中国上市银行独立董事制度创新研究

文章编号 一 一 一 中国上市银行独立董事 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 创新研究 孙君阳 殷世波 摘 要 本文 分析 定性数据统计分析pdf销售业绩分析模板建筑结构震害分析销售进度分析表京东商城竞争战略分析 了商业银行公 司治 理 的特殊性和独 立董事制度的外生性 , 认为 可 以 由银监会代表 中小股 东和存款人组成上 市银行独 立董事管理委 员会 , 向上 市银行推选一 名 独 立董事 , 从而 为 中小 股 东和 存款人的利 益诉 求提供通道 , 与银行绩效挂钩 的独 立董事薪酬制度将会进一步突 出股 东一债权人代理 问 题 , 建立银行业独 立董事市场 可 以 发挥声誉 机制 综治信访维稳工作机制反恐怖工作机制企业员工晋升机制公司员工晋升机制员工晋升机制图 在有效约 束独立董事和调动独立董事积极性等方 面 的作 用 。 认定独 立董事责任需要引入 “ 尽职免责 ”制度 。 为 了保障内部监督协调有效 , 需要重新安排独 立董事与监 事会的职责 。 〔关键词 〕上市银行 独立董事 公司治理 制度创新 〔中图分类号 」 〔文献标志码 」 与国外由市场力量引导 、在银行内部 自然形成董事 会制度并引人独立董事所不同的是 , 我 国商业银行的董 事会及独立董事更多的是为配合商业银行改革 、上市以 及银行业监管等 目的 , 是由行政力量推动而建立的 , 因 此具有典型的外生性 , 属于强制性变迁而非市场诱致性 变迁 葛蓉蓉 , 。 而且 , 商业银行在治理理论和 内外 部治理机制等方面存在与一般公司不同的特殊性 , 存在 独立董事制度与原有制度以及银行业特性的匹配问题 。 要发挥独立董事制度的作用 , 必须对其进行制度调整与 创新 , 因此 , 研究中国上市银行独立董事制度的创新 问 题对于完善中国上市银行的独立董事制度具有重要的 现实意义 。 本文在研究商业银行的特殊性和独立董事制 度外生性的基础上 , 从国内外独立董事制度的产生与演 变人手 , 分析独立董事制度在我国上市银行治理过程中 存在的各种结构性 、制度性问题 , 提出能够适合上市银 行特殊性的独立董事制度设计的新思路 , 以进一步完善 我国上市银行的独立董事制度 。 一 、公司治理与独立董事制度 公司治理要解决的核心 问题是控制权和所有权分 离以及信息不对称 、 契约不完备导致的委托代理问题 。 委托代理问题有两类 第一类是传统的股东与经理层之 间的委托代理问题 第二类是在所有权集 中的公司中 , 控制力强的大股东和中小投资者之间的委托代理问题 。 在公司董事会中引进独立董事 , 投资者除了希望提高公 司治理水平 , 降低代理成本 , 保护中小股东权益外 , 更希 望独立董事能够从专家或行家的角度 , 为企业 出谋划 策 , 提高公司管理层 的经营决策水平 , 从而提高企业 的 经营绩效 。 历史上独立董事的产生和演变几乎都与反制大股 东或高管人员操控董事会有关 。 独立董事制度于 世 纪 年代 出现于美 国 , 年美 国颁布 了 《投资公司 法 》, 该法案明确规定 , 在投资公司的董事会 中 , 至少要 有 的成员独立于投资公司 、投资顾问和承销商 。 但 当时这一制度尚不具有普遍性 , 也不是现代意义的独立 董事制度 。 世纪 年代 , 美国首次明确提出“ 公司治 理结构 ” 问题 , 真正 的独 立董事制度开始出现 。 这一时期 , 在世界范围内愈来愈 多的研究 报告 软件系统测试报告下载sgs报告如何下载关于路面塌陷情况报告535n,sgs报告怎么下载竣工报告下载 揭示 了董事会职能减弱 、公司往往被 内部 董事和 以高层管理人员 为核心 的利益集团所控制等问 题 。 