反不正当竞争法

null第二章 反不正当竞争法律 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 第二章 反不正当竞争法律制度第一节 不正当竞争概述 一、外国不正当竞争法 德国1896年颁布的不正当竞争法，是世界上最早的关于不正当竞争行为的专门法。 “不正当竞争行为是指以显著程度使竞争者、消费者及其他市场参与者受到不利影响的竞争，不正当竞争是违法的”null美国：《兰哈姆法》和《联邦贸易委员会法》、《反不正当竞争和欺诈行为法》 国际上：1900年《保护工业产权巴黎公约》 二、不正当竞争的定义和特征 （一）定义 是相对于市场竞争中的正当手段而言的，泛指经营者为了争夺市场竞争优势，违反法律和公认的商业道德，采用欺诈、混淆等手段扰乱正常的市场竞争秩序，并损害其他经营者和消费者合法权益的行为 1、一般性条款的概括界定 2、列举式的补充界定 3、概括性的界定和列举式的补充界定相结合的方法 null（二）特征：1、行为主体的“经营性” 经营者：是指从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人 是否具有经营资格并不重要 “营利”就是“谋利”，以赚钱为目的，未必赚到钱；“赢利”指的是赚到了钱，可能亏本，也可能盈余；“盈利”指扣除成本，还赚到了钱。 null2、目的是为了获得竞争利益 竞争利益：是指能够影响经营者的竞争能力而为竞争者竭力争取的诸多条件（原材料供应、资金规模、筹集渠道、技术设备、生产条件、人才配备等） 竞争利益 不等于经济利益 3、行为判断的不确定性 4、危害后果的社会性 道德风险：从事经济活动的人在最大限度的增进自身效用的同时做出不利于他人的行为“ null三、我国的反不正当竞争法的立法概况 1993年《中华人民共和国反不正当竞争法》 《民法通则》：4条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则 ” 118条“公民、法人的著作权（版权），专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害， 消除影响，赔偿损失 ” null《商标法》（1982年通过，2001年最新修订） 禁止反向假冒商标的行为；禁止侵犯未在中国注册的驰名商标的行为 《专利法》（1984年通过，2001年最新修订） 未经专利人的许可，为生产经营目的而制造、使用、许诺销售、销售和进口专利产品或者使用专利方法，以及使用、许诺销售、销售和进口依照该专利方法直接获得的产品的行为；假冒他人专利或者冒充专 null 利的行为 《著作权法》（1990年通过，2001年最新修订） 未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外 《产品质量法》 《广告法〉 《消费者权益保护法》 中华人民共和国食品安全法（主席令第九号） (2009-02-28) · 中华人民共和国专利法(主席令第八号) (2008-12-28) null早晨起床，掀开黑心绵作的被子，用致癌牙膏刷完牙，喝杯过了期的碘超标还掺了三聚氰胺的牛奶，吃根柴油炸的洗衣粉油条，外加一个苏丹红咸蛋，在票贩子手里买张车票，准时赶到地下烟厂上班，九点三十分偷偷用山寨手机看股票从6124.04点跌到1240点，中午在餐馆点一盘用地沟油炒的避孕药喂的黄膳，再加一碟敌敌畏喷过的白菜，盛两碗杯陈化粮煮的毒米饭；晚上蒸一盘病的瘦肉精养大的死猪肉做的腊肉，沾上点毛发勾兑的毒酱油，夹两片大粪水浸泡的臭豆腐，还有用福尔马林泡过的凉拌海蜇皮，抓两个添加了漂白粉和吊白块的大馒头，还喝上两杯富含甲醇的白酒。唉……这日子过的真是那个爽!!!这就是一个中国人的一天！ null《药品管理法》第五十九条　禁止药品的生产企业、经营企业和医疗机构在药品购销中帐外暗中给予、收受回扣或者其他利益。 