第六章 返程投资

第六章返程投资返程投资-RoundtrippingCapital它是指一个经济体境内的投资者，将其持有的货币资金或股权转移到境外，进行股权融资，再作为直接投资投入该经济体的经济。Theroundtrippingcapitalisactuallycreatingnewvalueforcapitalasitmovesacrossborderstogetbetterfinancialservicesinoverseasfinancialcenters.首先需要明确返程投资并非红筹架构，返程投资较之红筹架构更加普遍，也相对简单些。外汇登记问题与返程投资就好像是连体婴儿一样不可能分开。第1节外汇登记重要提示随着红筹架构回归、返程投资以及境外退市回归A股案例的逐渐增多，外汇登记问题也逐渐成为一个大热门。境内资产存在境外红筹架构必然有外汇的流动，因此，根据有关规定进行外汇登记没有任何争议。关键是如果没有进行外汇登记呢？如果能补的话当然去补，如果不能补只能找别的理由解释了。在发行审核过程中，外汇登记问题一直是一个审核的重点，但是一般情况也不会成为被否决的主要理由。案例情况圣莱达（002473）、中联电气（002323）、威创股份（002308）、世纪星源（000005）案例评析1．随着最近一段时间红筹架构或者假外资企业纷纷回归境内首发上市，75号文件以及外汇登记问题逐渐成为一个热点话题。红筹架构的回归没有什么质疑，理应向外汇管理局申请备案登记，当然会里在审核该类企业时也会对外汇问题予以重点关注。2．境内主体境外投资以及后来回归境内首发上市的外汇登记问题，根据规定，外资出去和回来都是要进行外汇登记的。一般情况下，外资红筹架构的回归都是在中介机构的指导下进行的，因此，该项外汇登记一般情况下会做得很完备。但是如果外资出去时没有登记，根据75号文的相关规定，可以通过在2006年3月31日补充外汇登记的方式予以解决，过了这个期限很多地方都放开了，但是据了解现在北京等地已经不再允许外汇补充登记。不过，上有政策下有对策，根据这种现状律师创造性的做出“75号文仅对设立境外特殊目的公司有关情况”的解释。3．那么返程投资的问题呢？假外资企业的形成主要是为了享受税收优惠，那么境内居民在境外设立企业也的确是为了返程境内投资，但是这也能成为75号文的一个例外吗？严格对照法条律师的意见也是没有问题的，当然有时候这也是走投无路的选择，证监会就是让你解释而自己也确实没有办理登记，如果找不出个理由企业就无法通过审核了。4．当然，这个问题本来就是很混乱，以上的案例也 证明 住所证明下载场所使用证明下载诊断证明下载住所证明下载爱问住所证明下载爱问 同一个问题各地区的外管局还是有着截然不同的理解的。很多情况下他们自己都不清楚到底属不属于返程投资，是不是需要按75号文走程序，就乱界定。不管怎样，现在看来以不是特殊目的公司为由解释没有进行外汇登记成为一种主流，像刚刚发行的创业板嘉寓股份也采取了该种措施。参考法规 一、《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》[汇发（2005）第75号] 为鼓励、支持和引导非公有制经济发展，进一步完善创业投资政策支持体系， 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 境内居民通过境外特殊目的公司从事投融资活动所涉及的跨境资本交易，根据《中华人民共和国外汇管理条例》、《境外投资外汇管理办法》、《外国投资者并购境内企业暂行规定》，现就境内居民通过境外特殊目的公司开展股权融资及返程投资涉及外汇管理的有关问题通知如下： 1.本通知所称“特殊目的公司”，是指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业。本通知所称“返程投资”，是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，包括但不限于以下方式：购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资。本通知所称“境内居民法人”，是指在中国境内依法设立的企业事业法人以及其他经济组织；“境内居民自然人”是指持有中华人民共和国居民身份证或护照等合法身份证件的自然人，或者虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的自然人。本通知所称“控制”，是指境内居民通过收购、信托、代持、投票权、回购、可转换债券等方式取得特殊目的公司或境内企业的经营权、收益权或者决策权。 二、境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，应持以下 材料 关于××同志的政审材料调查表环保先进个人材料国家普通话测试材料农民专业合作社注销四查四问剖析材料 向所在地外汇分局、外汇管理部（以下简称“外汇局”）申请办理境外投资外汇登记手续：（一）书面申请（应详细说明境内企业基本情况、境外特殊目的公司的股权结构以及境外融资安排）；（二）境内居民法人的境内登记注册文件，境内居民自然人需提供身份证明；（三）境外融资商业计划书；（四）境内居民法人的外汇资金（资产）来源核准批复和境外投资主管部门的批准文件；（五）境内居民法人填写的《境外投资外汇登记证》，境内居民自然人填写的《境内居民个人境外投资外汇登记 表 关于同志近三年现实表现材料材料类招标技术评分表图表与交易pdf视力表打印pdf用图表说话 pdf 》（附表）；（六）其他真实性证明材料。外汇局对上述材料审核无误后，应在《境外投资外汇登记证》或《境内居民个人境外投资外汇登记表》上加盖资本项目外汇业务专用章。 