世纪 年代 , 美国出现了许多对公司董事会和管 理层不信任的诉讼案 , 如何防范内部人控制 , 完善董事 会的职能和结构 , 重塑投资者的信心 , 成为人们关注 的 焦点 。这时 ,人们逐渐认识到引人独立董事制度强化董事 会职能的必要性 , 独立董事制度受到了更广泛的重视 。 年美国国会对《投资公司法 》做出修改 , 从法律上加 强 了独立董事的地位和作用 。 世纪 年代 , 世界许多国家的独立董事在董事 会中的比例和职责越来越突出 , 对独立董事制度的重视 也在不断增强 。 国际经合组织 在 年的调查 显示 , 上市公司中独立董事 占董事会人数的比例美国为 收稿 日期 年 月 日 〔作者简介 〕孙君 阳 , 男 , 山东大 学经 济学院博 士 生 , 中 国工 商银行 山东省分行 济南 , , 一 殷世波 , 男 , 浙江 金 融职 业 学院 , 副教授 。 澎 金触 论 坛 年第 期 , 英 国为 , 法 国为 , 德 国为 。 “ 安然事 件 ”爆发后 , 美 国总统布什签署批准 了《 年撒宾纳 斯一奥克斯莱法案 》, 该法案 条规定所有上市公 司都 必须设立审计委员会 , 并且全部由独立董事组成 。 二 、商业银行公司治理的特殊性 与其他非银行金融机构相 比 , 银行是高杠杆企业 , 银行的高杠杆性决定了债权人投人绝大部分资金 , 这表 明债权人是银行的主要投资者 , 债权人的利益保护在银 行公司治理中应 占有突出的位置 , “ 股东至上论 ”对于银 行来说并不适用 。 银行治理要从银行 内部更好地协调股 东一债权人的利益 , 从而起到保护债权人的利益和减少 银行风险的作用 , 即银行公司治理的核心在于保护包括 股东和债权人在内的所有投资者的利益 。 这就要求银行 董事会人员构成 中 , 不仅要有代表大股东利益的董事 , 而且还要有代表中小股东和债权人利益的独立董事 。 商业银行在 日常运行 中承担着各种广泛复杂的风 险 , 包括信用风险 、 流动性风险 、利率风险 、操作风险和 市场风险等 。 商业银行的这一特性凸现了风险管理在商 业银行治理中的核心地位 , 并决定 了商业银行董事会在 人员构成 、具体设置 、责任范围等方面 比一般公司董事 会的要求更高 , 具体体现在董事会的独立性 、独立董事 的独立性以及职能委员会的独立性等方面 。 的《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定 》中 , 再次明确《指导意见 》中的有关规定 , 要求上市公司建立 并完善独立董事制度 , 充分发挥独立董事的作用 。 年 月 , 中国人民银行发布了《股份制商业银 行公司治理指引 》, 首次提出商业银行应当建立独立董 事制度 , 并且明确了独立董事 的职责 , 但没有规定独立 董事在董事会中的比例 。 同年 月 , 中国人民银行发布 了《股份制商业银行独立董事和外部监事制度指引 》以 下简称《指引 》 , 对股份制商业银行独立董事和外部监 事的任职资格 、选任程序 、权利与义务 、 报酬与费用等作 了全面规定 。 年银监会在《股份制商业银行董事会 尽职指引 试行 》中要求注册资本在 亿元以上 的商 业银行的独立董事人数不少于 人 。 从表 可 以看出 , 截至 年底 , 家上市银行中除了中国工商银行 、 中 国银行和深圳发展银行外 , 其余 家银行的董事会中 独立董事比例均达到了证监会对上市公司的 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 。 