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引言 在电子商务 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 中,由于商业交易的电子化, 与传统合同相比,电子合同在形式方面发生了很大变化。由于网络的虚拟性、 幵放性、信息的无纸化等特点,订立合同的双方当事人只需一台电脑,无需直接面对, 就可以通过互联网进行交易,用电子签名来替代传统的签字盖章等方式,依靠认证机 构的认证来代表自己的信用。可见,电子合同的出现给传统法律制度带来了新的挑战。摘要 人类社会现在已经进入了网络时代,网络时代的数字化和信息化特点给人类社会 的行为方式和组织方式带来了巨大的变化。很多学者称2013 年是互联网金融元年,这一年以余额宝和微信理财通为代表的各种金融模式如雨后春笋般涌现出来。然而,与此相应的相关立法却没有同步发展,导致我国互联网金融消费者和相关基金公司的利益不能得到有效保护。 本文力求对电子合同所提出的问题,及其现行合同法调整电子合同的存在的问题 予以 分析 定性数据统计分析pdf销售业绩分析模板建筑结构震害分析销售进度分析表京东商城竞争战略分析 ,提出相应对策,希望从合同法角度对电子合同当事人的利益进行立法保护。本文通过对我国电子合同现状的分析,探讨现行立法对电子合同 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 的力不从 心,具体表现为我国对电子合同进行规制的法律、法规不足,而且现行立法规范不能对电子合同当事人进行很好的保护。因此,结合我国国情和电子合同的具体特点,从理论和现实的双重角度解析如何更好地保护电子合同当事人的利益,建议出台专门的《电子商务法》,并设立专门的执行机构。 主题词: 互联网金融电子合同意思表示盗刷机制 1.合同订立过程的加快 互联网金融的高效性很大原因在于互联网金融电子合同订立的高效性,这也是互 联网金融发展迅速的原因之一。在互联网金融电子合同订立过程中意思表示的具体含义和合同中所包含的内容是通过互联网进行传递的,这种意思表示的传递方式可以在最短时间内,或者说几乎在意思表示的同时就可以到达相对人。 1.1.1 合同的交叉要约 我们通常认为的 交叉要约,是指当事人一方向对方要约,适值对方亦为同一内容要约,且双方当事人都不知道对方以为此要约时做出该要约。交叉要约是合同缔结的一种特殊方式。因为两个要约在内容上完全一致,当两个要约人之间并没有任何的协商行为,所以就合同订立的成立条件来说,双方没有合意。因此,学界对交叉要约的情况发生后合同是否成立存在争议。 1.1.2电子合同的出现及挑战 随着社会经济的发展,法律作为上层建筑需要适应新情况,作出适当的调整或适时的创新。移动互联网是新事物,而和互联网跨界融合的互联网金融在2013 年更是获得了广泛的关注。随着网络经济的发展,越来越多的商事合同是通过电子合同的形式签订的。但电子合同和传统的文本合同有着很大的区别。 电子合同的特殊性给《合同法》带来的挑战,在电子合同的订立过程中,网络环境的虚拟性和主体的虚拟性打破了传统合同法律对合同的规制。 这具体来说产能产生以下问题: 第一,电子合同主体的虚拟性使得我们难以通过互联网确认双方当事人的民事责 任能力,民事主体资格,也无法像传统缔约过程中所做的那样来估测当事人的诚信度 和其真实的身份。 第二,一方当事人利用网络所进行的意思表示是否是真实的意思表示,该意思表 示有无瑕疵,另一方当事人是否成功接受到了自己所发出的信息和内容。在电子化的 交易过程中,这些都是我们要面临和解决的问题。 1.2 电子合同中的特殊法律问题 现代互联网技术飞速发展,人们的生活质量在不断提升,同时其生活方式也在改 变。电子商务具有交易信息化、自动化和迅捷化等特点,备受经营者的追捧以及消费者的青睐。 近年来,电子商务的蓬勃发展使得在传统纸质合同之外出现了一种新的合同形式 即电子合同。电子合同与传统纸质合同相比有其特殊性,尤其是在电子合同的订立阶段其特设性更加明显。这其中主要包括要约和承诺的特殊规定,要约和承诺是合同订立过程必不可少的内容,对其进行法律分析可以使得立法机关更好的完善电子合同的立法规定,明确消费者和企业的相关权利和义务,同时促使电子行业健康、有序发展。 1.2.1 电子合同当事人行为能力的判断 我国《合同法》和《民法通则》等相关法律对合同的当事人的行为能力进行了规 定,合同当事人必须具备相应的判断能力、思考能力才能够为签订合同的行为,使其签订的合同产生法律效力。因此,电子合同缔约双方必须具备缔约能力——当事人能够通过自己的行为缔结合同并享受合同权利和承担合同义务的资格。 