[精选]第六章经济法

第6章工业产权法律制度6.1工业产权法概述一、工业产权法概述(一)工业产权的概念工业产第6章工业产权法律制度权是指人们对应用于商品生产和流通中的创造发明和显著标记等智力成果享有的专有权利。(二)工业产权的特征1、专有性2、地域性3、时间性4、确认性2021/6/191(三)工业产权法的概念工业产权法是指调整因确认、保护和使用工业产权而发生的各种社会关系的法律规范的总称。二、工业产权的国际保护我国已经加入的有关工业产权的国际公约有《成立世界知识产权组织公约》(1980年加入)、《巴黎公约》(1985年加入)、《商标国际注册马德里协定有关协定书》(1989年加入)、《专利合作条约》(1993年加入)、《关于供商标注册用的商品和服务的国际分类的尼斯协定》(1994年加入)、《国际植物新品种保护公约》(1999年加入)等。2021/6/1926.2商标法律制度一、商标法律制度概述1．商标的概念。是商品和商品服务的标记，是任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品或者提供的服务与他人的商品或提供的服务区别开来具有显著特征的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合以及上述要素的组合。商标包括商品商标和服务商标。2021/6/1932．商标法概述。1982年8月23日，第五届全国人民代表大会第二十四次常委会议通过了《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》)，2001年10月27日，第九届全国人大常委会第二十四次会议通过了第二次修正案，于2001年12月1日施行。3．商标的功能。二、商标权的主体和客体1．商标权的主体2021/6/194商标权的主体即商标权人，是指依法享有注册商标专用权并同时承担相应义务的自然人、法人或者其他组织。2．商标权的客体商标权的客体是指注册商标。商标使用的文字、图形或者其组合，应当具有显著特征，便于识别。不论是注册商标还是非注册商标都不得违反商标法的规定。【随堂演练6—1】根据《商标法》的规定，下列选项中，不得作为注册商标的有()。A．三维标志B．气味标志C．植物名称D．与“红十字”标志近似的标志2021/6/195【答案】BCD【解析】根据《商标法》的规定，申请注册的商标应当具备以下条件：(1)商标应当具有显著性；(2)商标应当符合可视性要求。《商标法》规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。由此可见，气味标志、音响标志不能作为注册商标。根据《商标法》的规定，下列标志不得作为商标使用：……(5)“同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；……2021/6/196【解析】根据《商标法》的规定，申请注册的商标应当具备以下条件：(1)商标应当具有显著性；(2)商标应当符合可视性要求。《商标法》规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。由此可见，气味标志、音响标志不能作为注册商标。根据《商标法》的规定，下列标志不得作为商标使用：……(5)“同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；……2021/6/197根据《商标法》第11条规定，下列标志不得作为商标注册：(1)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(2)仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其特点的；(3)缺乏显著特征的。如果这些标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。2021/6/198三、商标注册(一)商标注册的概念商标注册是指商标使用人为了取得商标专用权，将其使用的商标依照商标法的规定，向商标管理机关提出注册申请，经商标管理机关审查批准，在商标注册簿上登录，并发给商标册证，予以公告，授予申请人以商标专用权的法律活动。(二)我国商标注册的原则1．申请在先原则两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，分别以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标。2021/6/1992．自愿注册原则指商标使用人是否申请商标注册完全取决于自己的愿望。在确认自愿注册原则的同时，国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。(三)商标注册程序1．商标注册的申请《商标法》规定，“自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。自然人、法人或其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。”