第六十一条　药品广告的内容必须真实、合法，以国务院药品监督管理部门批准的 说明书 房屋状态说明书下载罗氏说明书下载焊机说明书下载罗氏说明书下载GGD说明书下载 为准，不得含有虚假的内容 《食品卫生法》 第二十三条 表明具有特定保健功能的食品，不得有害于人体健康，其产品说明书内容必须真实，该产品的功能和成份必须与说明书相一致，不得有虚假 null《价格法》十四条第四款：利用虚假的或者使人误解的价格手段，诱骗消费者或者其他经营者与其进行交易； 《对外贸易法》 《刑法》：“侵犯知识产权罪”“扰乱社会秩序罪” 《计量法》《标准化法》 null第二节 混淆行为及其法律规制 一、混淆行为定义 是指生产者或经营者为了争夺竞争优势，在自己的商品或者营业标志上不正当的使用他人的标志，使自己的商品或者营业标志与他人的商品、营业标志相混淆，以牟取不正当利益的行为null二、混淆行为的表现形式 （一）仿冒他人经法定程序获得的外部标志 A 假冒他人的注册商标 商标：任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册 商标法关于侵犯商标权的规定： null第五十二条 有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的； （二）销售侵犯注册商标专用权的商品的； （三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； （五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。null１、擅自使用注册商标 未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的 国家工商总局1995年发布的《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》 近似商标：“根据主要部分和整体印象相近，一般购买者施以普通注意力会发生误认等综合分析认定。已经发生误认或者混淆的，可以认定为近似” null2、反向假冒商标 未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的 3、假冒未注册的商标 13条“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。” null商标法第四条，认定驰名商标考虑的因素（1）相关公众对该商标的知晓程度（2）该商标使用的持续时间（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围（4）该商标作为驰名商标受保护的记录（5）该商标驰名的其他因素 ４、法律责任 适用《商标法》 nullB 擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误以为是他人的商品 1、企业名称或姓名 字号、行业或经营特点以及组织形式（北京王府井百货商店） 2、擅自使用他人的企业名称或者姓名的行为 （1）未经权利人许可而使用其名称或者姓名 （2）在市场上引起混淆的后果 3、法律责任 null（二）不正当适用他人合法外部标识的行为 1、将与他人企业名称中的字号相同或者近似的文字注册为商标，引起相关公众对企业名称所有人与商标注册人的误认或者误解的； 2、将与他人注册商标相同或者近似的文字登记为企业名称中的字号，引起相关公众对商标注册人与企业名称所有人的误认或者误解的。 null我国商标与商号分别有两个部门主管，我国法律对企业名称和商标实行分别立法和管理的制度。商标主要受《商标法》的调整，企业名称主要受《企业名称登记 管理规定 工会经费管理规定网络安全管理规定设计变更管理规定工程设计变更管理规定设备使用管理规定 》的调整。商标和企业名称是并行的制度。对商标权的保护并不括及企业名称，对企业名称的保护也不括及商标。商标全国只由国家商标局一家注册。商标注册要经过严格的审查程序，有很多道关卡，第一关，商标局自行审查，申请注册的商标如果发现在同一类别上有相同或近似的商标是不予注册的，如果和驰名商标相同或近似在不同类别也是不可以注册的。第二关，商标异议，商标局经过初步审查，认为可以注册的就进行公告，公告是要出版的，每个人都可以查阅，在公告期内，任何人都可以提出异议，提出自己认为该商标不能获得注册的理由，理由成立该商标不能获得注册。第三关，商标争议，商标即使获得了注册，在第一年内，还可以提出理由认为该商标不应该获得注册，而要求撤消该商标。