三 、 中国上市银行的独立董事制度 与一般公司一样 , 上市银行的董事会具有绩效后 果 , 这一命题暗含的逻辑是董事有能力影响公司的治 理 、决策和战略 , 最终影响到绩效 。 既然一系列直接的证 据已经证明了董事会对战略决策的影响 , 那么董事会如 何影响公司绩效就是上述命题的 自然逻辑延伸 , 。 等 提出的分析表明 , 董事会 通过履行三种职能影响公司产 出 , 包括监督代理 、资源 依赖和战略角色 , 而引人独立董事则会改变原董事会的 履职效果 。 年 月 , 中国证监会发布 了《关于在上市公 司 建立独立董事制度 的指 导 意见 》以下 简称 《指导意 见 》 , 这是我国首部关于在上市公司设立独立董事的规 范性文件 , 标志着我国上市公司正式全面执行独立董事 制度 。 该意见明确提出 各境 内上市公司应当按照《指导 意见 》的要求修改公司章程 , 聘任适 当人员担任独立董 事 , 其中至少包括一名会计专业人士 在 年 月 日以前 , 董事会成员 中应当至少包括两名独立董事治在 年 月 日前 , 上市公司董事会成员 中应当至少 包括 的独立董事 。另外 , 该《指导意见 》对独立董事的 背景也有明确的规定 。 中国证监会在 年 月发布 四 、 独立 , 事制度创新 上市银行的董事会中普遍引进独立董事 , 但是独立 董事制度究竟能否发挥应有的监督作用 , 保护中小投资 者的利益 , 提高公司经营业绩 , 一直是学术界重要的研 究课题 。 中国现行独立董事制度体系存在的 “ 不公正 ” 、 “ 不独立 ” 、 “ 不在状态 ” 、 “ 不匹配 ”和 “ 不 明晰 ”等结构性 或制度性问题 , 在上市银行 中同样有所表现 。 鉴于商业 银行的特殊性和独立董事制度的外生性 , 独立董事制度 作用 的发挥需要在提名选拔机制 、激励约束机制 、 与监 撮 孙君阳 、殷世波 中国上市银行独立盆事制度创新研究 事会之间职责划分等方面进行制度调整与创新 。 一 独立盆事提名选拔机制设计 前文 已经论证了银行公司治理的核心在于保护包 括股东和债权人在内的所有投资者的利益 , 因此从银行 主要利益相关者和利益协调人的角度来认识独立董事 , 就必然要求所有主要 的利益相关者都能在独立董事的 提名选拔过程中表达 自己的意见 。 独立董事的产生应在 各方意见充分表达 、 各方利益被充分考虑的前提下 , 经 过公开 、公平 、公正的程序产生 。 这样产生的独立董事才 可能均衡各方利益 , 维护整个银行的法人利益而不至于 受制于某一方的牵制 。 目前《指导意见 》中规定 , 独立董事由上市公司董事 会 、监事会 、单独或者合并持有上市公司 已发行股份 以上的股东提名 , 并由股东大会选举产生 。 但在实际的 操作中 , 董事会主要 由控股股东和企业高管等内部人把 持 , 监事会缺少必要的独立性 , 社会公众股东股权 比例 少 , 因而独立董事的提名和选拔实际控制在企业的内部 人手中 , 形成了内部人 自己选聘 自己 的监督者的现象 , 独立董事事前的独立性就大打折扣 。 中国人民银行的《指引 》规定 , 商业银行独立董事 、 外部监事由股东提名 , 经股东大会选举产生 。 同一股东 只能提出一名独立董事或外部监事候选人 , 不能既提名 独立董事又提名外部监事 。 对 比《指导意见 》和《指引 》可 以看出 , 对于独立董事的提名权 ,《指导意见 》较《指引 》 更为严格 , 虽然 目前理论上上市银行任一股东都有权提 名代表 自己利益的独立董事 , 但是要提请股东大会投票 通过 , 这实际上就使得社会中小公众股东提名的独立董 事很难当选 , 独立董事的提名和选拔实际上还是控制在 大股东和上市银行的内部人手中 。 