2021/6/19102．商标注册的审查和批准(1)初步审查。我国对商标注册的审查采用形式审查和实质审查相结合的原则。形式审查是对申请人提交的商标注册申请文件是否受理的审查；实质审查是对商标是否具备注册条件的审查。2021/6/1911(2)公告。(3)商标复审和商标异议。(4)核准注册。四、注册商标专用权的法律保护1．注册商标的有效期和续展注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。2．注册商标专用权的保护范围《商标法》第51条规定，注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。2021/6/19123．商标侵权行为有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：(1)未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标的。【案例分析6—2】2010年1月，某甲与乙饭店签订合作开办饭店 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一份。同年3月，乙饭店开业后，未悬挂店名，但在该店门上方悬挂“正宗厚味美包子第四代传人赵某第五代传人甲”为内容的牌匾一块，其中“味美包子”为大字，其余为小字，并聘请甲为该店厨师。2021/6/1913该店自2010年3月起经营包子。1999年12月，多年经营厚味美包子的丙饮食公司取得厚味美牌商标注册证，当其发现乙饭店及甲的行为后，即向法院提起诉讼要求保护其商标专用权。甲与乙饭店辩称，制作悬挂的牌匾是对“厚味美”的创始人及传人赵某和甲个人身份的宣传；且丙公司的商标已过有效期，所以法院应驳回。请问：1．丙公司是否具有厚味美牌商标专用权，为什么?2．甲与乙饭店的行为是否侵权?为什么?3．哪一方当事人应承担民事责任?应承担什么民事责任?2021/6/1914【解析】1．丙饮食公司享有厚味美饭店商标专用权。丙饮食公司的该商标已经国家工商局注册登记，其有效期10年虽已满，但未过六个月申请续展期，仍应认为有效。2．甲与乙饭店行为构成侵权；属于“未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标”的侵权行为。3．甲与乙应承担责任。承担停止侵权，赔偿损失的民事责任。2021/6/1915(2)销售侵犯注册商标专用权的商品的。(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的。(4)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。对商标侵权行为，县以上工商行政管理部门有权对商标侵权者进行处罚，人民法院也可视情节轻重，追究其民事责任或刑事责任。2021/6/1916【案例分析6—3】山东省某市服装厂从河南某县的一个商标厂王某处买到上海的兰花牌服装商标织带1600个，将这些商标织带用于自己生产的男女服装上。由于这批商标织带上没有注明厂名，只有“上海时装”字样，致使消费者误认为是上海服装。而“兰花”服装商标是上海某西服厂经商标局核准注册的商标。请问：对此案该如何处理?2021/6/1917【解析】(1)“兰花牌”服装乃上海某西服厂的注册商标，山东省某市服装厂显然侵犯了注册商标专用权。(2)本案中，河南某县商标厂的王某贩卖注册商标标识也属侵权行为。据此可对王某处以罚款，并赔偿被侵权人的经济损失。(3)对于山东某市服装厂未经许可，使用注册商标的行为，应根据商标法的规定，责令其停止侵害，收缴其标识，赔偿给他人造成的损失等方式处理。2021/6/1918五、注册商标的撤销和注册商标争议的裁定1．注册商标的撤销已经注册的商标，违反《商标法》不许使用的文字、图形等有关规定，以欺骗或者其他不正当的手段取得注册的商标，依法应予撤销。注册商标被撤销后，商标专用权视为自始不存在。2．注册商标争议的裁定对已经注册的商标产生争议的，可以自该商标核准注册之日起5年内，向商标评审委员会申请裁定。2021/6/1919六、驰名商标驰名商标是指在一定地域范围内为有关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。到目前为止，经国家工商行政管理局认定的国内驰名商标包括：北京“同仁堂”成药、上海“风凰”自行车、贵州“茅台”酒、山东“青岛”啤酒等等。6.3专利法律制度一、专利、专利权、专利法的概念(一)专利的概念2021/6/1920广义的“专利”一词通常有三种含义：一是指专利局授予的专利权；二是指取得专利权的发明创造，一般包括发明、实用新型、外观 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 三种形式；三是指专利文献。狭义的专利指专利权。从这个意义上说，专利就是专利权的简称。(二)专利权的概念专利权是指专利权人在法律规定的期限内对其发明创造所享有的一种独占权或专有权。