首页 合同法基本原理 (2)

合同法基本原理 (2)

举报
开通vip

合同法基本原理 (2)8.合同保全(1)合同保全的含义所谓保全,乃是保持财产完整使之不受损失的意思。所谓合同保全就是指为防止合同债务人消极对待债权,导致没有履行能力而给债权人带来危害,法律赋予债权人实施一定的行为以保持债务人财产的完整,实现债权。设立合同保全其思路是“以债务人的全部财产作为实现债权的保证”。合同保全的法律特征如下:*合同保全是合同效力扩张的结果,是法律赋予合同当事人的一种法定救济权*合同保全的目的在于债权人能从债务人的财产中实现债权。*为达到上述目的,法律允许债权人采取积极的自助行为,排除债权实现过程中的障碍。自助救济行...

合同法基本原理 (2)
8.合同保全(1)合同保全的含义所谓保全,乃是保持财产完整使之不受损失的意思。所谓合同保全就是指为防止合同债务人消极对待债权,导致没有履行能力而给债权人带来危害,法律赋予债权人实施一定的行为以保持债务人财产的完整,实现债权。设立合同保全其思路是“以债务人的全部财产作为实现债权的保证”。合同保全的法律特征如下:*合同保全是合同效力扩张的结果,是法律赋予合同当事人的一种法定救济权*合同保全的目的在于债权人能从债务人的财产中实现债权。*为达到上述目的,法律允许债权人采取积极的自助行为,排除债权实现过程中的障碍。自助救济行为有二:一是阻却行为----“代位权”,保持债务人的财产,防止流失:二是否决行为----“撤销权”,对债务人的行为加以否决,以恢复债务人的全部财产。(2)代位权*含义:代位权是指合同债务人怠于行使到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。债权人行使代位权,应具备下列要件:#债权已到期#债务人怠于行使其债权#对债权人造成损害*代位权的行使#代位权的性质(是一种形成权,依事人一方的意思表示就可以发生)#行为名义(代位权的行使应以债权人自己的名义)#代位权的实现途径(必须通过诉讼途径向人民法院提出主张)#代位权行使的范围(以非专属于债务人的财产权利为限)#权利的处分权*代位权的效力代位权的效力,对于债务人,可消灭其与债权人、第三人之间的债权债务关系.(3)撤销权*含义:撤销权是指因债务人放弃债权无偿转让财产,或以明显不合理的底价转让财产,对债务人造成损害的,债权人依法享有的请求人民法院撤销债务人民事行为的一种权利。其功能在于阻却债务人积极的破坏债权人利益的行为。债权人行使撤销权应具备以下要件:#客观上,债务人实施了危害债权人债权的行为:第一:债务人与第三人已实施了民事行为;第二:债务人与第三人的行为具有经济内容;第三;债务人与第三人的行为危害了债权人经济利益;第四:债务人与第三人危害行为的表现(如放弃到期债权,无偿转让和底价转让。)#主观要件第一:债务人的恶意;第二:第三人的恶意。*撤销权的行使#撤销权的实现途径(债权人必须以诉讼方式请求人民法院撤销债务人的行为)#撤销权的行使范围(以债权人的债权为限)#撤销权的期限(撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。)#撤销权的效力(债务人与第三人的行为被撤销后归于消灭,具有溯及力,自始无效。放弃债权和无偿转让财产的应当收回,底价销售的,应当互相返还或以市场价重新核定价款。债权人对行使撤销权取回的财产有处分权,直接冲抵债务,理由同代位权。第三人有义务返还或折价补偿其无偿取得或以不合理底价取得的财产,但有权提出相应抗辩。3.5合同的变更、转让和终止1.合同的变更(1)含义和法律特征合同变更就是指在合同关系维持不变的情况下,对当事人的权利义务进行改变、调整。合同变更具有如下法律特征:*合同变更以既有的合同为基础*合同的变更发生在既有合同的当事人之间*合同变更是当事人权利义务的更改,并不影响既存的合同的有效存在(2)合同变更的方式*当事人协商变更*法定变更(3)合同变更的效力2.合同的转让(1)含义和法律特征合同转让是指当事人一方将其合同权利或者义务的全部或部分,或者将权利和义务一并转让给第三人,由第三人相应地享有合同权利、承担合同义务的行为。其实质是在权利、义务内容维持不变的情况下,使权利、义务的主体发生位移。