临时雇工工伤赔偿的归责原

临时雇工工伤赔偿的归责原 临时雇工工伤赔偿的归责原则 2009年12月27日 [内容提要]?临时雇工工伤赔偿在适用归责原则上存有争议。根据临时雇佣 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 关系与劳动合同关系的区别，通过分析劳动合同工伤赔偿归责原则的理论依据，从侵权法的一般原理出发，临时雇工工伤赔偿应当适用过错责任原则。法院的判决必须有详尽充足的理由，使判决建立在坚实的法律基础上。[关键词]?临时雇工?工伤赔偿?归责原则?引?子???村民陈维峰把自建的楼房屋面灌浆工程发包给郭光茂 施工 文明施工目标施工进度表下载283施工进度表下载施工现场晴雨表下载施工日志模板免费下载 ，由郭光茂自己提供揽拌机，每包水泥揽拌成水泥浆后送到屋面为6元人民币。郭光茂承包后雇佣小工每包水泥以3元支付报酬。2000年7月2日上午7时许,小工邱梅兰在前,陈林妹在后,两人抬起水泥浆(每桶约65公斤)刚走两步时，陈林妹不慎摔倒，因路面下坡致陈林妹滚下路坡，头部撞击地面致伤，经鉴定为一级伤残。陈林妹请求陈维峰和郭光茂赔偿医疗费、伤残补助费、误工费、护理费、交通费等费用计182500元。某市中级人民法院二审终审认为:郭光茂与陈林妹之间形成事实上的雇主与雇员关系，郭光茂作为雇主，未能提供相应的安全防范措施和必要的劳动工具，致使陈林妹在受雇的劳务过程中受伤致残，应当承担赔偿总额的70%的责任。业主陈维峰把楼板面灌浆工程发包给没有施工资质的郭光茂施工，且也未能做好安全防范措施，有一定的过错，应当承担赔偿总额的30%的责任。陈林妹应适用无过错责任原则。终审法院判决郭光茂和陈维峰承担民事责任的法律依据是《民法通则》第119条和第132条规定。(1)???本案是一起具有一定代表和典型性的临时雇工工伤赔偿纠纷案。临时雇佣关系是指除了根据《劳动法》形成的劳动合同关系以外的雇佣关系，主要的是在自然人之间形成的，雇工提供劳务、雇主支付报酬的、短时间的、临时性的雇佣关系。临时雇工工伤赔偿在归责原则上究竟适用什么原则，《民法通则》及《劳动法》没有明确规定，因此，必须根据劳动合同与临时雇佣合同的区别，劳动合同工伤赔偿归责原则的理论依据进行分析，然后从立法精神，法条的含义，以及侵权法的一般原理出发，确定临时雇工工伤赔偿的归责原则。法院对法律没有明确规定的案件进行判决时，必须有详尽充足的理由，使判决建立在坚实的法律基础之上。一、临时雇佣合同关系与劳动合同关系之区别???按照我国《劳动法》第16条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 。劳动合同关系包括以书面形式确立的劳动合同关系和虽然没有订立书面劳动合同，但已经形成的劳动合同关系，即事实劳动关系。(2)劳动合同关系有的也称为雇佣关系，但是，劳动合同关系是雇佣关系的一种，是一种具有从属性的雇佣关系。“劳动契约谓当事人之一方对于他方在从属的关系，提供职业上之劳动力，而他方给付报酬之契约乃为特种之雇佣契约，可称为从属的雇佣契约。”(3)本文所说的临时雇佣关系，就是指除劳动合同关系以外的雇佣关系。临时雇佣关系是一种以劳务为标的合同类型。由于劳务活动也属于劳动，接受劳务方应当向提供劳务方支付报酬，因而，临时雇佣关系与劳动关系相似。但是，两者毕竟有许多区别，主要表现在以下几个方面:???1、主体关系的从属性。劳动合同关系是按照劳动合同约定，劳动者在身份上、组织上、经济上从属于用人单位，遵照用人单位的要求为用人单位劳动，完全纳入单位的经济组织和生产结构之内。临时雇佣关系则是按照民事合同的约定提供劳务，与雇主没有人格上和组织上的从属性。???2、服务对象的唯一性。在劳动合同关系中，劳动者在一般情况下只与一个用人单位(服务对象)建立劳动合同关系。临时雇佣关系中，雇工可以与多个雇主建立劳务关系。比如在家务活动中的钟点工，一个雇工可以与多家建立劳务关系。???3、用人单位的特定性。在劳动合同关系中，用人单位为中国境内的企业和个体经济组织。劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第1条解释:“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。即劳动全同关系中的雇主为经济组织，且大多数是具有法人资格的经济组织。而临时雇佣关系中的雇主一般为自然人。???4、合同内容的法定性。劳动合同中的法定必备条款由《劳动法》规定，不容当事人双方自由约定，如合同期限，工作内容，劳动保护 和劳动条件，劳动报酬，劳动纪律，工作时间和休息休假等。