2021/6/1921(三)专利法的概念专利法是指确认、保护发明创造专有权和调整利用发明创造过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。二、专利权的主体、客体和内容(一)专利权的主体专利权的主体是指有权提出专利申请并获得专利权的单位和个人。当一项发明创造依法取得专利权后，专利申请人就成了专利权所有人。2021/6/1922我国《专利法》对专利权主体的主要规定如下：1、发明人、申请人和专利权人【案例分析6—4】2007年6月22日，某大学和某柴油机总厂就无侧向力发动机的研制工作签订了“科研项目协作 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 书”。合同规定：“本科研成果由甲乙双方共同享有”，合同明确课题组人员有杨某、刘某、胡某(均属某大学)、蒋某(某柴油机总厂)。合同生效后，课题组人员确定了技术方案——双曲轴、双连杆机构。2007年7月12日，以“无侧向力发动机的研制”为项目名称列入湖南省科研计划项目。2021/6/1923同年11月底完成样机图纸。1998年元月开始样机试制，同年10月样机试车成功。同年11月9日，该大学单方面以“一种内燃机曲柄连杆机构”为题申请了实用新型专利，设计人为课题成员杨某及课题组外的杨某、李某。该专利申请公告后，该柴油机总厂就该项专利申请向中国专利局提出了异议。请求人认为，根据我国专利法第八条的规定和两家协作合同书中“本科研成果双方共同享有”的条款，专利申请人应该是该大学和该2021/6/1924柴油机总厂两家，设计人应该是课题组成员：杨某、刘某、胡某、蒋某，而与专利无关的杨某、李某不能成为设计人。被请求人认为，申请专利的“一种内燃机曲柄连杆机构”是在该大学与该柴油机总厂协作之前，杨某等人多年研究的成果，并且在与该柴油机总厂协作之前的2006年3月，曾与市柴油机厂以同样的机构共同申报了湖南省科研计划，只因市柴油机厂放弃才转而与该柴油机总厂合作的，因此，“一种内燃机曲柄连杆机构”专利申请权应该属于该大学，设计人不应变动。2021/6/1925请问：1．此案中的设计人是谁2．如何处理双方签订的协作合同?为什么?【解析】1．此案虽然是两个单位协作完成一项发明创造一一无侧向力发动机。但是被请求人在双方协作之前，已经完成了双曲柄双连杆机构的技术方案，因此有权单方面申请专利，设计人不应变动。而请求人认为，在双方协作之前签订了协作合同，该合同规定成果双方共同享有是不合理的。根据我国专利法第8条规定，应该双方共同申请专利，设计人应为课题小组成员，非课题组成员不应成为设计人。2021/6/19262．该大学与该柴油机总厂双方签订的协作合同规定：科研成果由双方共同享有。该大学申请专利的一种内燃机曲柄连杆机构是无侧向力发动机科研成果即协议规定应完成任务的组成部分。我国专利法第8条规定：两个以上单位协作或者一个单位受其它单位委托的研究、设计任务所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位。这一条有两层意思：1．如果订有协议，则按协议执行；2．如果没有订立协议，则申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位。既然双方有协议，当然只能按协议执行。因此，一种内燃机曲柄连杆机构专利申请权应该属该大学和该柴油机总厂两家共同所有。考虑到双曲柄双连杆机构是整个协作任务的一部分，2021/6/1927并且在双方协作以前，该大学就已完成这样一个事实，最理想的处理方式是双方能达成一调解协议，对双方共同持有权利彼此做出一些限定。2、职务发明和非职务发明企业、事业单位、社会团体、国家机关等单位的工作人员执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，是职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人。除上述两种情况，发明人、设计人完成的发明创造是非职务发明创造，非职务发明创造申请专利的权利属于发明人、设计人；申请被批准后，该发明人或设计人为专利权人。2021/6/1928【案例分析6—5】2004年10月1日，甲公司的退休职工王某在退休后6个月完成了一项方法发明创造，甲公司认为王某的发明与其在甲公司承担的本职工作有关，向王某提出该方法发明申请专利的权利属于甲公司，王某表示同意。2005年1月1日，甲公司向国务院专利行政部门提出发明专利的书面申请。国务院专利行政部门经初步审查认为该方法发明符合专利法的规定要求，于2006年7月1日即行公布。2007年10月1日，国务院专利行政部门根据甲公司的请求，对该方法发明进行实质审查后，于2008年1月1日做出授予甲公司发明专利权的决定，并于同日予以登记和公告。2021/6/19292008年4月20日，甲公司对乙公司、丙公司、丁公司分别提起专利侵权诉讼。人民法院在审理过程中，查明以下情况：(1)乙公司于2007年4月1日开始，多次使用甲公司的该项方法发明，非法获利120万元。2007年12月15日甲公司得知后要求乙公司支付使用费时，遭到乙公司的拒绝。