其中合同权利人转移的,称为合同权利转移,义务人转移的称为合同义务转让;权利、义务同时转移的称为合同的概括转移,或称一并转移。合同转让具有以下法律特征:#合同的转让是合同主体的变化#合同的转让不导致合同权利义务的变更(2)合同权利的转让*含义:合同权利转让是指当事人一方将合同权利的全部或部分转让给第三人承受的行为。*合同权利转让的限制#根据合同性质不得转让的#按照当事人约定不得转让的#依照法律规定不得转让的*合同权利转让的要件《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。”*合同权利转让的效力(3)合同义务的转让*含义:合同义务的转移是指义务人在取得权利人同意后,将合同义务的全部或部分转移给新的受让人,由受让人向权利人按原合同履行的行为。*合同义务转移的要件#必须经过债权人同意#合同义务必须具有可转移*合同义务转移的效力(4)合同的一并转让*含义:合同的一并转让亦称合同整体转让或合同概括转让,是指合同当事人一方经对方同意,将合同中的权利和义务全部同时转让给第三人,由第三人(受让方)取代合同转让方作为当事人享有权利、承担义务。根据转让的原因,大致分为约定一并转让和法定一并转让两种情形。*约定一并转让所谓约定的一并转让是指由双方当事人协商确定权利、义务的转移及其责任的承担。其特点是,一方转让合同必须经另一方同意,其中法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的,应当依法办理相应手续。权利义务必须具有可转让性,对合同性质不得转让,或当事人约定不得转让,或法律规定不得转让的,不能转让.从属权利、抗辩权随合同转让而同时转移.*法定一并转让法定一并转让是指法律规定的合同权利义务之转让。#合并基本形式有吸收合并(A+B+C==A)和新设合并(A+B+C==D)#分立包括有原主体仍存在的分立(A==A+B+C)和原主体解散的分立(A==B+C+D)3.合同的权利义务终止(1)含义合同终止是合同效力归于消灭,合同中权利义务对双方当事人不再具有法律拘束力。也称之为“合同的消灭”。合同终止后,权利义务整体不复存在。但合同终止后有效内容具有独立性,并不因合同的终止失去效《合同法》第57条规定,合同终止的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第98条规定,合同权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力。(2)合同终止的原因《合同法》第91条规定有七种方式:*履行是指当事人完成约定的全部义务而使合同效力归于消灭的行为.*解除是指合同履行完毕之前提前终止合同,使合同拘束力归于消灭的行为.# 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 解除(事前附解除条件协议和履行中协议解除)#法定解除(不可抗力/预期违约/迟延履行在附加履行期间仍不履行/根本违约/法律的其他特别规定)#解除权是依当事人一方的意思表示使合同效力归于消灭的权利。解除权产生的依据有二:双方约定和法律规定#解除的效力*抵销又称“充抵”,是指当事人互负债务时,按对等数额相互消灭债权债务关系。#法定抵销#合意抵销#抵销的禁止*提存提存是由于一定的原因致使债务人无法向债权人交付合同标的物,债务人将标的物交付有关机关保存以消灭合同的行为。*免除免除是指债权人放弃全部或部分债权,从而使合同的权利义务全部或部分终止的行为。*混同混同是指债权和债务同归于一人,从而使合同权利义务终止的行为。3.6违约责任1.违约行为(1)违约行为的概念违约行为也称违反合同,简称违约,是指“由一方当事人不合理拒绝或者不履行合法和强制性的合同义务,即完全不履行根据合同应负有的任何义务,通常表现为拒绝履行、不履行、迟延履行或者不当履行等形式.(2)违约行为的一般分类《合同法》将违约行为分为“不履行合同义务”和“履行合同义务不符合约定,前者可称为全部违约,后者可称为部分违约。(3)预期违约*含义:预期违约也称为先期违约,指履行期间届满以前,当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同义务的行为。*特点:#预期违约是一种可能的违约,而非现实违约.