但电子合同很大程度上是双方当事人没有面对面就完成了合同的签订,这带来了一个问题,电子合同一方当事人很难采取有效的 手段或者途径去了解相对人的实际情况 尽管电子合同与传统合同在许多方面有所区别,但电子合同的订立依然是当事人意思表示一致的结果,因此它仍然是一个通过合同法调整的合同。 基于以上对电子合同与传统纸质或书面合同法律要件进行的分析,互联网电子合同的特点可以概括如下: 1.2.2 订约主体的识别困难 交易双方通过对话或面对面签订合同的方式不再使用,合同的订立不再是基于双 方可以直接被人感知的物理方式进行。 并且,电子合同双方在网络上都有自己特殊的 虚拟主体身份,通过网络上的注册名称等信息在网络环境中与他人互动,被他人认知。因此,电子合同的订立过程全部都是在虚拟世界中进行的,而在虚拟世界中各主体的 资格则需要第三方机构来认证,订约主体的这一点与传统合同相比较完全不同。 1.2.3合同订立环境的变化 电子合同的签订借助人与科技虚拟平台的对话来完成。缔约双方的意思表示通过 计算机借助互联网相互传达。合同的订立不再依赖文本化的纸质合同和口头缔约的方式,而是借助电子化的科技化的方式来完成。无论客户身在何处,只要有一台电脑和网络链接,就可与银行和金融服务提供商签订合同。 1.2.4合同形式的改变 传统的合同形式都是文本形式,而在电子合同的订立过程中,从当前的情况来看,电子合同中的服务提供商多数是将合同文本放在网页上,或者将提供的服务放在网页 上,客户如果同意接受服务的话可以采用点击网页上的服务链接和直接转账到支付宝或者微信理财服务的方式或其他方式缔结条款。由此可见,电子合同通常不再以纸质文本作为 记录 混凝土 养护记录下载土方回填监理旁站记录免费下载集备记录下载集备记录下载集备记录下载 信息的方式,而是将合同的内容放置在网络上和计算机系统中,或者合同内容被存储在某种中介性质的载体中,因此非纸质和数字化也是电子合同的特点之一。 2.1电子合同的签约程序 要约和承诺是合同订立不可或缺的部分,作为一种新的合同签约形式,电子合同 在要约和承诺方面与传统合同相比有着显著差异。我国对于电子合同至今还没有专项立法,现有法律对其规制又不够完善,因此对其必须细加分析,尽早进行立法规范。 2.2.电子合同要约 所谓要约是指“一方对另一方提出订立合同的要求,希望接收方能够接受订约的 一种意思表示方式。” 传统要约往往表现为交易双方面对面交谈后为意思表示,电子 要约更多表现为交易双方通过网络如电子邮件等方式为意思表示。为意思表示的方式是二者最大的区别。 电子要约与要约邀请的区别 根据我国合同法规定,要约邀请是希望相对人向自己发出要约而做出的意思表示。要约邀请只是表达了希望对方签订合同的意思表示,一般情况下其不对 当事人产生约束力,被要约邀请人完全可以拒绝该要约邀请且无需承担法律责任。如若被要约邀请一方接受要约邀请,并发出要约,要约邀请人又做出了承诺,此时,合同已经成立,双方的合同行为要受到合同法的调整。在现代网络消费时代,由于网络 本身的虚拟性,消费者和电子运营商之间的要约往往是双向的且表现形式是依靠网页或者网络操作。这些网页表现出来的外在行为究竟是属于要约亦或要约邀请对于确定电子合同当事人之间的权利义务关系非常重要。 电子要约法律效力的确定对于未来电子商务会起到重要作用,合理的法律效力能 够有效平衡消费者和电子商务网站之间各自的权益。 3. 我国有关电子合同的现行立法中的问题 我国现行立法中对电子合同的立法规范还不成体系,对电子合同进行规制的法 律、法规还很少。就已经颁布的一些立法规范来看,其又不能很好的对电子合同的缔约双方进行很好的保护。 3.1.1生效时间 《合同法》第十六条给出了一般的要约与承诺的生效时间而对电子合同意思表示 的生效时间并没有做出明确的规定。而电子合同的特点与传统的合同有较大区别,现在关于一般的要约与承诺生效时间的规定容易造成电子合同成立时间上的混乱,并不能很好的保护电子合同当事人的利益。笔者认为《合同法》可以 采取到达主义,即电子文本到达收件人某特定系统内的时间为电子要约的生效时间。但 是,电子合同具有一定特殊性,如电子文本在传输过程中因网络故障或其他不可抗力的因素而可能出现错误。这种传输错误可能会使电子文本的内容发生变更,如出现乱码等。如果这种因素出现,那么要约的生效时间就应该重新计算。 同理,电子承诺的生效时间也应该是承诺的内容被要约人知悉或者在其控制范围 内而不是承诺的载体到达要约人的控制范围内的时间。 3.1.2 完善意思表示的撤销理论 传统合同法理论认为,意思表示做出以后,不得任意撤销。 笔者认为,我们应该承认二者之间的区别,把电子合同中的意思表示看成是 一种特殊的意思表示形式,这样才能更好的促进电子合同的发展。我国《合同法》规定的电子合同确认书实际上否认了电子合同的高效性,不利于电子合同的发展。 