(2)2008年4月1日，甲公司得知丙公司在未经许可的情况下，于2008年2月1日在与某公司的 买卖合同 二手车买卖合同 免费下载二手设备买卖合同协议免费下载房屋买卖合同下载房屋买卖合同免费下载车位买卖合同免费下载 中使用甲公司的专利号，非法获利200万元。2021/6/1930(3)丁公司在2005年1月1日前已经使用相同的方法，甲公司于2008年1月1日取得发明专利权后，丁公司在原有范围内继续使用该方法。2008年6月1日，人民法院经审理，做出如下判决：责令丙公司立即停止侵权行为，向甲公司赔偿200万元，并追究相关当事人的刑事责任。丙公司于2008年6月10日向甲公司支付赔偿金200万元。2008年8月1日，甲公司的发明专利被国务院专利行政部门宣告无效，于是丙公司向甲公司要求退还200万元的专利侵权赔偿金。2021/6/1931要求：根据专利法的有关法律规定，分别回答以下问题。(1)甲公司是否属于该方法发明的专利权人?并 说明 关于失联党员情况说明岗位说明总经理岗位说明书会计岗位说明书行政主管岗位说明书 理由。(2)甲公司发明专利权20年的保护期限从何时计算?并说明理由。(3)指出甲公司对乙公司提起诉讼的具体诉讼时效期间，并说明理由。(4)指出甲公司对丙公司提起诉讼的具体诉讼时效期间，并说明理由。(5)在甲公司对丙公司的专利侵权诉讼中，举证责任在甲公司还是丙公司?，并说明理由。2021/6/1932(6)丁公司的行为是否属于专利侵权?并说明理由。(7)丙公司向甲公司要求退还200万元的专利侵权赔偿金的主张是否成立?并说明理由。【解析】(1)甲公司属于专利权人。根据规定，退休后1年内做出的，与其原单位承担的本职工作有关的发明创造属于职务发明创造。对于职务发明创造，申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。在本题中，甲公司退休职工王某在退休后6个月做出的与原本职工作有关的方法发明属于职务发明创造。2021/6/1933(2)甲公司发明专利权的保护期限自2005年1月1日起计算。根据规定，发明专利权的保护期限自申请日起计算。(3)甲公司对乙公司的诉讼时效期间为2008年1月1日至2010年1月1日。根据规定，发明专利申请公布后至专利权授予前(2006年7月1日至2008年1月1日)使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为2年，自专利权人得知他人使用其发明之日起计算；但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知的，自专利权授予之日(2008年1月1日)起计算。2021/6/1934(4)甲公司对丙公司的诉讼时效期间为2008年4月1日至2010年4月1日。根据规定，侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利权人得知侵权行为之日起计算。(5)举证责任在丙公司。根据规定，方法发明专利权被侵权后，诉讼中的举证责任在被告一方。(6)丁公司不属于专利侵权。根据规定，在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。2021/6/1935(7)丙公司的主张不成立。根据规定，宣告专利权无效的决定，对在宣告前人民法院作出并已经执行的专利侵权的判决、裁定，不具有溯及力。3、共同发明和委托发明两个以上对同一发明创造共同构思，并且做出了创造性贡献的人是共同发明人或共同设计人，专利被批准后，专利由他们共有。委托发明是委托方委托受托方进行的发明，一般相关权利归属于委托方。合同有规定的，从其规定；合同没有规定的，相关权利属受托人。(二)专利权的客体2021/6/1936专利权的客体是指专利法规定的予以专利保护的发明创造。我国专利法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。发明是指对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。实用新型是指对产品的形状、构造或其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计是指对产品的形状、图案或其结合以及色彩与形状、图案所做出的富有美感并适合于工业上应用的新设计。2021/6/1937【随堂演练6—2】应当根据()确定外观设计专利的保护范围。A．图片或照片B．说明书C．实物模型或样品D．说明书加图片或照片【答案】A【解析】根据专利法的规定，外现设计的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。《专利法》还规定，下列各项不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4)动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质。其中第(4)项动物和植物品种的生产方法，可以依照《专利法》规定授予专利权。另外，对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造不授予专利权。