#预期违约是单方作出的不履行未来义务的意思#预期违约是无正当理由作出的,违背了诚实信用.#预期违反的义务具有严重性,是根本性的义务.*种类预期违约根据其行为方式可划分为两种:#明示毁约:即通过文字、言语等明确表示不履行将要到期的义务。#默示毁约:即通过履约的准备行为、与履行不一致的其他行为推断,未来履行义务十分困难,甚至没有可能。2.违约责任方式《合同法》规定的违约责任方式有:(1)支付价金和利息《合同法》第109条规定:“当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬”.(2)继续履行*含义:继续履行又称实际履行、强制实际履行,指债务人不履行非金钱债务或者履行不符合约定的,债权人有权请求人民法院或者仲裁机构以国家强制力强制债务人按照合同规定的标的履行义务.*法律特征#继续履行是债权人的一项法定救济权,旨在保护债权人实现其预期目标.它要求违约方按合同标的履行,而不得以违约金、赔偿损失代替履行。#继续履行体现了债权人自由选择和国家强制力保障相结合的特点。#继续履行与其他违约责任可同时并行使用。*继续履行的限制#法律上或者事实上不能履行#债务的标的不适合强制履行或者履行费用过高#债权人在合理期限内未要求履行(3)赔偿损失*含义:赔偿损失是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,而给对方当事人导致经济上的损失,依法应承担的一种违约责任。*性质#作为一般规则,赔偿损失具有补偿性#作为例外,对消费者予以惩罚性赔偿#赔偿损失可与其他救济手段相结合#赔偿损失以金钱的方式进行*构成要件#违约行为的客观存在#损害后果#违约行为和损害后果之间存在因果关系*赔偿损失的范围#原则上受害人有权得到完全赔偿#完全赔偿的范围(直接损失和间接损失#可预见性:完全赔偿的限制*赔偿损失的责任限制#损失赔偿的减轻:是指当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大,没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。《合同法》第119条对此作了规定.#损益相抵:也称损益共销,是指违约方承担赔偿责任的数额中应扣除该违约行为给受害人带来的利益或因此所避免的损失或费用。(4)违约金*含义:是指当事人预先约定的,违约发生后由违约一方支付给对方一定比例或一定数额的金钱。*性质:兼具补偿和惩罚两种性质*违约金和约定赔偿金《合同法》第113,114条规定(5)定金*含义:定金是合同当事人一方为担保合同债权的实现而向另一方支付的金钱定金本质上是一种担保形式,其目的在于担保对方债权的实现;定金是在合同履行前由一方支付给另一方的金钱;定金的交付是物权行为(从属于主债且须实际交付).*定金与预付款*定金的违约救济功能《合同法》第115条规定*定金与其他救济措施(6)其他救济措施*质量瑕疵的救济《合同法》第111条规定*补救措施《合同法》第112条规定
本文档为【合同法基本原理 (2)】,请使用软件OFFICE或WPS软件打开。作品中的文字与图均可以修改和编辑, 图片更改请在作品中右键图片并更换,文字修改请直接点击文字进行修改,也可以新增和删除文档中的内容。
该文档来自用户分享,如有侵权行为请发邮件ishare@vip.sina.com联系网站客服,我们会及时删除。
[版权声明] 本站所有资料为用户分享产生,若发现您的权利被侵害,请联系客服邮件isharekefu@iask.cn,我们尽快处理。
本作品所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用。
网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽..)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
下载需要: 免费 已有0 人下载
最新资料
资料动态
专题动态
机构认证用户
希望图文
公司秉着用户至上的原则服务好每一位客户,专注课件、范文、教案设计制作
格式:ppt
大小:1MB
软件:PowerPoint
页数:14
分类:其他高等教育
上传时间:2022-05-05
浏览量:0