法理学大纲

《法理学》教学大纲李振华 第一讲 导论 一、法学概述 1、内涵;概念；特征 2、研究对象:法和法律现象 3、法学体系 二、法学的历史1、产生条件2、中国法学的发展史3、西方法学的发展史4、马克思主义法学的产生与发展 三、法学教育1、现状2、层次3、定位 四、法理学 1、概述（1）法理学是法学的一般理论（2）法理学是法学的基础理论（3）法理学是法学的方法论（4）法理学是法学的意识形态 2、主要内容（1）法是什么（本体）（2）法应当是什么（价值）（3）法是怎么来的（产生与发展）（4）法是如何运行的（立法、守法、执法、商法、法律方法）（5）法与社会的关系 3、法理学的学习（1）地位（在法学课程体系）（2）意义（对部门法和学生）（3）方法 第二讲 什么是法（法的概念） 一、法的概念1、法的词源2、汉语语境中的“法”3、西语语境中的“法”4、学术意义上的“法”5、马克思法学理论下的法 二、法的基本特征1、调整人们的行为（规范性）2、由国家制定或认可（国家意志性、程序性）3、以权利义务为内容（双向性）4、由国家强制力保证实施（强制性） 三、法的本质1、历史上的法的本质观神意说；理性说；主权命令说；意志说；自由说；事物性质说；民族精神说；利益说等 2、马克思主义法的本质观（1）法体现统治阶级的国家意志（2）法的最终决定因素——社会物质生活条件（3）经济以外的因素对法的影响 四、法的作用 1、规范作用（1）告示作用（2）指引作用（3）评价作用 (4)预测作用 (5)教育作用 (6)惩戒作用 2、社会作用（1）物质文明（2）精神文明（3）政治文明（4）生态文明 3、法的局限性（1）僵化、繁琐（2）保守、限制（3）运行成本高（4）依附条件严 第三讲 法的历史 一、法的历史 1、原始社会的社会规范是氏族习惯 2、法产生的一般规律（1）是人类社会发展到一定历史阶段的产物（2）与国家同步产生（3）经历了从习惯到习惯法到成文法的漫长过程（4）受道德和宗教等因素的影响 3、法与原始习惯的区别（1）体现的意志不同：统治者、全民（2）产生的过程不同：自觉、自（3）管辖原则不同：属地、属地（4）实施方式不同：国家强制力、首领威信 二、历史类型 1、奴隶制的法 2、封建制的法 3、资本主义的法（1）法制内涵（2）法制原则（3）两大法系 4、社会主义的法（1）产生规律（2）性质（3）特点 三、法的继承1、定义2、根据和理由3、内容 四、法的移植1、定义2、必要性3、类型 五、法的现代化 1、一般 （1）从等级的法到平等的法，从身份的法到契约的法（英国梅因） （2）从义务本位的法到权利本位的法 （3）从实质理性的法到形式理性的法（德国马克斯·韦伯） （4）从专制的法到民主的法，从少数人的法到全体人的法 （5）从人治的法到法治的法 2、中国（1）从被动接受到主动选择（2）从模仿他人到具有自己特色（3）启动的形式是立法主导型（4） 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 变革在先，观念更新在后 六、中国法制改革1、政法体制的改革（司法独立）2、法律体系的重构（公私分离）3、法律精神的转换（以人为本） 第四讲 法的形式和效力 一、渊源与形式释义 二、法的形式 1、正式形式（1）宪法（2）法律（3）行政法规和行政规章（4）地方性法规和规章（5）国际条约和国际惯例 2、非正式形式:政策、 判例、习惯 3、规范性法律文件的规范化和系统化（1）法律汇编（2）法律编纂 三、法的分类1、国内法与国际法2、根本法与普通法3、一般法与特别法4、实体法与程序法5、成文法与不成文法6、公法与私法7、普通法与衡平法 四、法的效力 1、定义 2、效力层次（1）宪法的最高效力（2）上位法优于下位法（3）特别法优于一般法（4）新法优于旧法（5）国际法优于国内法 3、效力范围（1）时间效力:生效、失效、溯及力 （2）空间效力:主权范围；特定区域 （3）对人的效力:本国公民；外国人 (4)对事的效力 第五讲 法的要素 一、概述 法的要素是指法的基本成分，即构成法的基本元素。 