2021/6/1938【随堂演练6—3】以下各项中，可以授予专利权的是()。A．一种诊断早期肝癌的新方法B．一种减肥新药C．一种速算方法D．一种新的化学元素的发现【答案】B【解析】A项属于疾病的诊断方法，C项属于智力活动的方法，D项属于科学发现，都不能被授予专利权。2021/6/1939(三)专利权的内容专利权的内容即专利法律关系的权利和义务。1、专利权人的主要权利根据《专利法》的有关规定，专利权人享有以下权利：(1)实施权。(2)许可权。(3)转让权。(4)标记权。(5)阻止权。2、专利权人的主要义务专利权人在享有上述权利的同时应当履行下列义务：(1)实施专利。(2)按期缴纳专利年费。2021/6/1940三、取得专利权的条件授予专利权的发明、实用新型应当具备新颖性、创造性和实用性。【随堂演练6—4】根据《专利法》的规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，下列各项中，不丧失新颖性的有()。A．在中国政府主办的国际展览会上首次展出的B．在中国政府承认的国际展览会上首次展出的C．在规定的学术会议上首次发表的D．他人未经申请人同意泄漏其内容的2021/6/1941【答案】ABCD关于授予外观设计专利的条件，《专利法》规定，授予专利权的外观设计应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或在国内公开使用过的外观设计不相同或不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。【随堂演练6—5】《中华人民共和国专利法》中规定，不授予专利权的有()。A．科学发现B．疾病诊断和治疗方法C．动物和植物品种的生产方法D．智力活动的规则和方法2021/6/1942【答案】ABD【解析】《专利法》规定下列各项不授予专利：①用原子核变换方法获得的物质；②智力活动的规则和方法；③疾病的诊断和治疗方法；④动物和植物品砘；⑤科学发现；⑥违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造。但是，动物和植物品种的生产方法，依法可以授予专利权。四、专利的申请(一)专利申请应遵循的原则1、一件创造发明一件申请原则2、申请在先原则2021/6/1943【随堂演练6—6】如果两个以上的专利电请人在同一日就同样的发明创造申请专利的，应当以使用在先确定申请人。()【答案】×【解析】注意商标与专利申请的先申请原则的区别。专利申请中遇到该情形，应当自行协商确定申请人。3、优先权原则【随堂演练6—7】根据专利法律制度规定，当事人甲于2003年1月1日首次向美国专利部门提出外观设计专利申请，如果甲在()之前在中国就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。A．2003年4月1日B．2003年7月1日C．2004年1月1日D．2005年1月1日2021/6/1944【答案】B【解析】①发明专利、实用薪型专利的优先权为12个月；②外观设计专利的优先权为6个月。(二)专利申请手续(三)专利的审查和批准专利局对发明专利采取早期公开、迟延审查制度，对实用新型和外观设计采取登记制度。五、专利权的期限、终止和无效(一)专利权的期限专利权的期限即专利权有效期间。发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。2021/6/1945【随堂演练6—8】实用新型专利的保护期限为10年，发明专利权的保护期限为20年。()【答案】√【解析】《专利法》规定，发明专利权的保护期限为20年；而实用新型专利的保护期限为10年。(二)专利权的终止有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：(1)没有按照规定缴纳年费的；(2)专利权人以书面声明放弃其专利权的。专利权在期限期满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。2021/6/1946(三)专利权的无效六、专利的实施专利的实施是指专利权人或者他人为生产经营的目的而制造、使用、许诺销售、销售、进口专利产品或者使用专利方法。专利实施有以下几种方式：(一)专利权人自行实施(二)许可他人实施(三)将专利权转让给他人实施(四)强制许可实施2021/6/1947七、专利权的保护(一)专利权保护的范围(二)专利侵权专利侵权是指受专利法保护的有效专利权遭到侵害的行为。我国《专利法》规定的专利侵权行为主要是假冒他人专利行为。(三)不视为侵权的实施专利的行为【案例分析6—6】请求人某南方儿童食品厂于2001年11月4日向中国专利局递交“黑芝麻糊包装袋”外观设计专利申请．2002年10月14日被授予专利权，其专利号为91304447。2021/6/19482004年以来，南方儿童食品厂有关人员在市场上发现某玉泉食品厂生产的黑芝麻糊使用的是与该厂外观设计专利相同的黑芝麻糊包装袋，遂于2005年7月21日向安徽省某市中级人民法院提起诉讼，要求被请求人立即停止侵犯请求人“黑芝麻糊包装袋”外观设计专利的行为，并销毁其全部侵权包装袋及其印版，赔偿经济损失，赔礼道歉，承担全部案件受理费。