行政法与行政诉讼法讲义

政法英杰教育 联系电话：010—51266975 行政法与行政诉讼法讲义 中国人民大学 吴鹏wupeng@188.com 行政法的总体结构： 权利 救济 ②行政复议 申请人&被申请人：行政行为 ①行政主体&相对人：行政行为—→争议—→民告官 ③行政诉讼 原 告&被 告：行政行为 官 民 事 ④行政赔偿 请求人&义务机关：行政行为 第一章 行政法概述 §1．行政法的基本概念 立法权→立法机关→立法法 国家权 行政权→行政机关→行政法 1．宪法（控权法） 司法权→司法机关→诉讼法 公民权 行政立法权 2．行政＝公共行政＝行政机关行使行政权　 行政执法权 行政司法权 行政实体法（事前控权） 3．行政法（控权法） 行政程序法（事中控权） 行政诉讼法（事后控权） 行政组织法（行政主体） 总则（一般行政法） 行政行为法（抽象行政行为、具体行政行为） 4．行政法 行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿） 分则（部门行政法） §2．行政法的法律渊源 §3．行政法的基本原则 1．合法行政原则—→无法律无行政 种类裁量权 2．合理行政原则—→理性→裁量权→ 幅度裁量权 程度裁量权 　　 3．程序正当原则：公开、公众参与、回避 4．高效便民原则：效率、便民 5．诚实守信原则：信息真实、信赖保护 6．权责统一原则：效能、责任 第二章 行政组织与公务员 §1．行政组织法概述 行政机关（对外） 1．行政组织 行政机构（对内） 行政机关 2．行政主体（名+权+责） ↓ 被授权组织（见§4） 行政相对人：公民、法人或者其他组织 一般行政机关（一级政府） 3．行政机关 专门行政机关（工作部门） 派出行政机关（地区行署、区公所、街道办事处） 国务院 ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 省（自治区、直辖市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 地区行署 ← 市（自治州、设区的市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 县（自治县、不设区的市、市辖区） ┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃ 区公所 街道办 乡（镇、民族乡） 居委会 村委会 §2．中央行政机关 1．国务院 组成部门（27个，部、委、行、署） 直属机构（15个，总局、局） 直属特设机构（1个，国资委） 2．国务院 部门管理的国家局（13个，局） 办公机构（1个，办公厅） 办事机构（6个，办） 议事协调机构（24个，委、办、小组） 直属事业单位（14个，院、会） 1．组成部门(27个)。外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署。 2．直属机构(15个)。海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署（版权局）、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局。 3．直属特设机构(1个)。国有资产管理委员会。 4．部委管理的国家局（13个）。信访局、粮食局、烟草局、外专局、海洋局、测绘局、邮政局、文物局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、档案局、保密局。 5．办公机构（1个）。即办公厅。 6．办事机构（6个）。侨办、港澳办、法制办、国研室、台办、新闻办。 7．议事协调机构（24个）。学位委员会、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组、行政审批制度改革工作领导小组……。 8．直属事业单位(14个)。包括新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会。 附录：2008年国务院机构改革情况一览表 调整后的部委名称 合并或包含的原部委 新增下级机构 隶属关系调整 国家发展与改革委员会 发改委(部制不变) 国家能源局   工业和信息化部 国防科工委、信息产业部、国务院信息化工作办公室、国家烟草专卖局 国家国防科技工业局 烟草专卖局改由工业和信息化部管理 交通运输部 交通部、民航总局、国家邮政局 国家民用航空局 国家邮政局改由交通运输部管理 人力资源和社会保障部 人事部、劳动和社会保障部 国家公务员局   环境保护部 国家环境保护总局     住房和城乡建设部 建设部     卫生部 卫生部、药监局   国家食品药品监督管理局改由卫生部管理 §3．地方行政机关 1．地方行政机关 ①普通地方行政机关 ②民族自治地方行政机关 ③特别行政区行政机关 业务指导关系 同级政府领导 2．上下级工作部门关系 上级部门指导 垂直领导关系 →上级部门领导 3．（政府）派出机关 ①内部机构 4．（部门）派出机构——工商所、税务所、公安派出所 ②被授权组织 §4．被授权组织、被委托组织 1．法律、法规、规章授权的组织 ①任何组织都可以被授权。 ②法律、法规、规章的“委托”视为授权。 ③规章以下 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 的“授权”视为委托。 ④常见的有：事业组织（学校）、企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、社会团体（律师协会、工会）、基层群众性自治组织（居委会、村委会）。 