可见商标的审查注册程序是很严格的，而且会给权利人许多次机会主张自己的权利。所以在正常的情况同一个类别是不会出现相同的商标的，但是商号却由各个县以上的工商局来注册，各工商局只在本行政区范围检索，如果没有发现有相同的商号即给以注册，几乎没有任何途径来纠正可能存在的问 题 快递公司问题件快递公司问题件货款处理关于圆的周长面积重点题型关于解方程组的题及答案关于南海问题 ，于是在全国范围就可以出现无数个“好太太”的商号。 null（三）擅自使用知名商品的商业标识导致市场混淆的行为 1、含义 知名商品是指为相关公众所知悉并拥有一定信誉的商品 2、仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢 行为的认定 （1）知名商品的认定 规定第四条：商品的名称、包装、装潢被他人擅自作相同或者近似使用，足以造成购买者误认的，该商品就可被认定为知名商品 （2）仿冒行为的认定 　　根据主要部分和整体印象相近，一般购买者施以普通注意力会发生误认等因素综合分析判断 nullnullnull３、法律责任 《反不正当竞争法》第21条，监督检查部门应责令停止违法行为，没收违法所得，并可以根据情节处以1倍以上3倍以下的罚款；情节严重的还可以吊销营业执照 《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定 》null第八条 经营者有本规定第二条所列行为的，工商行政管理机关除依前条规定予以处 罚外，对侵权物品可作如下处理：（一） 收缴并销毁或者责令并监督侵权人销毁尚未使用的侵权的包装和装潢；（二） 责令并监督侵权人消除现存商品上侵权的商品名称、包装和装潢；（三） 收缴直接专门用于印制侵权的商品包装和装潢的模具、印板和其他作案工具；（四） 采取前三项措施不足以制止侵权行为的，或者侵权的商品名称、包装和装潢与 商品难以分离的，责令并监督侵权人销毁侵权物品。第八条 经营者有本规定第二条所列行为的，工商行政管理机关除依前条规定予以处 罚外，对侵权物品可作如下处理：（一） 收缴并销毁或者责令并监督侵权人销毁尚未使用的侵权的包装和装潢；（二） 责令并监督侵权人消除现存商品上侵权的商品名称、包装和装潢；（三） 收缴直接专门用于印制侵权的商品包装和装潢的模具、印板和其他作案工具；（四） 采取前三项措施不足以制止侵权行为的，或者侵权的商品名称、包装和装潢与 商品难以分离的，责令并监督侵权人销毁侵权物品。 null（四）仿冒他人产品的质量标志和产地而引人误解的行为 １、伪造或冒用认证标志 “认证标志是指产品质量认证机构准许经其认证产品质量合格的企业在产品或者包装上使用的质量标志” “国家参照国际先进的产品标准和技术要求，推行产品质量认证制度” null（1）伪造客观上根本不存在的认证标志 （2）冒用已存在的认证标志 国际羊毛局授权的纺织品商标，羊毛含量需达95％以上。这个酷似一回毛线的Wool mark在中国到处可见 null 长城标志又称CCEE安全认证标志，为电工产品专用认证标志。中国电工产品认证委员会（CCEE）是国家技术监督局授权，代表中国参加国际电工委员会电工产品安全认证组织（IECEE）的唯一合法机构，代表国家组织对电工产品实施安全认证（长城标志认证）。现在已经和进口安全质量许可制度（CCIB）、中国电磁兼容认证（EMC）三合为一,形成新的中国CCC认证 null绿色食品标志是由绿色食品发展中心在国家工商行政管理总局商标局正式注册的质量证明标志。它由三部分构成，即上方的太阳、下方的叶片和中心的蓓蕾，象征自然生态；颜色为绿色，象征着生命，农业、环保；图形为正圆形，意为保护。AA级绿色食品标志与字体为绿色，底色为白色，A级绿色食品标志与字体为白色，底色为绿色。标志为正圆形，意为保护。整个图形描绘了一幅明媚阳光照耀下的和谐生机，告诉人们绿色食品是出自纯净、良好生态环境的安全、无污染食品，能给人们带来蓬勃的生命力。绿色食品标志还提醒人们要保护环境和防止污染，通过改善人与环境的关系，创造自然界新的和谐。 