同时提供了专利证书、专利文件、专利产品及被请求人制造销售的“黑雪”黑芝麻糊外包装袋等证据。2021/6/1949经法院查明：被请求人自2005年起，在宿明市某彩印厂印制黑芝麻糊包装袋，该包装袋在造型、图案、文字及色彩等方面均与请求人南方儿童食品厂的外观设计专利产品相同，其技术特征落入请求人外观设计专利权的保护范围。在诉讼期间，法院依法查封被请求人私自印制“黑雪”牌黑芝麻糊外包装袋8400只，从其生产作坊拆下包装散件580只，并扣押被请求人擅自刻制印刷该包装袋彩色制版一套5只。请问：某玉泉食品厂的行为构成侵权吗?为什么?2021/6/1950【解析】对照中国专利局1992年6月24日公告，请求人的黑芝麻糊包装袋外观设计专利申请图片特征与被请求人印制的“黑雪”牌黑芝麻糊包装袋进行比较，该侵权产品与请求外观设计保护的主视，后视平面图和文字排列造型、图案的整体布局，运用红、黑色调与请求人的外观设计专利产品相同，同属一类产品。其技术特征落入请求人外观设计专利权的保护范围。双方的注册商标不同(不属专利法调处范围，请求人也未提出此种诉讼请求予以追究)。被请求人未经专利权人的许可，以生产、经营为目的将产品连同黑芝麻糊包装袋销往各地，已构成专利侵权，应承担相应的法律责任。2021/6/1951【案例分析6—7】某电器制品厂生产了一种新产品“多功能按摩梳”，并于1994年7月向国家专利局申请了实用新型专利，于1995年5月授予专利权。6月该厂以普通许可方式将该专利使用权转让给一家保健器械公司获费12万元。1996年2月在市场上发现了与该专利产品相近、功能相同的按摩梳，为邻县某医疗器械厂生产。于是该电器制品厂向专利管理机关提出要求保护专利权，制止侵权行为并赔偿损失，某医疗器械厂获知后，向专利管理机关提出，他们生产的产品，虽然和该电器制品厂生产的多功能按摩梳相似，却是该厂科技人员1990年最初研制出来，1992年即开始投入生产。同时提出该电器制品厂的专利产品不符合我国《专利法》有关新颖性的规定，要求国家专利局宣告该专利无效。2021/6/1952请问：1．如该医疗器械厂所述事实为实，国家专利局能否宣告该专利无效?依据是什么?2．如该专利被宣告无效，某保健器械公司能否要求退回专利转让费?【解析】1．我国《专利法》第22条规定：“授予专利权和实用新型，应当具备新颖性、创作性和实用性。新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使2021/6/1953用或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中”。同时第48条规定：“自专利局公告授予专利权之日起满六个月后，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，都可以请求专利复审委员会宣告该专利无效”。本案中，如某医疗器械厂所述为实，在该电器制品厂申请专利之前，该产品已由其生产并向市场销售，而且两种产品工作原理和结构均相同或相近，所以该电器制品厂的产品“多功能按摩梳”不符合专利法关于新颖性的规定，专利复审委员会应宣告该电器制品厂研制的“多功能按摩梳”专利权无效。2021/6/19542．《专利法》第50条规定：“宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院已做出并已执行的专利侵权的判决、裁定，专利管理机关做出并已执行的专利侵权处理决定，以及已经发生履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。”但该条第3款又指出“如果依照上款规定，专利权人或者专利权转让人不向被许可实施专利人或者专利权受让人返还专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则，专利权人或者专利权转让人应当向被许可实施专利人或者专利权受让人返还全部或者部分专利使用费或者2021/6/1955部分专利使用费或者专利权转让费。”依照上述规定，对本案中某保健器材公司提出的退回专利转让费的要求，专利管理机关可以酌情处理，适当退回部分转让费或者否决其要求。(四)专利权的保护措施1、专利权的保护方法对未经专利权人许可而实施其专利的侵权行为，专利权人或者利害关系人可以请求专利管理机关进行处理，也可以直接向人民法院起诉。专利管理机关处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为。当事人不服的，可以自收到处理通知之日起15日2021/6/1956内依照《行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，专利管理机关可以申请人民法院强制执行。2、专利权纠纷的诉讼时效侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。3、假冒专利的行政责任和刑事责任2021/6/1957