公司并购中的法律风险及防控

公司并购中的法律风险及防控目前公司并购非常活跃，但并购的法律风险很大。并购方的风险又不小于被并购方的风险。并购是必须要有律师、会计师参与并具体操作的。律师要对并购项目出具法律意见书，要协助并购方拟订并购 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 ，制定并购流程，进行尽职调查，参与并购谈判，拟订并购意向书、并购 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 等法律文献，解决并购完毕后的善后事宜等等。在公司并购事务中，律师的最重要任务是协助委托人发现“风险”并防备“风险”。在此，我从并购法律实务出发，简介一下公司并购中的法律风险及其防备措施，以求教于各位朋友。一、公司并购中的常用风险及其防备（一）、并购项目立项前的风险 分析 定性数据统计分析pdf销售业绩分析模板建筑结构震害分析销售进度分析表京东商城竞争战略分析 和风险防备在并购初期，交易双方进行了有限的接触，收购方此时除判断该项并购在商业上的价值以外，急需研判并购在法律上的可行性。这时律师应当根据理解的概况，尽快向客户呈交并购可行性的法律分析意见，涉及并购的法律方式、行业准入、投资的产业限制、审批风险等。律师不仅应向客户全面分析、披露所有也许存在法律风险的环节，更应当向客户推荐化解、减少风险的措施和方案。例如，在律师代理某外国投资者并购国内公司的案例中，拟收购标的是股份公司的发起人股份，且未满3年的禁售期。但客户从商业角度急欲推动收购进程，掌控前述股份的有关权益。在此状况下，律师没有简朴否认该并购项目，而是为客户出具了如下几点意见：(1)一方面，指出立即收购存在违背3年禁售期法律规定的风险；(2)另一方面，向客户简介了目前国内较多采用的股份托管的方式，这些方式可以间接实现客户的某些商业目的，并分析了在股份托管模式项下的法律风险；(3)同客户探讨了签订附条件、附期限生效的股份转让合同的可行性、利弊及其风险，并建议通过设定较大金额的随意解除合同的违约责任条款，来加大对合同相对方的实际约束力；(4)在向有关政府部门征询后，建议实行股份质押，以增长拟收购股份的防火墙，也向客户指出了股份质押也许面临无效的法律风险；(5)针对客户提出的具体商业目的，同客户探讨了交易双方签订对拟收购股份的认购权(calloption)合同、出让权(Putoption)合同的可行性和意义，并起草了多稿复杂的认购权合同、出让权合同，等等。（二）、商业机会流失风险，商业秘密泄漏风险等及其防备并购项目的选择、立项、谈判需要投入相称大的时间、精力和财力，并购方也要避免跳单、一女二嫁甚至多嫁的情形，从而避免导致流失商业机会，或者付出更大的并购成本。并购不免会波及两方的商业秘密，例如收购方的战略意图或相对方的经营和财务信息等。商业秘密泄露的风险显而易见。因此，我们常常会在并购谈判初期，就签订框架合同或意向书之类的合同，来争取特定期间段内独占或优先的谈判地位，以及设定双方的保密义务，避免商业秘密泄露。此外，商场如战场，机会稍纵即逝，故耗时过长也是一项风险，律师要协助委托方拟订时间表、谈判流程和环节，协助建立工作组，明确职责，以加快并购步伐。并购谈判的初期的框架合同，其内容和意义重要是：(1)确立谈判各方的法律地位；(2)争取获得收购方对收购标的的排她性的谈判地位；(3)拟定双方的保密义务；(4)根据项目的具体情形，收购方有时需要向对方支付一笔诚意金，以获取对方批准收购方立即进行尽职调查，或作为获得独占的谈判地位而向对方支付的保证金，此时应明确诚意金的法律性质和将来的解决方式；(5)拟定工作时间表、环节和各自负责完毕的事项；(6)拟定双方谈判小构成员和中介机构成员以及各自职责，等等。（三）．防备付款风险，尽量设计分期和附条件的付款方式一项大型的并购项目，其程序往往复杂冗长，影响并购成败的风险点也诸多。因此，律师在参与项目的谈判以及起草合同的过程中，应当就有关收购方支付对价款或者投资款事项，尽量设计分期或者附条件的付款方式，以减少收购方的资金风险。比较常用的方式有：根据签约、改组董事会管理层、报批、完毕过户等程序为标志进行阶段性付款，或者根据政府审批完毕、尽职调查 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满意、关联合同签订、双方权力机构（董事会、股东会等)批准等作为划付投资款的前置条件。