法律概念、法律 规则 编码规则下载淘宝规则下载天猫规则下载麻将竞赛规则pdf麻将竞赛规则pdf 、法律原则。 二、法律概念 1、分类（1）涉人、涉事、涉物（2）确定性和不确定性（3）一般法律概念和部门法律概念 2、功能（1） 表 关于同志近三年现实表现材料材料类招标技术评分表图表与交易pdf视力表打印pdf用图表说话 pdf 达功能（2）认识功能（3）提高功能 三、法律规则 1、概述（1）定义（2）逻辑结构 两要素说（行为模式和法律后果）；三要素说（通说）（条件、模式和后果） （3）相关概念辨析:与法；与规范性法律文件；与法律条文 2、分类（1）授权性规则和义务性规则（2）确定性规则、委任性规则和准用性规则（3）强行性规则和任意性规则 3、功能（1）明确的指引性（2）可预测性（3）直接适用性 四、法律原则1、定义2、种类 （1）公理性原则和政策性原则 （2）基本原则和具体原则 （3）实体性原则和程序性原则 3、功能（1）维护法律体系的协调（2）指导法律的适用和遵守（3）弥补法律的漏洞 第六讲 法律体系 一、概述 1、定义（1）是现行法构成的体系。（2）由一国国内法构成的体系（3）主客观的统一（4）具有稳定性和变动性 2、概念辨析（1）法律体系与立法体系（2）法律体系与法学体系（3）法律体系与法系 二、法律部门 1、定义 2、划分标准和原则 （1）标准:调整对象；调整方法 （2）原则:整体性；适当平衡性；前瞻性；相对稳定性 3、概念辨析 （1）法律部门与规范性法律文件 （2）法律部门与法律制度 三、我国的法律体系1、宪法及宪法相关法2、行政法3、民商法4、经济5、社会法6、刑法7、诉讼及非诉讼程序法 第七讲 权利和义务 一、概述 1、权利 （1）概念:学者解释：自由说；范围说；意思说；利益说；折衷说（意思和利益） （2）内涵 可以自主作出一定的行为，即举止自主权（核心）； 可以要求他人履行一定的义务，即请求权； 在权利受到侵犯时，有请求保护的权利，即诉权。 （3）特点 本质是由法律规范所决定的，得到国家的认可和保障。（法定） 具有一定程度的自主性。（限度） 与利益紧密相联，是保护利益的手段。（求利） 总是与义务人的义务相关联的。 2、义务（1）概念（2）内涵 要求义务主体必须积极作出一定行为的义务； 要求义务主体不得作出一定行为的义务。 （3）特点:法律义务的必要性。 第二义务具有被动性。 义务具有强制性。 二、分类1、基本权利义务与普通权利义务2、绝对权利义务与相对权利义务3、第一性权利和义务与第二性权利和义务4、个人、集体和国家的权利义务 三、地位1、是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素。 2、贯穿于法的一切部门。3、通贯法的运行和操作的整个过程。 4、全面表现和实现法的价值。 四、关系1、结构上的相关关系 2、数量上的等值关系 3、功能上的互补关系 4、价值意义上的主辅关系 五、权利的冲突、滥用与规制 1、权利冲突（1）价值位阶 自由、正义、秩序高于效率、利益 （2）个案平衡（3）比例保护 2、权利滥用（1）主体是合法的权利人（2）损害了国家、社会、集体和他人的合法权益（3）主观上存在着故意 3、权利规制（1）内部规制（2）外部规制 第八讲 法律行为 一、概述 1、概念 2、特征（1）社会性（2）意志性（3）法定性 二、结构 1、客观要件（1）外在行为（2）行为方式（3）结果 2、主观要件（1）行为意思（2）行为认知（3）认识错误 三、分类1、个人行为、集体行为和国家行为2、单方行为和多方行为3、自主行为与代理行为4、合法行为和违法行为5、抽象行为和具体行为6、积极行为和消极行为7、主行为与从行为等。 