第二,关于电子合同的规定缺乏可操作性。 我国《合同法》中规制电子合同的条款不多,在实际应用中很难把握。 3.2对于完善我国电子合同立法的建议 当前我国的网络经济发展很快,我国应该学习别国先进的立法经验,总结我国网 络经济中遇到的问题,尽快完善我国的电子合同方面的立法,填补我国电子合同立法方面的空白。 我国《合同法》的立法精神符合民法的发展趋势、逻辑和结构科学, 我们首先应该在《合同法》总则中对电子合同的若干问题进行规制。虽然电子合同和传统合同有着诸多差异,但电子合同依然是契约的一种,所以我国《合同法》应该在总则中对电子合同进行规制。笔者认为具体的解决办法应该是: 3.2.1 为电子合同下一个明确的定义 目前,《合同法》还没有为电子合同下一个明确的定义,因此我们有必要给电子 合同一个明确的定义。笔者认为,电子合同的定义应该为:“电子合同是指当事人之 间为某特定交易的目的而通过电子邮件、电子数据交换等方式利用互联网签订的确定双方权利义务关系的的协议”。 3.2.2 进行电子商务方面专项立法,完善配套措施 法律和经济是辩证互补的关系,经济基础决定一国的立法状态,法律的完善程度是一国经济水平的表现;法律作为经济的上层建筑,对经济的发展能起到互补的作用,在适当的时候对新兴经济进行立法规制可以对经济的发展起到促进作用。互联网金融最近蓬勃发展,引起了所有人的关注,因此我们要对以互联网金融为代表的新的经济形态进行立法规制以保护其发展,为我国经济的运行保驾护航。笔者认为我们在对电子合同进行立法规制的时候,一方面要符合《合同法》中确立的法律原则,另一方面要注意学习国际先进的立法经验。我们在对电子合同进行立法规制的时候还要为电子合同未来的发展提供空间。现阶段,我国针对电子合同和电子交易的立法少之又少,琐碎的规则又难以和迅速发展的电子商务相匹配。基于此,笔者认为,为了规范电子交易行为和网络经济活动,为了给以互联网金融为代表的网络经济的发展提供发展的保障,我们需要为电子合同和网络交易制定一部专门的法律——《电子商务法》。然而,《电子商务法》的制定需要进行严谨的思考,需要一个较长的立法过程,要对电 子商务发展的背景进行分析。笔者认为,为尽快为电子商务的发展保驾护航,近两年我国的立法重点应放在对现有法律法规的完善上,放在对合同法和其他相关法规的修补上。 另外,主管电子商务活动的各行政机构的职责应该明确出来。《中华人民共和国电子签名法》颁布后,很多保障电子认证和电子认证服务的机构相继设立,这使得《电 子签名法》得到了很好的贯彻和执行。明确各机构的职责可以提高电子商务纠纷的处理效率,让电子交易的主体迅速找到相应的主管机构寻求救济确保自己的利益不受损失。 3.2.3重视电子合同方面的司法实践 我国是一个成文法系国家,我国法律体系中并不存在判例法。但是,这并不是说司法判例在我国的法律体系中就不具有任何意义。在我国一些具有典型特点的判例在司法实践中还是起着重要的指导意义,法官可以根据这些案例充分发挥自己的智慧、行驶自己的自由裁量权。而司法判例最重要的作用就是在我国相关立法还不是很完善的时候为我国的法律体系起到重要的补充作用。以互联网金融为代表的新经济形式发展之快出乎大多数人的意料,这使得我国的立法跟不上现实的变化,因此充分发挥司法判例的指导作用对保护电子交易当事人之间的利益有着不可忽视的作用。法院在司法审判的过程中可以根据《电子商务示范法》的原则对不断涌现的新情况进行分析、判断并总结成册后 汇报 关于vocs治理的情况汇报每日工作汇报下载教师国培汇报文档下载思想汇报Word下载qcc成果汇报ppt免费下载 最高法院,为我国电子商务法法制的建立和完善贡献自己的力量。 3.2.4 增加盗刷补偿机制 在国内,我国各电子商务公司都遇到过跨国电子签名的防护技术盗刷用户现金的问题,例如黑客利用电子攻击的技术手段盗取电子支付公司发给用户的确认短信,利用短信当中的内容和黑客技术对他人的银行卡进行盗刷。针对这种现象,我国的电商一方面不断加强自己电子认证手段的安全性,另一方面建立起了盗刷赔偿机制,以此来提高服务水平,保障消费者的信心,促进电子商务的发展。从效果来看,我国电子商务中的盗刷机制有效的保护了消费者的权益,保障了电子商务的有效运行。因此,笔者认为,在法律层面上,我国可以效仿美国在互联网金融合同格式条款中由政府强制性的加入盗刷赔偿条款;同时在制度层面上建立盗刷保险机制。通过这样的方式来规避互联网金融和其他网络交易中的风险。
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分类:其他高等教育
上传时间:2018-12-05
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