null奥林匹克标志 null2、仿造或冒用名优标志 名优标志是经国际、国内有关机构或者社会组织评定为名优产品而发给经营者的一种质量荣誉标志 3、伪造产地 商品产地是指商品的制造、加工或者商品生产者的所在地，也即商品的地理来源（产地标志如果作为商标来注册，适用商标法） null产品或者其包装上的标识应当符合下列要求： 　　(一)有产品质量检验合格证明； 　　(二)有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址； 　　(三)根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，相应予以标明； 　　(四)限期使用的产品，标明生产日期和安全使用期或者失效日期； 　　(五)使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，有警示标志或者中文警示说明。null三、混淆行为的法律规制 特征：1、主观故意性 2、混淆的特定性 （1）经国家主管部门认定的名优商品 （2）在国内外或者本地区为用户、消费者所广为知悉的商品 （3）被实际仿冒名称、包装、装潢的商品 3、后果的误导性null第三节 虚假宣传行为及其法律规制 一、定义 是经营者为获取市场竞争优势和不正当利益，对商品或提供的服务进行虚假和引人误解的宣传的行为 二、内容 １、质量的虚假表示 经营者对商品质量的内容如品质、制作成分、性能、用途、生产日期、有效期限等作不真实的标注 ２、价格的虚假表示 null一是虚构原价谎称打折的价格 二是利用比较进行虚假宣传 三是以部分低价商品的宣传作为诱饵，把消费者引诱来后转换销售 四是以所谓免费或者故意模糊省略的词语影响消费者的购买决策null3、变相广告宣传 4、诋毁性比较广告行为 null高露洁不能快速美白 　　南昌市消费者陈先生投诉说，他在超市里挑选了“高露洁”持久超感白牙膏，原因是该牙膏在外包装上说，“14天快速美白”。可是，他用了好几支牙齿都没有美白。陈先生怀疑“高露洁”公司夸大其辞，存在欺骗消费者的行为，呼吁有关部门进行调查。 nullnull　广州高露洁 　　本广告内容来自 报告 软件系统测试报告下载sgs报告如何下载关于路面塌陷情况报告535n,sgs报告怎么下载竣工报告下载 　　广州高露洁棕榄有限公司复函说，他们公司在包装上标注的“14天快速美白”，是根据超感白牙膏的临床研究报告《含20％高效清洁硅牙膏去除牙外源性色斑的四周临床效果观察》而做出的。做出这项报告的四川大学华西口腔医学院和胡德渝教授均属于我国口腔医学领域的权威。 　　临床报告 　　无“14天快速美白”内容 　　南昌市工商局办案人员说，他们从四川大学华西口腔医学院提供的《含20％高效清洁硅牙膏去除牙外源性色斑的四周临床效果观察》中看到，“结论：使用高露洁超感白牙膏（含20％高清洁二氧化硅和0．32％氟化纳）两周或四周都能有效减少牙齿色斑面积，或减少牙齿色斑程度。”但该结论没有具体说，14天快速美白，且厂家也未取得我国相关部门的认可，缺乏可信性。因此，“高露洁”持久超感白牙膏涉嫌虚假宣传和不正当竞争。null“砸纲”事件——明星代言案 代言风波：刘嘉玲在SK-Ⅱ紧肤抗皱精华乳广告中宣称“使用28天后细纹及皱纹明显减少47%”、“肌肤年轻12年”。一位听信广告的女士在使用了该护肤品后，因皮肤出现了瘙痒和灼痛而将刘嘉玲告上了法庭。理由便是刘嘉玲拍摄的这则广告存在宣传误导。 null代言风波：蒋雯丽代言美加净的广告，“妈妈，长大了我要娶你做老婆”。这就是那则引发争议的广告，这句被认为带有“乱伦”倾向的话在网上引起了轩然大波，许多网民甚至要求电视台停播这条“不健康”的广告，还对代言明星蒋雯丽提出声讨。“童言无忌”也会出格。 null代言人：郭德纲 　 　　代言产品：藏秘排油茶 　　null代言风波：以天价代言减肥茶而被宣布出关的郭德纲就被较真的消费者以“广告夸大其词”为由，告上了法庭。直至今日，郭德纲的半身形象配以“迅速抹平大肚子”广告语的“藏秘排油茶”的广告赫然印在北京很多公交车身和广告牌上。然而，消费者投诉，此产品竟是在有关部门查不到广告批号和卫生许可证的“黑户”，既涉嫌发布违法广告，又涉嫌违规生产。 