持世界的和平与稳定以及推动经济的不断发展事实上,当今 社会,东西方世的互相依赖稗度是空前的,双方是风雨同舟荣辱 与共的.但是,长久以来,东方世界之间存在着猜疑和不信任, 更重要的是体制的区别,给贸易交往造成了巨大的不便和障碍.在 经济一体化趋势迅猛发展的同时,法律体制的交流却举步维艰. 这当然是由历史遗留问题,社会发展的巨大差异等众多因素造成 的,不可能在短时间内得到显着改变.但是,这种法律体制问的巨 大差异是不能适应现今贸易繁荣与发展的状况.因此,借助于际 私法中意思自治原则,就可以在最大限度内消除商人之问的隔阂, 同时使商人之间的权利义务关系得以确定,以促进贸易发展.意 思自治原则使当事人双方可以自主协商自主选择彼此都熟悉都能 够接受的法律体系,甚至是围际公约,不仅使权利义务关系得以确 定,消除了贸易的风险增加丁双方的互信,"那么无疑就在更大幅 度扩大了东两方之间共同的法律基础,从而提高东西方贸易之间 的确定性和效牢." 3.意思自治原则顺应了市场经济本质要求 市场经济就是以市场为基础来进行资源配置的经济,人的行 为受到市场的制约与调解.它的本质要求是尊重权利本位,追求最 大限度的自,要求市场主体地位平等,机会均等,依其主观意志 追求利润.简而言之,市场经济要求的是法律上的平等和竞争中的 自由.意思自治原则源于自然法哲学中自南与平等观念,体现了权 本位,使个人意志得到充分发挥,以追求利润最大化.因此该原 则顺应了市场经济的本质要求.除此之外,意思白治原则还能够帮 助法院迅速决纠纷.在贸易交流不断扩大和深入的情况下,贸易 纠纷大量增』J口,适用意思自治原则,能够省时省力的找到所适用的 法律,以实现贸易交流的稳定和发展.一个纠纷能够得以迅速解 决的良好稳定的围际环境,也是市场经济所需要的.' 一=.168—