另一方面 ,《指引 》中 关于 “ 同一股东只能提出一名独立董事或外部监事候选 人 , 不得既提名独立董事又提名外部监事 ”的规定 , 在一 定程度上分散了控股股东的提名权 , 使得银行各大股东 能够选出代表其利益的独立董事 。 那么上市银行的中小股东及存款人 的利益如何通 过独立董事制度得到保证呢 在 中小股东持股 比例有 限 、众多的存款人无法也缺乏足够的激励监督银行的情 况下 ① , 可以 由银监会代表中小股东和存款人组成上市 银行独立董事管理委员会 , 向各家上市银行推选出一名 代表中小股东和存款人利益的独立董事 , 并且该委员会 负责收集 、保存委员会 内独立董事的从业记录 , 独立董 事直接对该委员会负责 , 该委员会直接对中小股东和存 款人负责 。 这样 , 在上市银行董事会中至少能保证一名 独立于大股东的独立董事 , 为中小股东和存款人的利益 诉求提供一个通道 。 二 独立盆事激励约束机制设计 基于上市银行的特殊性设计独立董事的薪酬制度 。 目前 , 中国实行的是上市公司为独立董事直接提供津贴 的独立董事薪酬制度 。 很多学者认为这一薪酬制度往往 诱发独立董事与上市公司股东及高级管理人员 的 “ 串 谋 ”行为 , 难以保证独立董事的 “ 独立性 ” , 同时也没有对 独立董事行使监督职能起到有效的激励作用 。 简新华 、 石华巍 主张对独立董事支付固定收人和可变收 人相结合的报酬 李海舰 、魏恒 则重新构建了独 立董事制度框架 , 其 中将独立董事 的薪酬分为两个部 分 正常收人与业绩 风险收人 激励性收人 , 前者以计 时工资为主要形式 , 后者以奖金及一定 比例的股权收人 为主要形式 。 就存款人与银行而言 , 由于商业银行资本结构的特 殊性 , 存款人在正常经营情况下对银行事务的决策监督 权非常有限 , 数量众多的存款人既缺乏动力也没有能力 筛选银行的真实信息并监督银行的经营管理 。 对于股东 来说 , 存款人只能索取固定 的收益 , 这样股东就有和管 理者串谋投资于高风险项 目而侵害存款者利益的可能 胜 , 因为如果投资成功 , 其可 以攫取超额收益 , 反之则由 存款人承担损失 , 从而引发道德风险 , 这就是有名的股 东一债权人代理问题 。 上市银行引进独立董事的首要意义在于独立董事 利用其超然 的独立性防止内部人控制及大股东操纵 , 确 保董事会的公正透明 , 维护所有股东尤其是中小股东及 存款人的利益 , 独立性是独立董事制度的核心要义 。 独 立董事是投人了承担风险的专用性人力资本 的利益相 关者之一 , 从上市银行领取津贴或者固定收人并不是对 独立董事经济独立性的否定 , 而是其正常的劳动所得 。 而且 , 目前上市银行的独立董事绝大多数为拥有 自己主 业的兼职董事 , 兼职的工作性质 ②也决定了固定 收人的 合理性 。 但是 , 如果独立董事持有上市银行股份或者其 收人与上市银行绩效挂钩 , 那么独立董事的独立性问题 将在银行特殊性的作用下放大 , 并进一步突 出股东一债 权人代理问题 。 因此 , 独立董事薪酬制度的设计更多是 为了保证独立董事的独立性而不是为 了提高独立董事 的积极性 , 目前为独立董事直接提供津贴的独立董事薪 酬制度对于具有特殊性的上市银行而言是有效的 。 建立银行业独立董事市场 , 完善声誉激励约束机 制 。 目前上市银行聘请的独立董事多是有着 良好声誉和 ① 存款保险制度或者国家提供的隐性信用担保将促使存款人严 重或者完全依赖政府的保障 , 从而极大地减弱存款人对银行经营的关 注 , 这就需要政府代表公众利益监督银行系统的安全性和稳健性 。 ② 唐清泉 、 罗党论 根据来 自中国上市公司独立董事的问 卷调查 、认为独立董事要发挥作用 , 每年的工作量至少应在 巧 天 , 参加董事会的次数至少应为 一 次 。 