null代言人：唐国强、解晓东 　 　　null代言产品：北京新兴医院 　　代言风波：全国20多家电视台以“集体轰炸”的形式频频播出由唐国强、解晓东代言的广告片，让很多人记住了北京新兴医院――这个专治不孕不育症的医院。片中一幕幕温馨感人的家庭故事、解晓东深情款款的歌声、唐国强充满诱惑的解说，给观众留下了深刻的印象。而之后，媒体揭露，北京新兴医院其实是用钱炮制了一个“送子”神话，所谓的高疗效是亿万元广告吹出来的。一时引发全国媒体关注此事，唐国强、解晓东两位明星也遭到质疑。 null代言人：文清 　 　　代言产品：“眼保姆” null代言风波：由著名主持人文清代言、治疗近视的医疗器械的“眼保姆”，在广告中含有大量不科学地表示功效的断言和保证，同时还声称“产品销售现场场面壮观、多家护眼中心产品断货”等，夸大其辞广告语，因涉嫌欺骗和误导消费者被北京市工商局曝光。 null国外明星代言有哪些规矩？ 　　美国：必须是代言产品使用者虚假代言会被重罚 　　美国的形象代言人广告必须“证言广告”和“明示担保”，意思就是明星们必须是其所代言产品的直接受益者和使用者，否则就会被重罚。美国摇滚巨星杰克逊曾为百事可乐做广告，但有人发现他根本不喝汽水后，一时间他被公众列为知名度高却被普遍讨厌的人物，一个好莱坞演员也曾因做虚假广告被罚款50万美元。 　　null　欧洲：买家理性消费观虚假代言面临牢狱灾 　　在欧洲播放的广告大都注重依靠新奇创意来突出产品品质，很少靠明星脸来拉动人气，这也和欧洲人相对理性的消费观念有很大关系。 　　西欧国家的市场一般来说比较成熟，卖家与买家大致处于信息对等状态。从买家来说，一般他们比较理性，都相当注重品牌。他们对一个品牌的认知往往是经过一番积累的，并非一张明星代言人的脸孔便能让他们“头脑发热”。在这样的消费风气之下，欧洲的厂商也不太愿意花费重金聘请明星做广告。 　　null面对理性的买家，卖家在做产品形象广告时也非常慎重。企业选择代言人往往会通过公关公司，后者挑选明星或偶像人物时，会充分考虑产品的特质。受严格规定的限制，明星们也不敢随便什么广告都接，因为如果代言了虚假广告，身败名裂不说，还可能遭受牢狱之灾。法国一位电视主持人吉尔贝就曾经因为做虚假广告而锒铛入狱，罪名是夸大产品的功效 null日本：虚假代言影响巨大须公开道歉并面临失业风险 　　日本明星做广告的酬金十分高，所以这也决定了只有大企业才能请得起，这在某种程度上也保证了明星作为产品代言人很少出什么问题。 　　在日本，如果明星代言的产品属于伪劣产品，那就意味着他本人可能会因此受到巨大影响，本人会向社会公开道歉，会在很长时间得不到任何工作等。另外，如果明星本人出了问题，那么广告主也会因为担心自己产品形象受到损害，而立即停止有关广告的张贴与播放。 　。 null《食品安全法》 第五十五条 社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任。null三、对虚假宣传行为的法律规制 （一）一般认定 1、宣传主体是经营者 包括广告主、广告的制作者、发布者以及与广告宣传行为相关的社会团体等 ２、宣传行为虚伪不实 ３、宣传后果引人误解 “虚假”和“引人误解” 导致消费者陷入实质性的错误认识 （二）法律责任 null1、行政责任 《广告法》（1）停止发布虚假广告宣传行为（2）更正广告（3）罚款制度 2、民事责任 第三十八条违反本法规定，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任；广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的，应当承担全部民事责任。社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任。null《食品安全法》 第五十五条 社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任。 3、刑事责任 第三十九条发布广告违反本法第七条第二款规定的，由广告监督管理机关责令负有责任的广告主、广告经营者、广告发布者停止发布公开更正，没收广告费用，并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；情节严重的，依法停止其广告业务。