（四）．保证资金安全--共管账户的运用并购项目中设立共管账户往往合用于如下情形：(1)并购初期收购方应对方规定先行支付一笔诚意金作谈判担保，但收购方规定对方不能擅自动用该诚意金；(2)卖方紧张在交易结束且政府审批和标的过户手续完毕后买方违约不给付对价；但买方紧张先支付卖方对价后，政府审批和过户手续最后不能完毕，或者不能实现买方规定的其她条件，在此情形下，设立共管账户是一种平衡双方风险的手段等。共管账户的设立和使用方式如下：(1)一般是以一方名义开户并提供公章，另一方持有人名章，以约束账户的使用，只有双方共同签章才干使用账户内资金。(2)交易双方共同监管银行签订三方账户监管合同，银行见到合同商定的条件成就时(如变更后的营业执照、变更后的有关产权证、政府职能部门的批文、各自公司权力机构的决策等)即行放款。(3)交易双方与共同承认的律师事务所、公证处等机构签订资金监管合同，买方将交易对价划至前述机构，前述机构见到合同商定的条件成就时向卖方付款。（五）．特定并购项目中的资金安全风险防备--回购条款的运用在某些特定的并购项目中，有时需要设立回购条款来减少买方已经支付款项后的风险。例如，在众多公用事业、基本设施等并购项目中，考虑到项目的商业利益建立在政府对公共资源(水、电等)的合理定价，或者保证某路桥收费的足够期限，或者在一定地区和时间内须保证某项特许权的唯一性等基本上，这时律师一般建议收购方在合同中设立回购条款，明确当合同商定的情形浮现后，卖方将承当回购资产、项目、股权的义务，并商定回购的价格。但需注意的是，前述回购条款与否有效，需要律师根据项目的具体状况精心设计或者向客户进行明示。（六）．并购过渡期间目的公司资产、财务、业务状况稳定性的风险及其防备对于收购方而言，在并购交易最后完毕且收购方获得对目的公司的实际控制前(如下简称过渡期间)，存在着一种不可忽视的阶段性风险，即过渡期间卖方或者目的公司管理层歹意损害公司的资产、财务状况、业务等，损害的具体手段涉及低价发售公司优良资产、高价购买设备、不正常的银行贷款、提供对外担保、放弃债权、转移客户、歹意违约等。前述风险如果忽视或者防备不当，在收购方接受目的公司后，将为此付出巨大代价。防备此类风险的措施涉及并不限于：（1）在并购主合同中，商定过渡期间卖方以及目的公司严禁、或限制的行为；（2）卖方对前述严禁、限制行为提供担保，一旦发生将承当补偿的违约责任；（3）将收购款的支付方式与卖方遵守过渡期间的义务联系起来；（3）在收购方支付首期款后，即派出人员加入到目的公司的董事会和管理层，实时监控目的公司的经营行为。（七）．公司实际控制风险及其防备在诸多并购案例中，收购方规定实现相对或者绝对控股权。这不仅在股权比例上应有所体现，更要在收购方对目的公司董事会成员和管理层班子的调节上实际体现，否则也许面临虽持有多数股权但并不实际掌握对公司的控制权的风险。公司控制风险方面的案例，在有关并购的纠纷案件中时有浮现。此外，在并购后的章程中，要注意公司股东会和董事会的权力分派，以及具体权能的表决机制，即哪些事项实行简朴多数决，哪些实行绝对多数决等等。新公司法实行後，要进一步注重监事会的设立和作用。总之，对公司的控制至少体现三个方面：股份比例多少；董事会中董事人数多少；股东会和董事会的权力分派、权限范畴和具体权能的表决机制。固然，公司法定代表人、公司经理、财务负责人等有谁担任对公司实际控制的影响显而易见。不要简朴地觉得持有股份多就一定能实现对公司的控制。相反，虽然股份比例不占优势，在公司三会的权力分派、表决机制、经理和财务负责人选任等方面解决妥贴，仍可以实现对公司的控制。此类风险重要集中在类似收购银行、证券公司、信托公司的并购案例中，此类目的公司的收购，收购方一般以分步收购方式，实现并购后对目的公司的控制权。律师应尽量在每一种收购环节中，规定卖方保证相应的董事会改选成果以及对管理层班子的调节，否则卖方将承当相应的违约责任。通过这种规定，逐渐实现收购方更换目的公司的董事长、总经理和财务总监，并在董事会席位中占有绝大多数。　　　　　　　（八）未经披露的债务风险，未经披露的多种类型的担保法律责任风险及其防备如在收购某公司项目中，收购完毕后发现，目的公司有原未披露的几起小额诉讼，总负债金额达人民币400万元。由于在原并购合同的承诺与保障条款以及违约责任条款中中，明确商定了如果浮现未经披霹的其她负债，卖方将承当所有损失。