豪黑 金 融 论 坛 年第 期 社会地位的知名人士 ① , 对这部分社会精英群体而言 , 除 了学历 、职务 、 职称 、从业经历等证明其专业素质外 , 个 人声誉好坏直接关系到人力资本价值 。 作为公众公司的 各家上市商业银行 , 所聘请的独立董事的综合素质也是 监管者与投资者判断其治理水平的重要 因素 。 因此 , 声 誉机制可 以有效调动独立董事的积极性 , 并能产生较强 的约束力 。 而声誉机制发挥作用需要建立一个银行业独 立董事市场 , 一方面可以为上市银行独立董事的人力资 本价值提供客观 、公正的评价 , 有利于独立董事人才的 培养 另一方面 , 通过市场公开传递信息的机制 , 使独立 董事的声誉与其所作所为紧密联系在一起 , 形成对独立 董事有力的约束 。 因此 , 完善声誉激励约束机制就要求 加快建立独立董事市场 , 为所有独立董事的从业经历建 立档案 , 并建立信息公开制度 , 引人新闻媒体的监督 , 保 证信息的公开透明 。 完善对上市银行独立董事的法律约束 , 建立独立 董事 “ 尽职免责 ”制度 。 《指引 》中规定 , 董事会决议违反 法律 、行政法规或者商业银行章程 , 致使商业银行遭受 严重损失 , 如独立董事未发表反对意见 , 则要依法承担 赔偿责任 。 对于独立董事存在机会主义行为和不正当得 利 的情 况 , 法 律 责 任 的追究 是 较 明确 的 。 和 ’ 在银行不同于一般公司的特殊性分析的基 础上 , 总结了美国历史上司法对于因银行董事失职行为 导致的银行破产案例的责任判定 , 赋予了银行董事更多 的责任 , 包括银行风险控制和对存款人利益的保护等 , 并认定了银行董事谨慎义务的标准 。 但是 , 对于独立董事 “ 不作为 ”的情况要具体分析 。 因为独立董事 “ 不作为 ”不一定是因为其道德有缺陷 , 而 是因为其没有 “ 作为 ”的条件 ②。 陈宏辉 、贾生华 认 为在假设独立董事是完全独立 、客观的情况下 虽然这 个假设在现实中很少存在或经常受到挑战 , 独立董事 至少有一个劣势会使其努力追求股东利益最大化的愿 望难以实现 , 即他们无法像执行董事那样充分地掌握公 司内部的信息 。 正是这种信息获取能力的差异导致独立 董事并不能完全替代执行董事 。 独立董事作为“外部人 ” 信息不对称是其先天不足 , 如果企业 内部缺乏有效的信 息传递机制 , 独立董事缺少做出有效决策的信息条件 , 那么独立董事就无法 “ 作为 ” 。 因此 , 需要根据实际情况 谨慎认定独立董事责任 。 对独立董事责任的认定要充分 考虑到独立董事履行职责的特殊性 , 制定针对独立董事 的特别条款 , 或在法律执行时对内部董事与外部独立董 事区别对待 。 我们可以借鉴美 国公司法对董事谨慎义务 和忠诚义务 的规定 , 只要董 事是根据所能掌握的现有信息 , 基于银行全体股东和存 款人的利益最大化做出决策 , 那么即使银行经营失败也 是可以免于责任追究 , 建立独立董事“尽职免责 ”制度 。 三 独立趁事与监事会之间的职责重新安排 我国上市银行根据《公司法 》的规定 , 对监事会的职 能定位介于英美法系和大陆法系之间 。 从形式上看 , 类 似于德 日模式下的公司治理双层结构 , 但又不具有德国 银行中监事会的决策权 从银行监事会开展工作的内容 看 , 又类似于英美模式下的审计委员会 。 按照现有的规 定 , 监事的权力同独立董事存在交叉 , 如 监事和独立董 事都具有聘用或解聘会计师事务所的提议权 , 召开临时 股东大会提议权 , 独立聘请外部审计机构和咨询机构权 等 , 监事和独立董事两者都定位为银行 内部的监督者角 色 , 这样 , 就有可能发生角色的重复和冲突 。 