2．行政机关委托的组织 ①任何组织都可以被委托（行政许可权委托行政机关；行政处罚权委托事业单位）。 ②行政机关的“授权”视为委托。 ③常见的有：治安联防队、税收代扣代缴人。 组织类型 权力来源 权力性质 是否行政主体 行政机关 宪法、组织法 先天、长期 是 被授权组织 法律、法规、规章 后天、长期 是 被委托组织 行政机关 后天、临时 否 §5．公务员 1．公务员的概念 七种机关工作人员：党的机关（2）、嘴的机关（2）、司法机关（2）、行政机关（1），非工勤人员。 2．基本 管理制度 档案管理制度下载食品安全管理制度下载三类维修管理制度下载财务管理制度免费下载安全设施管理制度下载 ①职位分类、职务和级别 职位分类：综合管理类、专业技术类和行政执法类等类别。 职务级别：领导职务（10级）、非领导职务（8级）。警察、海关、外交有衔级。 ②公职的取得 录用：主任科员以下（no犯罪刑罚、no开除公职）。考试+考察+体检。 职务任免：选任制、委任制。&公务员在机关外兼职：经过批准+不领取报酬+禁止盈利性组织。 职位聘任：专业性较强的职位/辅助性职位。聘任合同（1~5年），协议工资制。 ③公职的履行 考核：德、能、勤、绩、廉。定期考核结果：优秀、称职、基本称职、不称职（降职）。 奖惩：奖励包括嘉奖、记三等功、记二等功、记一等功、授予荣誉称号。处分包括警告、记过、记大过、降级、撤职、开除（期间不得晋升职务和级别，警告可以晋升工资档次）。 上级决定命令：一般错误的提出意见后执行免责；明显违法的应当拒绝执行。 交流：七机关、国有企业事业单位、人民团体群众团体→调任、转任和挂职锻炼。 回避：职务回避（亲属回避+地域回避）、公务回避。 ④公职的退出 辞职：辞去公职（no服务年限/秘密职位/重要公务/审计审查）、辞去领导职务（法定/自愿/引咎/责令）。 辞退：年度考核连续两年不称职or不胜任现职又不接受其他安排or机关机构改革拒绝合理安排or不履行义务不遵守纪律or旷工连续15天一年累计30天。但是因公致残的or患病负伤在医疗期内的or女性在孕期产假哺乳期内的，除外。 退休：劳动法。工作30年or工作20年距退休年龄5年内 →提前退休。 辞去公职或者退休的，领导成员离职3年内、其他人2年内，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。 ⑤公职的保障 物质保障（工资福利保险）：工时、休假。加班→补休。定期考核优秀称职→年终奖金。 权益保障（申诉控告）：a.申诉：不利人事处理→知道处理30日内向原机关申请复核（接到申请书30日内复核决定）；接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提出申诉（受理60日内决定）or知道处理30日内申诉。b.控告：机关及其领导人员侵犯其合法权益→向上级机关或者专门机关提出。 聘任制公务员，履行聘任合同发生争议→60日内申请人事仲裁→15日内提起民事诉讼。 例：下列哪种做法符合《公务员法》的规定？（06/49/单选） 　　A．某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职，被降低一个职务层次任职 　　B．某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年 　　C．某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同，应当报该市组织部门批准 D．某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服，向有关部门提出申诉 第三章 抽象行政行为 §0．行政行为 1．行政行为的概念 主、权、责 → 行政主体＋行政权＋法律责任（no行政指导no行政调解no行政仲裁） 2.行政行为的特征 ①执行性 ②裁量性 ③单方性 ④权责统一性 3.行政行为的内容 ①增加权利或减少义务 ②减少权利或增加义务 ③确认法律事实与法律地位 4.行政行为的分类 ①行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为 ②抽象行政行为和具体行政行为 行政机关 行政主体 行政立法行为 ＝抽象行政行为 被授权组织 行政行为 行政执法行为 被委托组织 行政司法行为 内部机构（2） 公务员（2） §1．抽象行政行为 A．行政法规、规章（部门规章、地方政府规章） 1．抽象行政行为 B．其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令） 2．法律冲突的解决 上位法优于下位法（人大高于政府、上级高于下级） ①不同立法机关 规章v规章→国务院 “家长裁决法” 地方性法规v部门规章 ？→国务院→全国人大常委会 特别法优于一般法 ②同一立法机关 新法优于旧法 新的一般法V旧的特别法 ？→制定机关裁决 授权法V法律 ？→全国人大常委会裁决 例：下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？（05/43/单选） A．地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决 B．不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决 C．地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销 D．凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销 §2．行政法规 执行性立法——执行法律 1．