第九讲 法律关系 一、概述 1、概念 2、特征：（1）以法律规范为前提而形成的社会关系 （2）以权利和义务为纽带的社会关系（3）以国家强制力为最后保障手段的社会关系。 3、分类（1）调整性法律关系和保护性法律关系（2）纵向（隶属）的法律关系和横向（平权）的法律关系（3）单向（单务）法律关系、双向（双边）法律关系和多向（多边）法律关系（4）第一性法律关系（主法律关系）和第二性法律关系（从法律关系）（5）根本性法律关系、基本型法律关系。 二、主体 1、定义 2、种类（1）公民（自然人）（2）法人或非法人组织（3）国家 3、权利能力 胎儿；死人 4、行为能力（1）完全行为能力人（2）限制性行为能力人（3）无行为能力人 5、责任能力 三、客体 1、定义 2、种类（1）物（2）行为（3）智力成果（4）人身利益 四、法律事实 1、概念 2、种类（1）事件（2）行为 （3）事实构成 第十讲 法律责任 一、概述 1、定义（1）违约行为（2）侵权行为（3）法律规定 2、特点（1）追究和承担法律责任是以法律为依据的（2）是对行为的否定性评价，是一种不利的后果（3）具有国家强制性 3、种类（1）惩罚性责任和非惩罚性责任（2）刑事责任、民事责任、行政责任和违宪责任（3）过错责任、无过错责任和公平责任（4）有限责任和无限责任 二、归责与免责 1、构成要件（1）责任主体（2）过错（3）行为的违法性（4）行为的社会危害性 2、归责原则（1）责任法定（2）因果联系（3）责任相当（4）责任自负 3、免责（1）赦免（2）豁免（3）时效届满（4）权利放弃（5）不可抗力（6）意外事件 三、责任承担 1、补偿（1）民事补偿（2）国家赔偿（行政、司法） 2、强制（1）人身强制（2）财产强制 3、制裁（1）刑事制裁（2）民事制裁（3）行政制裁（4）违宪制裁： 四、法律监督 1、概念（1）确保法律实现（2）维护法制统一（3）防止权力滥用 2、构成（1）主体（2）客体（3）内容 3、监督体系 4、行政问责制 第十一讲 法律程序 一、概述 1、定义（1）是针对特定行为而作出要求的 立法、审判、仲裁、选举、行政（2）以法定的时间和空间方式为基本要素 时间：时序（先后顺序）和时限（时间长短） 空间：空间关系（确定性和相关性）和行为方式（表现）（3）形式性 2、正当程序（1）英国的自然公正原则。 任何人或团体在行使权力可能使别人受到不利影响时必须听取对方 意见 文理分科指导河道管理范围浙江建筑工程概算定额教材专家评审意见党员教师互相批评意见 ，每一个人都有为自己辩护和防卫的权利。 任何人或团体不能作为自己案件的法官 。 （2）1215年《自由大宪章》（39章）：“凡自由民除经其贵族依法判决或遵照国内法律之规定外，不得加以放逐、伤害、搜索或者逮捕。” （3）1354年“正当程序”条款。爱德华三世第28号法令第3章，“未经法律的正当程序进行答辩，对任何财产和身份的拥有者一律不得剥夺其土地或住所，不得逮捕或监禁，不得剥夺继承权和生命”。 （4）1791年美国联邦宪法第5和第14条修正案规定，“非经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由和财产。” 二、特征1、角色的分化2、程序外因素的阻隔3、直观的公正4、对立意见的交涉 三、作用 1、对法律行为的调整方式（1）抑制（作茧自缚效应）（2）导向。准标、模式（3）缓解（4）分工（5）感染 2、对法律适用的作用 （1）约束适用法律者权力的重要机制（分权、制约） 刑事审判：参与人→公诉人、辩护人、陪审员、当事人、证人 （2）进行理性选择的有效 措施 《全国民用建筑工程设计技术措施》规划•建筑•景观全国民用建筑工程设计技术措施》规划•建筑•景观软件质量保证措施下载工地伤害及预防措施下载关于贯彻落实的具体措施 （法官） 程序→公诉、辩护、质证、辩论、陪审、合议 （3）法律适用结论妥当性的前提 第十二讲 法的制定 一、概述 1、定义 2、特征（1）特定主体进行的活动（2）依据一定职权进行的活动 （3）依据一定程序进行的活动（4）运用一定技术进行的活动 （5）制定、认可和变动法的活动 二、立法体制1、概念（1）单一体制（2）复合体制（3）制衡体制 2、我国的立法体制（1）一元。