司法考试民事诉讼法重点笔记
(本笔记仅为个人复习之重点难点记录—szwolfz)
民事案件被法院裁定不予受理,能不能重新起诉?
根据最高人民法院“关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见”第142条规定, 裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉的,如果符合起诉条件,人民法院应予受理。
----可以再次起诉
私下录音能作为证据吗?
最高人民法院1995年3月6日所发 法复(1995)第2号批复规定,“未经对方当事人同意见私自录制其谈话,系不法行为,以这种手段取得的录音资料,不能作为证据使用。
证据保全的的方法有三种:
一是向证人进行询问调查,取得证人证言。
二是对文书、物品进行拍照、录相、抄写、复制等。
三是对证据进行鉴定或勘验。
财产保全的方法主要有三种: 查封、扣押和冻结。
财产保全的范围限于诉讼请求范围和与本案有关的财物。
财产保全需要担保吗?
根据民诉法第92条规定,人民法院采取财产保全措施,可以责令申请人提供担保。申请人败诉了,由申请人赔偿因财产保全所造成的损失。
申请人如不提供担保怎么办?
根据民诉法第92条规定,诉讼保全申请人不提供担保,法院可以驳回财产保全申请?
什么是诉前保全?
根据民诉法第93条规定,利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。
申请人应当提供担保,不提供担保的,法院可以驳回申请。
当事人有什么诉讼权利和义务?
民事诉讼的当事人包括案件的原告、被告、法定代表人、第三人和共同诉讼人。当事人有权委托代理人,提出回避申请,收集、提供证据,进行辩论,请求调解,提起上诉,申请执行,提出再审申请等。当事人可以查阅本案有关材料,并可以复制本案有关材料和法律文书。双方当事人可以自行和解。
--------当事人无“证人”!
诉讼费在法院判决后,一般由谁负担?
一般由败诉方负担,双方均有责任的,由双方分担。
离婚案件的诉讼费负担,由人民法院决定。
原告和被告分别还有什么各自不同的权利义务?
原告可以放弃或者变更诉讼请求。
被告可以承认或者反驳诉讼请求,有权提起反诉。
在民事诉讼中,一方当事人死亡怎么办?
综合民诉法第136、137条和最高人民法院“关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见”第44条的规定,在民事诉讼中一方当事人死亡的,应视具体情况,分别处理:
(1)在诉讼中,一方当事人死亡的,有继承人的,裁定中止诉讼。人民法院通知他的继承人及时参加诉讼,被继承人已经进行的诉讼行为,对承担诉讼的继承人有效。
(2)下列四种案件,人民法院应当裁定终结诉讼,不再审理。
原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃继承的;
被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;
离婚案件一方当事人死亡的;
追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件一方当事人死亡的。
调解达成
协议
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后,一方反悔怎么办?
根据民诉法第89条规定,调解书经双方当事人签收后,才具有法律效力。在调解书送达前一方反悔的,调解协议不生效,法院应依法判决。如果已签收协议书,只能通过依法提出再审申请的途径解决。
什么人可以提出上诉?
原、被告,有独立请求权的第三人,判决承担责任的无独立请求权的第三人,可以提出上诉。
因继承遗产而提起的诉讼由哪个法院管辖?
按照民诉法第34条规定,因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉离婚,应向何地法院提出?
按照最高人民法院“关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见”第12条规定,夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉离婚的案件,由原告住所地人民法院管辖。
--------------没有其他条件,仅仅要求“夫妻一方离开住所地超过一年”
配偶下落不明,能不能起诉离婚?
按照最高人民法院“关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见”第151条规定,夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人用公告送达诉讼文书。
---------------无时间要求?
· 中国公民双方在国外但未定居,一方向法院起诉离婚,应由何法院管辖?
根据最高人民法院“关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见”第16条规定,中国公民双方在国外但未定居,一方向人民法院起诉离婚的,应由 原告或者被告 原住所地的人民法院管辖。
什么案件由原告住所地法院管辖?
按照民诉法第23条规定,下列情况由原告住所地人民法院管辖。
(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;
(二)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;
(三)对被劳动教养的人提起的诉讼;
(四)对被监禁的人提起的诉讼。
公民的住所地是指公民的户籍所在地,法人的住所地是指法人主要营业地或者主要办事机构所在地。
公民的住所地是指公民的户籍所在地,法人的住所地是指法人主要营业地或者主要办事机构所在地。
判决不准离婚的案件,没有新情况新理由,六个月内起诉法院受理吗?
根据民诉法第111条第七款规定,判决不准离婚的案件,没有新情况新理由,六个月内起诉的法院不予受理。
合同
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中订有仲裁条款,一方起诉时没有说明,另一方又应诉的,人民法院是否有权管辖?
最高人民法院“关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见”第148条规定,当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为该人民法院有管辖权。
对仲裁机构所作裁决,可以申请法院予以撤销吗?
可以。根据《中华人民共和国仲裁法》第58条规定,当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:
(一)没有仲裁协议;
(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;
(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;
(四)裁决所根据的证据是伪造的;
(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;
(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。