律师同对方交涉补偿事宜，对方也不得不承认其补偿责任。因此，对或有负债的风险必须有所预见，并必须在并购合同中明确商定其责任归属和责任承当方式。一般来说，防备或有负债风险从这样四个方面着手：一是明确商定或有负债及解决或有负债问 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的各项费用由卖方承当；二是延期支付收购款，例如商定20％左右的款项在收购完毕后两年内付清，同步规定如果的确发生或有负债，收购方可以直接以未付收购款抵偿；三是由卖方就或有负债提供第三方或财产担保。这几种方式可以单独也可以数项结合使用。在并购项目中，目的公司也许为她人提供信用担保，其资产也许被抵押、质押，而这些状况也许未完全披露，我们也要有所预见，对卖方的披露义务承当及其有关责任商定须清晰明确，同步在收购款支付方式上要做相应的安排，以防备也许的债务风险。（九）．职工安顿和保险方面的政策和法律风险在并购国有公司项目中，往往会波及职工安顿、补缴保险费的问题。作为并购方不应忽视这一问题。职工安顿方案应当获得本地政府的承认，补缴保险费的金额和方案应当得到本地劳动和社会保障部门的承认，职工安顿后应当彻底同收购的目的公司隔断劳动关系和人事关系。律师要穷尽国家和本地政府的各项优惠政策，同步要严格遵守这方面的强制性规定，避免在职工安顿方面带来连累。（十）．注重税务承当的筹划—这一方面重要靠会计师的智慧税务筹划已经越来越得到国内并购项目的注重。同样一宗并购项目，不同的税务筹划方案，也许导致的交易成本差别甚巨，有的可以高达上千万元。律师在这一问题上，应当配合会计师或者专业的税务筹划机构，协助设计税务筹划方案并论证其合法性。例如，在某并购项目中，卖方发售股权后如果直接受取对价款，将面临巨额的所得税成本。经研究后变更方案如下：交易双方各用其名下公司的股权进行换股，买方得到其需要的目的公司的股权，卖方得到买方换股公司名下可用的资产，这样避免了高额的税收。（十一）、地方保护主义风险防备--争议管辖条款的妥善安排无论是外国投资者并购国内公司，还是国内公司之间的并购，交易各方越来越注重管辖条款，以杜绝和减少地方保护主义的危害。在并购项目中管辖商定一般可以有如下不同方式：（1）在跨国并购中，一般商定仲裁管辖，如商定中国国际经济贸易与仲裁委员会作为仲裁管辖机构。外方作为收购方时，有时也商定由香港、新加坡、伦敦、瑞典等外国或地区的仲裁机构来管辖争议。（2）当交易一方处在强势地位时，商定发生纠纷时由该方所在地人民法院管辖。（3）当交易对方没有律师参与谈判时，有时可以运用对措施律知识的局限性，以“合同签订地法院管辖”“合同履行地法院管辖”等看似公平的条款，实现发生争议时在有助于自己一方的法院管辖。（4）当双方对管辖问题争执不下时，可以不商定管辖条款，也可以商定发生争议时，由第三地的仲裁机构管辖。综上，律师在并购项目中，可以发挥重要的“发现风险、防备风险”的作用。二、隐性风险防备的一般措施－“三剑客”并购项目中，并购方的风险大，大就大在无论怎么仔细，目的公司总尚有些问题看不见，看不清晰，收购完毕后会有哪些问题冒出来难以预料。对于这些隐性风险如何防备？作为法律服务人士，律师不是私家侦探，在转让方故意回避某些信息的状况下，律师不也许通过尽职调查获知目的公司的一切状况。另一方面，律师的专业特点规定她的一切判断必须以事实作为基本，而不能做主观的预言家。为理解决这一矛盾，有经验的律师总是巧妙地将保证信息真实性、完整性和精确性的责任交由转让方来承当：一方面．除亲自做大量调查外，她向转让方提交调查问卷，规定转让方自己来回答那些敏感的以及难以判断真伪的问题；另一方面，她在收购合同中大量地引用转让方所做出的陈述、承诺与保证，并以其作为双方成交的条件之一，如若事后发既有关状况存在重大出入，收购方可以据此规定调节收购对价、补偿损失甚至解除收购合同。收购合同源于悠久的法律服务史，西方律师界已经总结出了公司收购合同的多种范本。在这些范本中，最引人注目的机制在于防备收购风险的陈述、承诺与保证三道防火墙，即俗称的“三剑客”。陈述、承诺与保证均是转让方向收购方做出的，旨在保证收购方所获知的信息的真实性、完整性和精确性，保证交接顺当，保证公司对业务、职工、技术、客户到市场的各个方面不因股权易主而受到到不良影响。一名成熟的律师，应善于在收购合同中引入这些行之有效的机制，维护收购方和目的公司的利益