而临时雇佣合同内容，一般由当事人口头约定，而且劳动的性质大多数是体力劳动，临时雇佣合同中的雇工一般不享受社会保险，休息休假。工资报酬中不含有奖金、津贴等。???5、劳动时间的稳定性。劳动合同中的劳动者(一般为群体)应当按照合同约定日复一日、月复一月、年复一年地提供劳动，劳动时间具有长期性和稳定性。因此，用人单位从劳动者那里获取的利益很大。而临时雇佣合同的雇工一般是为完成一定工作提供劳务，时间短，不固定。有的雇工上午在一个地方工作，下午又在一个地方工作，甚至一天在几个地方工作，劳动时间具有不稳定性，雇主从雇工那里获取的利益很小???6、适用法律的不同性。劳动合同关系发生纠纷适用《劳动法》，而临时雇佣关系发生纠纷则适用《民法通则》。二、劳动合同工伤赔偿的归责原则及其理论依据???由于司法实践中有的临时雇工工伤赔偿适用的归责原则是参照劳动合同工伤赔偿适用的归责原则，因此，首先必须考察劳动合同工伤赔偿的归责原则及其理论依据。???十九世纪末二十世纪初，随着工业化国家的工厂事故致损、产品质量致损以及交通事故致损的频繁大量发生，给社会各阶层带来了严重的危害。工业化国家为了使这些事故的受害者在举证不足或举证不能的情况下，得到切实有效的赔偿，纷纷制订法律，确立了这些事故赔偿的归责原则的无过错责任原则。而在工厂事故领域，“工厂事故致损是迄今为止无过错责任适用得最彻底的一个领域。几乎所有的工业化国家都采用了这种立法。”(4)???劳动合同工伤赔偿适用无过错责任原则的理论依据是:一是报偿理论。即“谁享受利益谁承担风险”的原则。雇主从生产经营活动中获取利益，应当对该项活动所致的损害承担责任。二是危险控制理论。即“谁能够控制、减少危险谁承担责任”的原则。让业主承担损害赔偿责任，可以刺激业主采取措施来防止事故的发生，在一定程度上也只有业主才能有效控制事故的发生。三是危险分担理论。即工厂事故是伴随着现代文明的风险，应由享受现代文明的全体社会成员分担其造成的损害，业主虽承担事故责任，但能通过商品价格或责任保险 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 予以分散。四是风险来源理论。即企业之生产经营活动为致损风险的来源，应当由该企业承担致损风险责任。(5)???尽管上述理论遭到非议甚至批判。但是，劳动合同工伤赔偿适用无过错责任几乎成为通例。从我国《劳动法》第72条规定和劳动部颁布的《企业职工工伤保险试行办法》第4条规定，工伤保险费必须由企业按时足额缴纳，否则要强制交纳和加收工伤保险费滞纳金。工伤保险对工伤事故的赔偿适用无过错责任原则。因此，从我国《劳动法》的规定来看，对工伤事故赔偿适用无过错责任原则应该是毫无异议的。问题是，除了劳动合同以外的临时雇佣合同的工伤事故赔偿，在归责原则上是否也适用无过错责任原则，《劳动法》和《民法通则》均没有明确规定，因此在司法界和法学界一直有争议。依笔者所见，这种争议的主要原因是没有仔细区分劳动合同与临时雇佣合同的区别，以及机械地把劳动合同工伤赔偿的归责原则套用到临时雇佣合同工伤赔偿上所导致的。三、临时雇工工伤赔偿应当适用过错责任原则???本文提及的案例中，雇工陈林妹工伤赔偿，终审法院适用无过错责任原则，这种做法在司法实践中有一定的代表性。但是，临时雇工工伤赔偿的归责原则，笔者认为不能适用无过错责任原则，理由如下:???1、临时雇工工伤赔偿适用无过错责任原则没有法律依据。前已述过，临时雇工工伤赔偿适用民法。但是，我国《民法通则》规定特殊侵权行为适用无过错责任原则只有5条，即第121条的国家机关及其工作人员执行职务致人损害的，第122条的因产品质量不合格致人损害的，第123条的从事高度危险作业造成他人损害的，第124条的污染环境造成他人损害的，第127条的饲养的动物致人损害的。(6)除此之外，在适用无过错责任原则的特殊侵权行为条款中，找不到临时雇工工伤赔偿适用无过错责任的条款规定。在侵权法的归责原则中，过错责任原则是我国民事责任的一般原则，无过错责任只能在法律有明文规定的情况下才能适用。既然《民法通则》没有规定临时雇工工伤赔偿适用无过错责任原则，那么依侵权法原理，只能适用过错责任原则。实际上，本文提及的案例中雇主郭光茂，业主陈维峰，雇工陈林妹都有过错(具体过错表现在后分析)，三人必须根据过错的大小承担相应的民事责任。“在侵权行为 造成损害结果的情况下，谁有过错，就由谁来承担赔偿责任。依此作为法律价值判断 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 ， 最公平，最符合正义的民法观念