构成犯罪的，依法追究刑事责任。null第四节 侵犯商业秘密 一、侵犯商业秘密 《布莱克法学词典》“用于商业上的配方、模型、设计、或信息的汇集。使拥有人相对于其他不知或不使用的竞争者有更多获得利益的机会 商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 技术信息、经营信息；管理信息 特征：非公知性、管理性、经济性、实用性 null可口可乐是世界上最流行的饮料。全世界有155个国家的人每天要喝下几亿瓶可乐——而对可口可乐的配料却一无所知。现在，只有严格挑选出的少数几个人知道这个秘密。 其实，可口可乐中99％以上的配料是公开的，它基本上是几种物质的混合物——糖、碳酸水、焦糖、磷酸、咖啡因和“失去效能”的古柯叶及椰子果。神秘的配料，“7x号货物”在可口可乐中所占的比例还不到1%。为分析出这个“7x”，化学家和竞争者倒已经花费了80多年的时间。 可口可乐公司拒绝说出有多少人知道可口可乐的完整配方；但是人们一般都认为，知道这一秘方的不到lO个人。如果这几位知情者遗忘了这一秘方，他们就必须到乔治亚信托公司去取。秘方的记录存放在该公司的保管库里，安全措施是非常严密的——首先要提出申请，经信托公司董事会批准之后，才能打开保管库门。保管库门要在有官员在场的情况下，在指定的时间内打开。 null2006年据美国媒体报道，近日，经过两天的闭门研议，陪审团宣布：威廉姆斯犯有共谋罪。她与另外两名同谋杜哈尼和迪姆森于去年7月被捕，罪名是他们试图将可口可乐新款饮料的商业秘密以1 5 0万美元的价格出卖给百事可乐。这一裁决可能使现年4 1岁的威廉姆斯被关进监狱达1 0年之久。null二、侵犯商业秘密的表现形式 （一）以不正当手段获取他人的商业秘密 甲骨文VS微软 派私人侦探调查对手 2002年，全球第二大软件商甲骨文公司(Oracle)首席执行官拉里·埃里森坦承，公司一直雇用私人侦探，调查竞争对手微软公司的销售行为，甚至还派私人侦探去翻竞争技术协会的垃圾桶，试图找到微软公司向这个组织行贿以便影响其反垄断案审理的证据。 甲骨文理直气壮地说:“真相如不公之于世，这些替微软的打头阵的团体，很可能就左右了美国史上最重大的一则司法判例。”而微软则表示，这一事件显示，为了诋毁微软的商誉，竞争对手们是多么不择手段。 null（二）恶意披露、使用或允许他人使用以违法手段获得的商业秘密 （三）违反约定 或者违反权利人的要求披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为 职工违反约定，披露、使用或者允许他人使用商业秘密 （四）第三人侵犯商业秘密的行为 携密跳槽 null高管跳槽带走机密 1993年，美国通用汽车公司的高层管理人员洛佩兹宣布跳槽，带领7名助手投奔德国大众汽车公司。洛佩兹是通用公司欧洲欧宝公司采购部的负责人，他的跳槽直接威胁通用公司在欧洲的利益。随后，美国司法部开始进行调查。克林顿总统甚至命令FBI在必要时要求德国政府“引渡”洛佩兹。 1996年，通用公司起诉大众公司盗窃商业秘密以取得不正当商业利益。1997年，双方达成庭外和解，大众公司向通用公司支付1亿美元的损失赔偿金，并答应在今后7年内，购买通用公司10亿美元汽车零部件，洛佩兹在2000年前不得作为雇员或顾问为大众公司工作等等。null三、 危害 1、损害商业秘密权利人的合法权益 2、扰乱社会公平竞争秩序 3、阻碍技术进步和遏制创新的积极性 null四、法律规制 （一）侵犯商业秘密行为的法律规制 1、民事法律规制模式 从合同到侵权 美国《侵权行为法第一次重述》 2、 竞争法律规制模式 我国《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》 3、 专项法律规制模式 美国《统一商业秘密法》 英国《保护秘密权利法》 （二）侵犯商业秘密行为的法律责任 1、民事责任null（1）停止侵害 （2）返还财产 （3）赔偿损失 举证责任：“权利人能证明被申请人所使用的信息与自己的商业秘密具有一致性或者相同性，同时能证明被申请人有获取其商业秘密的条件，而被申请人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法获得或者使用的证据的，工商行政管理机关可以根据有关证据，认定被申请人有侵权行为。” null2、行政责任：工商行政管理机关在依照前款规定予以处罚时，对侵权物品可以作如下处理：     （一）责令并监督侵权人将载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料返还权利人。     （二）监督侵权人销毁使用权利人商业秘密生产的、流入市场将会造成商业秘密公开的产品。但权利人同意收购、销售等其他处理方式的除外。 null3、刑事责任： 刑法“有侵犯商业秘密行为的，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。null第五节 不当有奖销售及其法律规制 一、不当有奖销售的定义和特征 有奖销售是经营者销售商品或提供服务时，附带性地向购买者提供商品、金钱或者其他经济上利益的一种促销行为。 从奖励的方式上，有奖销售可以分为抽奖式有奖销售和附增式有奖销售。 不当有奖销售是指经营者在有奖销售的过程中弄虚作假或违反法律的限制向客户提供巨额奖励的行为。 null危害 （一）有奖销售容易形成强势和弱势企业之间的不公平竞争 （二）可能损害消费者的利益 （三）市场供求关系的失实 null二、不当有奖销售的表现方式 （一）抽奖式有奖销售 1、 欺骗性有奖销售 经营者采用欺骗方式进行有奖销售的行为 a谎称有奖或对所设奖励作虚假表示 b人为操纵中奖程序 c其他欺骗性有奖销售行为 2、利用有奖销售推销质次价高的商品 3、巨额奖品的有奖销售null国家工商行政管理局关于有奖促销中不正当争行为认定问题的答复null1、经营者以价格超过5000元的物品使用权作为奖励的，不管使用该商品的时间长短 2、经营者以提供就业机会、聘为各种顾问等名义，并以解决待遇，给付工薪等方式设置奖励，不论奖励现金、物品（包括物品的使用权）或者其他经济利益，也不论是否要求中奖者承担一定义务，最高奖的金额（包括物品的价格、经济利益的算）超过5000元的 3、经营者单独或与有关单位联合利用社会福利彩票、体育彩票设置奖励推销商品，最高奖的金额超过5000元的 null（二）附赠式有奖销售 三、法律责任null第五节　商业贿赂行为及其法律 一、商业贿赂概述 （一）定义和特征 定义：是指经营者以一定的金钱、实物或其他利益，收买交易相对人或其有关人员，以获得交易机会的行为 特征：1、主体范围广泛 2、行为人以排斥商业竞争为目的 3、是以不正当的方式进行的 国家工商总局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定 》：null本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。     前款所称财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。     第二款所称其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。 null4、是秘密进行的 二、商业回扣行为 回扣是指在交易活动中，一方为争取交易机会，在合同成立后，按主交易额的一定比例暗中从账外向对方或对方有关人员支付钱财及其他利益的行为 A 回扣发生在市场交易的双方之间 B 回扣是在帐外进行的 C 目的是为了凭借给予对方不正当利益来达到排挤竞争对手、获取交易机会的目的药品回扣药品回扣null2、商业贿赂与折扣 A 折扣是公开和明示的 B 折扣是直接给予对方当事人的 C 折扣必须符合财经制度 D 折扣的比例、方式符合商业习惯 3、商业贿赂与佣金 佣金是指为交易双方介绍业务、提供服务、撮合成交而获得的报酬nullA 佣金是付给独立的中介人或者居间人的 B 佣金是明示和公开的 C 佣金具有劳务报酬的性质、 D 佣金的支付符合财经制度 4、商业贿赂与有奖销售 都是以利益为诱饵进行的促销活动 商业贿赂是拉拢中间人，有奖销售则是拉拢最终的消费者 null 三、法律规制 德国《反不正当竞争法》、《反腐败法》 美国《克莱顿法》、《禁止对外贿赂法》 null1975年6月9日 洛克希德公司爆出行贿丑闻 洛克希德公司曾给有影响的秘密代理人、实业家、政客、政府官员和外国高级军事官员支付了数百万美元，以换取出售该公司军用和民用飞机获利丰厚的合同。 