三、境内居民将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入资产或股权后进行境外股权融资，应就其持有特殊目的公司的净资产权益及其变动状况办理境外投资外汇登记变更手续，办理时应提供以下材料：（一）书面申请（详细说明境内企业与特殊目的公司的股东与股权变更过程、境内企业与特殊目的公司资产或股权的定价方式）；（二）境内居民法人填写的《境外投资外汇登记证》，境内居民自然人填写的《境内居民个人境外投资外汇登记表》；（三）外商投资主管部门对返程投资的核准、备案文件；（四）涉及国有资产的，须提供国有资产管理部门对境内企业资产或股权价值的确认文件；（五）特殊目的公司的境外注册、登记、营业执照等证明文件；（六）其他真实性证明材料。 四、特殊目的公司完成境外融资后，境内居民可以根据商业计划书或招股说明书载明的资金使用计划，将应在境内安排使用的资金调回境内。 五、特殊目的公司使用境外融资所得资金返程投资或向境内企业提供股东贷款及其他债务资金，相关境内企业应按照现行利用外资、外债管理法律、法规办理有关外汇管理手续。外汇局为相关境内企业办理外商投资企业设立登记及变更登记、外债登记，或者为特殊目的公司办理转股收汇外资外汇登记时，应审核《境外投资外汇登记证》或《境内居民个人境外投资外汇登记表》。 六、境内居民按规定办理境外投资外汇登记及变更手续后，可向特殊目的公司支付利润、红利、清算、转股、减资等款项。境内居民从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动外汇收入应于获得之日起180日内调回境内，利润或红利可以进入经常项目外汇账户或者结汇，资本变动外汇收入经外汇局核准，可以开立资本项目专用账户保留，也可经外汇局核准后结汇。 七、特殊目的公司发生增资或减资、股权转让或置换、合并或分立、长期股权或债权投资、对外担保等重大资本变更事项且不涉及返程投资的，境内居民应于重大事项发生之日起30日内向外汇局申请办理境外投资外汇登记变更或备案手续。 八、本通知实施前，境内居民已在境外设立或控制特殊目的公司并已完成返程投资，但未按规定办理境外投资外汇登记的，应按照本通知规定于2006年3月31日前到所在地外汇局补办境外投资外汇登记。境内居民补办境外投资外汇登记后，外汇局可为相关境内企业办理外资、外债外汇登记手续。 九、境内创业投资企业可参照本通知在境外设立特殊目的公司并从事创业投资活动。 十、上述同一管理事项涉及多个境内居民的，相关境内居民应出具委托书并委托其中1至2个境内居民办理相关外汇管理手续。 十一、本通知未尽事宜，按照现行外商投资和境外投资相关外汇管理法规办理。 十二、境内居民违反本规定构成逃汇及其他外汇管理违规行为的，外汇局应按照《中华人民共和国外汇管理条例》及有关规定进行处罚。 十三、本通知自2005年11月1日起实施。《关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知》（汇发［2005］11号）和《关于境内居民个人境外投资登记和外资并购外汇登记有关问题的通知》（汇发［2005］29号）同时停止执行。特此通知。 第2节返程投资重要提示返程投资说白了很多情况下就是假外资，主要是境内主体为了享受税收而将资金在境外转了一圈之后控制境内资产而形成的股权结构。返程投资境内上市没有政策障碍，不过有几个要点：1）与红筹架构回归一样控制权必须回到境内；2）外汇登记等处理程序完备；3)曾经享受的税后优惠若能得到当地税务部门的认可，则可以不补缴。案例情况向日葵（300111）：股权转让价格为零、希努尔（002485）:股权转让方式实现控制权回归案例评析1．希努尔：典型的境内自然人返程投资。信息披露文件中一个明显的瑕疵是没有将新郎国际的股东背景解释清楚，同时对于股权转让导致实际控制人没有发生变更的解释笔墨较少，当然，中介机构或许是刻意为之，以尽量淡化返程投资的印象。2．向日葵：这是一家由外商独资企业通增加股东变更为股份公司而成功上市的企业。并且，根据招股说明书披露的情况判断，这是一家典型的假外资企业，而不是很多人认为的红筹架构。这家假外资企业在披露材料中明确指出从赢利年度起，享受“两免三减半”的税收优惠政策，根据浙江省绍兴市国家税务局市国税外（2006）第48号文件《绍兴市国家税务局关于确认浙江向日葵光能科技有限公司享受外商投资企业定期减免所得税优惠资格的批复》，公司享受外商投资企业和外国企业所得税“两年三减半”的税收优惠政策。公司2006年进入获利年度，2007年免征企业所得税，2008年至2009年减半征收，企业所得税税率为12.5%。3．返程投资应该是境内企业假外资最典型的情形，初次以外，还有赵境外具有外籍的自然人或企业对国内投资，由公司实际控制人的关联人取得境外国籍等。返程投资有一个很突出的优势，那就是在经过股权调整之后，论证最近3年的实际控制人没有发生变更上会显得非常合理，而其他的假外资方式却往往是有苦说不出。4．当然返程投资也有一个致命的缺陷，那就是曾经外商投资企业所享受的“两免三减半”的税收优惠问题，希努尔甚至在风险提示内容中，第一项就是该内容。从具体审核过程来看，会里对这个问题的态度还是很开朗的，如果当地税务机关不存在追缴的可能，那么会里一般会予以尊重。5．另外，在申报材料前需要将公司控制权回归到境内，一般主要就是境外主体通过股权转让的方式将控制权转移到境内，从上述案例来看，这是解决假外资问题必须要做的一步。6．最后注意一个技术问题。现在外商投资企业整体变更为股份公司只需要省级商务厅批复就可以了，可见商务部审批权下放政策已经在执行；另外，外商投资企业的股权转让或一般事项的变更，一般有市级商务部门审批应该就可以了。