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略论公序良俗原则

略论公序良俗原则略论公序良俗原则略论公序良俗原则我国《民法通则》规定了民法的六大基本原则，即平等原则、意思自治原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则和禁止权利滥用原则。其中前两个原则是所确立的是个人的权利和利益，中间两个是兼顾个人利益和社会利益的平衡，后两个是从社会利益的角度加以规定的。公序良俗本来属于道德的范畴，具有非规范性，但是将其作为法律原则加以规定，又使得其具有法律的强制性，当事人不遵守时会发生民事行为无效的效果。这样一个不设置明确的行为模式和法律后果指引当事人行为的道德要求，在司法实践中往往容易引起争议。本...

略论公序良俗原则略论公序良俗原则我国《民法通则》规定了民法的六大基本原则，即平等原则、意思自治原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则和禁止权利滥用原则。其中前两个原则是所确立的是个人的权利和利益，中间两个是兼顾个人利益和社会利益的平衡，后两个是从社会利益的角度加以规定的。公序良俗本来属于道德的范畴，具有非规范性，但是将其作为法律原则加以规定，又使得其具有法律的强制性，当事人不遵守时会发生民事行为无效的效果。这样一个不设置明确的行为模式和法律后果指引当事人行为的道德要求，在司法实践中往往容易引起争议。本文拟对此原则略作梳理。一、公序良俗原则的范畴公序良俗原则上指民事行为主体的行为不得违背社会的公共秩序和善良风俗，不得违背国家和和会的一般道德。《民法通则》第7条规定“民事活动应当尊重社会公德，不得损害公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”这是民法对公序良俗原则的规定。按照民法学的一般说法，公序良俗是公共秩序和善良风俗的简称。但是，对于什么是公共秩序，没有统一的法律规定，学者们也没有统一的认识。有的认为公共秩序是国家社会存在及其发展所需要维持的一般秩序，包括国家秩序，包括个人的言论、信仰自由以及私有财产制度等。有的认为公共秩序应指由现行法律具体规定及其基础原则、制度所构成的规范秩序。也有学者认为，公共秩序未必是法律所规定的秩序，除现行法律规定的秩序 1 外，还应当包括作为现行法律秩序基础的根本原则和根本理念等内容。关于善良风俗的概念，一般共识认为是某一特定社会应当具有的道德准则。事实上，即使是对“什么是特定社会应当具有的道德准则”的具体问题，不同的行为主体仍然会作出不同的理解，对特定行为是否符合该社会道德准则的问题也会作出不同的判断。因此，对公序良俗的理解和判断将是多样化的。适用公序良俗原则解决民事问题或民事纠纷，认定民事行为无效，是一个很复杂的问题。笔者认为，在技术性解决问题的层次上大致可以从以下三个方面来理解和判断: 第一、民事行为主体的行为动机。即看行为主体在为有关民事行为时是否具有对公共秩序和善良风俗抵触或侵犯动机。如果本身具有这种抵触或侵犯的动机，则说明其在此动机支配下的行为存在违反公序良俗的可能性。第二、民事行为的客观表现。即使行为主体主观上并不认为自己的行为具有抵触或侵犯公序良俗的意图，但是客观行为本身已经具有了损害公认的公共秩序和善良风俗的性质，应当可以认定该行为违反公序良俗原则。第三、民事行为的结果或后果。如果某一民事行为的结果构成了对公共秩序和善良风俗的威胁或实质损害，可以认定该行为违反公序良俗原则。一般情况下，应当根据主客观一致的原则理解和判断某一特定民事行为是否违反公序良俗原则。但是，在行为性质上具有损害公认的公共秩序和善良风俗的特性时，可以不管当事人对动机的认识如何，都可以作出该行为违反公序良俗原则的结论。对于行为的后果方面，由于实质损害往往很难把握，所以，如果依据法感判断已经对公共秩序和善良风俗 2 构成重大威胁，则就可以认定了。当然，这些是笔者提出来的初步构想，实际操作中的分析判断和法律适用要复杂得多，需要法官综合运用法理、经验和逻辑判断和充分认知和论证。二、公序良俗原则与禁止权利滥用原则禁止权利滥用原则在我国法律中有多处规定。宪法第51条规定:“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。”《民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德，不得损害公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”第58条规定，“恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”的民事行为无效。从逻辑范畴上看，笔者认为公序良俗原则实际上属于禁止权利滥用原则的一部分。进一步从思维形象上看，公序良俗原则可以看作是属于禁止权利滥用原则该部分的“硬币”的另一面。禁止权利滥用原则要求民事主体对自己的民事权利的行使不得超越法律所规定的正当界限，不得损害他人和社会的利益，理所当然应当包括不得损害公共秩序和善良风俗所维护的公共利益和社会利益。按照这样的逻辑关系，实际上从立法上和理论讲没有太大的必要将公序良俗原则与禁止权利滥用原则并列作为民法的两大基本原则。判断是否权利滥用，一般也可以将主观客观两方面结合起来进行判断。主观上，行为人的目的是为了损害公共及他人利益，判断上应以一般的观念来认定。客观上，行为人行使权利的行为已经使双方的利益失衡，行为人得到利益，而他人或公共利益受到损害。这种判断的方法和标准与对民事行为是否违背公序良俗原则的方法和标准也没有多少实质性的区别。 3 三、公序良俗原则适用的司法实践公序良俗原则既然作为一项基本原则，那么它不但是民事立法的原则，也是民事法律适用的司法实务中应当贯彻的原则，即司法机关在运用具体规则裁判案件时，也需要以此为判断，作出符合法律效果和社会效果相一致的司法裁判。虽然司法实践中这样的判例并不多见，经得起检验的判例更是没有，但是也提供了一些有探讨价值的尝试。文章来源:中顾法律网 (免费法律咨询，就上中顾法律网) 4

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