《禁止对外贿赂法》：任何美国企业包括企业的董事、经理、职员、代理人或者股东，为了取得或者维护业务关系，而向外国官员、政党或者null外国政党候选人支付 金钱或者送礼，或者允诺这种行为，都是违法的，违反这个法律的企业可被处以100万美元的罚款，个人可被处以1万美元的罚款，且可能被判处5年以下的监禁 我国：《反不正当竞争法》《药品管理法》《刑法》 null第八节 诋毁他人商誉及其法律规制 一、商业诽谤概述 商业诽谤行为也称为诋毁竞争对手行为，是指经营者为了获得经营利益，捏造、散布虚假事实，损害他人商誉、侵犯他人商誉权的行为。null基本特征： （一）行为主体是经营者 （二）行为人主观上是出于故意 （三）侵害的客体是特定经营者的商誉权商誉商誉商誉是商品生产者或经营者在其生产、流通和与此有直接联系的经济行为中逐渐形成的，反映社会对其生产、产品、销售、服务等多方面的综合评价 社会性；信息性；是一种无形财产 商誉权是指商誉主体依法对其商誉享有的专有权以及排除他人侵害的权利 null（四）客观上表现为捏造、散布有损他人商誉权的虚假事实 二、商业诽谤的表现形式 1、产品附属资料中的商业诽谤 2、产品交易中的商业诽谤 3、新闻、广告中的商业诽谤 对比广告 对比广告是指任何通过直接或者间接的方式提及竞争者，或者提及竞争者所提供的产品或服务的广告。null直接方式：如掌上通的广告“网络上不了，商务怎么通”，很明显是针对商务通产品（该广告被后者以不正当竞争为由告倒，赔偿一百万） ·间接方式：如农夫山泉的“水仙实验”广告：用天然水攻击纯净水；娃哈哈的“金鱼实验”广告：力证娃哈哈纯净水更好。 null[联通广告]： 一年轻人拿着手机，心情烦躁，是手机辐射所致。年轻人的母亲说：“换CDMA手机吧”。后来，年轻人换了CDMA，心情舒畅，情况好多了。广告结束最后出现“中国联通”。 [移动广告]： 一年轻人（还是联通广告那个人），拿着手机，而他的父亲出来说：“又换手机，GSM手机不是很好吗？（严厉质问）信号稳定，接通率高，即使在环 保标准最为严格的欧洲，GSM仍然是绝大多数人的选择。换什么？（又质问）”这时候，年轻人的母亲（还是联通广告的）出来说：“那咱不换了！” 。此广告结束后，出现“中国移动通讯” 。 null4、在公众中散布谣言的商业诽谤 5、组织、唆使、利用他人进行商业诽谤 null三、商业诽谤的法律规制 1、德国：以竞争为目的，故意制造或散布、传播诋毁、贬低竞争对手商誉的经济组织或个人，除了承担民事赔偿责任外，还可以对业主和雇员分别追究刑事责任。 2、日本：对商业诽谤的行为人，法院可以根据受害人的请求，于责令赔偿损害的同时，采取恢复受害人营业上的信用的必要措施，并对行为人处以3年以下惩处或20万日元以下罚金。对参与实施商业诽谤的法定代表人、代理人和其他工作人员，还可处以罚金。null3.我国： （1）民事责任：《反不正当竞争法》第20条第1款：经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。 。 null（2）刑事责任：《刑法》第221、231条：捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业商誉、商品声誉，给他人造成重大损失或有其他严重情节的，处2年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他责任人员，依照上述规定处罚null将传销列为不正当竞争行为 传销是指行为人在商业交易中，由本人或通过其他人从事的以许诺给予好处的方式促使非商人购买商品或者服务的行为 nullnull“公地的悲剧” “公地”制度是英国中古时期的一种法律制度——封建主在自己领地中划出一片尚未耕种的土地作为牧场，无偿的提供给当地的牧民，然而，差不多所有的牧场最终都废弃了。原因说起来并不复杂：由于是无偿放牧，每一个牧民都尽可能的增加了自己的牛羊数量；然而牧场的承载量是一定的，随着牛羊数量无节制的增加，牧场最终因过度超载而成了不毛之地 null