统一于宪法（2）两级。中央和地方（3）多层次。中央和地方均存在多个层次立法主体（4）多类型。一般立法和行政立法 3、特色（1）不由一个机关行使，不是单一制（2）由两个以上不同机关行使，不是同一立法权由几个机关行使，不是复合制（3）不是建立在分权制衡基础上，不是制衡制 三、立法权限 1、最高国家权力机关及其常设机关的立法权限（1）人大及其常委会行使国家立法权。（2）人大制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。（3）常委会制定和修改除应当由人大制定的法律以外的其他法律；（4）在人大闭会期间，对人大制定的法律进行部分补充和修改，但不得同该法律的基本原则相抵触。 2、最高国家行政机关及其所属机关的立法权限（1）国务院根据宪法和法律，制定行政法规。（2）行政法规可以就下列事项作出规定：为执行法律的规定需要制定行政法规的事项；宪法规定的国务院行政管理职权的事项。 （3）国务院各部委和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。（4）部门规章规定的事项应当属于执行法律或国务院的行政法规、决定、命令的事项。 3、地方各级国家权力机关及其常设机关的立法权限（1）省、自治区、直辖市的人大及其常委会可以制定地方性法规。（2）较大的市的人大及其常委会可以制定地方性法规，报省、自治区的人大常委会批准后施行（合法性，4个月）。（3）较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市。（4）地方性法规应与本行政区域的具体情况和实际需要相适应，不得同宪法、法律、行政法规相抵触。 4、地方各级国家行政机关及其所属机关立法权限 省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以制定规章。 四、立法过程1、立法准备2、由法案到法(提出→审议→表决→公布)3、立法完善 五、立法原则 1、合宪性原则（1）主体合宪（2）内容合宪（3）程序合宪 2、法治原则（1）一切立法权的存在和行使都应有法的根据 （2）规范立法制度和立法活动的法，应充分反映人民的意愿（3）立法方面的法，在立法活动中具有最高地位和权威 3、民主原则 （1）立法主体具有广泛性（2）立法内容具有人民性（3）立法过程和立法程序具有民主性，在立法过程中贯彻群众路线 4、科学原则（1）要实现立法观念的科学化、现代化。（2）要从制度上解决问题。要建立科学的立法权限划分体制、立法主体设置体制、立法运行体制。（3）要解决方法策略和其他技术问题（方法、策略、要求） 五、立法程序1、提出法案2、审议法案3、表决和通过4、公布法 第十三讲 法的实施 一、概述 1、定义（1）法的实施是一个过程。（2）法的实施的直接目的是法的实现。（法的实施和法的实现）（3）法的实施是法作用于社会关系的特殊形式。（4）法的实施和法的制定。（5）影响法的实施的因素。 2、基本形式（1）守法（2）执法（3）司法 二、守法 1、定义（1）主体（2）范围（3）内容 2、依据（1）法律的权威性（2）自身利益的需要（3）服从的习惯（4）法的要求（5）社会的压力（6）道德的要求 3、条件（1）法律的可遵守性——有法可守（2）社会主体良好的法律意识（3）良好的法制环境（4）良好的社会环境 三、执法 1、定义（1）执法主体具有特定性（2）执法内容具有广泛性（3）执法活动具有单方性（4）执法行为具有主动性（5）执法权的行使具有优越性 二、主体 1、定义（1）是组织不是个人（2）依法拥有行政职权（3）代表国家独立行使行政权力（4）能够独立参加行政诉讼 2、种类（1）中央行政组织（2）地方行政组织（3）法律、法规授权的组织 3、确认（1）组织要件：是否依法设立（2）法律要件：是否有法律、法规明确规定的行政职权 三、内容 1、行政机关的执法 （1）中央政府的执法主要是宏观方面的执法，即制定行政法规，规范行政行为，从而贯彻执行宪法、法律。 （2）地方各级政府负有执行宪法、法律、行政法规和地方性法规的重要职能。（3）民族区域自治地方政府还负有依照宪法、民族区域自治法和其他有关法律规定的权限行使自治权，根据本地方实际情况贯彻执行国家法律的职能。（4）政府工作部门按照法律的规定，在自己的职权范围内行使执法权。 2、法律授权的社会组织的执法（1）以授权规定为依据，只能在授权范围内行使职权，不能超越授权范围。（2）执法内容为具体法律所授，范围具体、有限。（3）是非国家机关组织。 3、行政委托的社会组织的执法（1）受托人的条件（2）以委托人的名义从事活动（3）执法范围 四、执法的原则 1、合法原则（1）主体合法（2）内容合法（3）程序合法（4）违法担责 2、合理原则（1）自由裁量（2）最小损害（3）合法与合理的关系 3、效率原则（1）对行政相对人的各项请求及时作出反应，对各种行政事务及时通过执法作出反应。（2）要严格按照法定程序和法定时限执法，积极履行法定职责，提高办事效率。效率应建立在合法基础上。（3）要做到执法行为的准确，避免出现不适当、不合理的执法而影响执法效率。（4）各执法主体要相互配合、相互协调，保证执法活动有序、正常进行。（5）要正确运用自由裁量权，及时决策，有效地实现国家行政职能。 四、司法 1、定义（1）专属性（2）程序性（3）专业性（4）权威性 2、司法体制（1）人民法院（2）人民检察院 3、原则（1）司法法治原则（2）司法平等原则（3）司法权独立行使原则（4）司法公正原则（5）司法责任原则 第十四讲 法律解释 一、概述 1、定义（1）对象-有法律效力的规范性法律文件（2）主体-享有法定法律解释权的人或组织（3）性质-是创造性的活动，立法的继续（4）期间-法的实施过程中 2、必要性（1）法律是概括的、抽象的，只有经过解释，才能成为具体行为的规范标准。（2）法律具有相对的稳定性，只有经过解释，才能适应不断变化的社会需求。（3）立法技术是有限的，法律只有经过不断的解释，才能趋于完善。 3、权限（1）立法解释（事前和事后）（2）行政解释（3）司法解释（审判、检察、联合） 二、原则 1、合法性原则（1）法律解释应该按照法定权限和程序进行，不得越权解释。（2）对低位阶法律的解释不得抵触高位阶的法律。（3）对法律概念和规则的解释与法律原则必须保持一致。 2、合理性原则（1）要符合社会现实和社会公理。（2）坚持尊重公序良俗。（3）应当顺应客观规律和社会发展趋势，尊重科学。（4）要以党和国家政策为指导。 3、法制统一原则（1）置于相应的法律、法规、条例中理解和把握（2）要坚持已经建立的效力等级关系（3）要建立和贯彻规范化的解释技术 4、历史与现实相结合的原则（1）结合历史背景，了解立法意图，把握立法原意（2）现实的需要是两者统一的基础。 三、方法 1、一般解释方法（1）语法（文法、文义、文理）解释（2）逻辑解释（3）目的解释（3）历史解释（4）系统解释 2、特殊解释方法（1）字面、扩充和限制解释-尺度的不同（2）狭义解释和广义解释-自由度不同 第十五讲 法的价值（自学） 一、概述1、定义2、法的价值与法的作用3、法的价值与法的功能4、法的价值冲突5、法的价值判断 二、秩序1、概述2、法律秩序价值的实现3、社会改革中的法律秩序 三、自由1、概述2、法律自由价值 四、正义1、概述2、正义在法律生活的作用3、法对正义的实现作用 五、人权1、概述2、人权的价值3、法对人权的保护 六、效率1、概述2、效率与公平3、法对效率的促进作用 第十六讲 法与社会（自学） 一、法与经济 二、法与政治 三、法与技术 四、法与道德 五、法与习俗 六、法与宗教 七、法与政策 八、法制法治 PAGE 10