独立董事是一种兼职工作 , 独立董事对公司投入的 时间和精力有限 , 因而对银行 日常信息的了解不可能面 面俱到 。 独立董事凭借其专业素质和商业判断能力在银 行的重大决策过程 中对决策的可行性和合法性进行监 督 , 保证一项决策出台的科学性 。 同独立董事相 比 , 时间 上的保证是监事会的一大优势 。 监事会作为一种银行专 职的常设性监督机构 , 在银行重大决策一经制定后 , 便 可开始 日常的跟踪监控 , 这种 日常的监督能够提高问题 的发现几率 , 提前发现问题的时间 , 从而保障决策的执 行水准与效率 , 并尽可能地降低纠偏成本 。 因此 , 针对独立董事和监事会的特点 , 可 以对两者 之间的职责进行重新安排 如图 所示 。 保留监事会作为出资人监督权主体的地位 , 将审计 委员会设在监事会之下 , 董事会不再下设审计委员会 , 将原董事会下属审计委员会 的职能赋予监事会下设的 审计委员会 , 外部监事在监事会 中要 占绝对多数 , 且审 计委员会全部 由外部监事组成 。 对监事会做出如上调 整 , 有助于发挥独立董事事前决策监督 的作用 , 加强监 事会对董事会和经理层的审计监督力度 。 独立董事和监 事在行使聘用或解聘会计师事务所的提议权 、 召开临时 股东大会提议权 、独立聘请外部审计机构和咨询机构权 时 , 前者是立足事前监督 、参与决策过程监督的角度 , 后 者是立足事后监督 、非参与决策过程监督的角度 。 如果 两者在同一时间 、 对同一问题提出同样 的审计要求 , 双 ① 根据中国人 民银行的《指引 》 , 商业银行的独立董事应当具备 较高的专业素质和 良好信誉 , 且同时应 当满足以下条件 具有本科 含本科 以上学历或相关专业中级 以上职称 具有 年以上的法 律 、经济 、金融 、财务或其他有利于履行独立董事职责的工作经历 熟悉与商业银行经营管理相关的法律法规 能够阅读 、 理解和分析 商业银行的信贷统计报表和财务报表 。 ② 唐清泉 、罗党论 根据来 自中国上市公司独立董事的问卷 调查 , 认为在独立董事可能承担的潜在风险中 , “ 无法全面 了解公司的 真实情况而误判 ”是独立董事任职所面对的最基础也是最大的风险 。 滋摹 孙君阳 、殷世波 中国上市银行独立盆事制度创新研究 图 , 上市银行独立盆事与监事会职资里新安排 方一致行动即可解决 。 口 〔参考文献 陈宏辉 、 贾生华 , 信息获取 、 效率替代与董事会职能的改 进 —一个关于独立董事作用 的假说性诊释及其应用【 中国工业经济 , 一 葛蓉蓉 , 叨 中国股份制商业银行公 司治理 的有效性 〔 北 曲 , , , 京 中国金融出版社 简新华 、 石华巍 , 独立董 事 的独 立性悖论 和有效行权 的制 度设计【 中国工业经济 , 李海舰 、魏 恒 , 重构独 立董事制度 〔 中国工业经济 , 一 唐清泉 、 罗党论 , 巧 设立独 立 董 事 的效 果 分析 —来 自中 国上市公司独立董事的问卷调查【 中国工业经济 , 一 , , , , , 记 山 卜 , 一 , 里啊 , , 记 花 仍 眼 罗 〔 , , , , 咖 , , 犯 七 仁 , 一 咐 一 一 加 街 , 饭 卿 即 , 即 汀 功 , 加 咖 一 即 , ’ , , 明 ‘ ’ 盯 印 责任编辑 渐 修 本 刊 启 一 翎声 蕊竿粉鳄祥礁淤 守‘‘矛节公矛龟左丫心,‘丫人,‘丫‘节‘,‘,‘之橄‘心, 肠甸, 魂卜袖卜劝卜砂确尹护劫户魂卜沙劝从沙诩户勺少如卜心卜口、护勺少礴内沙油卜禅叹沙盗卜妞卜 沙魂卜砂勺叭沙七卜确卜心卜诩卜矛护矛甸卜祖卜劝人沙诊沙砂勺卜护七卜切气沙砚卜边卜衬卜劝笋劝卜诩卜 , 滩蒙