种类 自主性立法——宪法89条 授权性立法——全国人大授权。no犯罪刑罚no政治权利no人身自由no司法制度 2．制定程序 ①国务院常务会议审议或国务院审批→总理签署国务院令→国务院公报和全国范围发行的报纸公布→全国人大常委会备案。 ②解释：国务院解释，行政法规解释与行政法规具有同等效力。 例：下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的？（06/39/单选） 　　A．国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规 　　B．行政法规条文本身需要作出补充规定的，由国务院解释 　　C．在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的，由最高人民法院解释 D．对具体应用行政法规的问 题 快递公司问题件快递公司问题件货款处理关于圆的周长面积重点题型关于解方程组的题及答案关于南海问题 ，各级政府可以请求国务院法制机构解释 3．监督程序：违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会 国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会 行政法规、地方性法规、自治法规 要求审查 其他组织和个人 建议审查 §3．规章和其他规范性文件 1． 部门规章和地方政府规章 制定机关 决定 公布 刊登 解释 施行备案 部门 规章 国务院组成部门、直属机构、直属事业单位 部务会议 或委员会会议 部门首长 部门公报或国务院公报和全国报纸 制定机关解释，同等效力 30日后施行，30日内备案 地方规章 省级政府 较大的市政府 政府常务会议或全体会议 政府首长 本级政府公报 和本行政区域报纸 2．其他规范性文件 任何行政主体都可以制定。 制定机关监督：撤销或改变 3．抽象行政行为的监督 上级机关监督：撤销或改变 同级人大监督：撤销no改变 第四章 具体行政行为概述 §1．具体行政行为的概念 1．定义 具体行政行为：行政执法 ＋ 行政司法。（主、权、责） &事实行为：不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。（主、责） &准备性行为：程序性、阶段性行为。（主、权） 2．分类 ①依职权行政行为与依申请行政行为 ②羁束行政行为与裁量行政行为 ③授益行政行为与负担行政行为 ④要式行政行为与不要式行政行为 ⑤单方行政行为与双方行政行为（行政合同） ⑥作为行政行为与不作为行政行为 ⑦外部行政行为与内部行为 §2．具体行政行为的成立和效力 1．成立——在法律上存在 主体：行政主体 条件 内容：行政权 程序：送达 2．效力 行政机关撤销或改变 确定力：不可更改力 上级机关撤销或改变 公定力 法院行政庭撤销或改变（行政处罚显失公正） 拘束力：行政机关、相对人遵守，其他组织和个人尊重 执行力：强制执行。不停止执行原则 有 效：合法＋合理 3． 无 效：重大且明显违法→无公定力→无救济时效限制→有溯及力（赔偿） 可撤销：一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力（赔偿） 4．废止 合法行为 →客观情况重大变化（①法律、②事实、③结果）→无溯及力（补偿） 例：某工商局在办理完毕某企业变更法定代表人登记1年之后，发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实有关材料，导致作出了错误的变更登记，在这种情况下，工商局应当如何处理？(02/25/单选) A．撤销变更登记，恢复到原来的登记状态 B．吊销企业法人营业执照 C．撤销企业法人营业执照，对于由此给企业造成的损失予以适当赔偿 D．撤销企业法人营业执照，给予企业适当补偿 §3．具体行政行为的一般合法要件 　 事实证据 　＋ 　 法律依据 → 行政决定　 　　　　 ① 事实证据确凿 ②适用法律正确 ③符合法定程序（严重） ④没有超越职权 ⑤没有滥用职权 §4．具体行政行为的若干类型 1．行政监督检查 行政机关→相对人遵守法律规范→制裁违法行为 检查、调查、查验、调阅、检验、勘验、统计…… 2．行政征收、行政征用、行政征购 行政征收：强制、无偿→税、费 行政征用：强制、有偿→财产、劳务 行政征购：强制、有偿→财产 3．行政裁决 行政机关→正式法律授权→ 特定民事纠纷 ①赔偿纠纷裁决：商标权、专利权 ②补偿纠纷裁决：拆迁补偿 ③权属纠纷裁决：土地等自然资源、房产 对象 条件 效力 救济 行政裁决 民事争议 行政裁决权 有强制力 行政复议、行政诉讼 行政调解 行政调解权 无强制力 民事诉讼 行政仲裁 行政仲裁权 无强制力 民事诉讼 4．行政确认 行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明 确定、认证、证明、登记、鉴定…… 5．行政奖励 行政机关→重大贡献的相对人→物质或精神鼓励 发给奖金奖品、通报表扬、通令嘉奖、记功、授予荣誉称号、晋级晋职…… 第五章 行政许可 §1．行政许可概述 1．行政许可的概念和特征 概念：申请→审查→批准（特定权利），一般禁止的解除 特征：①依申请。②管理性。③外部性。④授益性。 2．基本原则： ①依法许可原则 ⑤信赖保护原则 ②公开公平公正原则 ⑥禁止转让原则 ③便民原则 ⑦法律监督原则 ④程序保障原则 §2．行政许可的设定 1．可设定许可事项 ①安全活动——普通 ②资源利用——特许 ③资格赋予——认可 ①公共相关性特定活动 ④技术审定——核准 （安全＋资源） ⑤组织设立——登记 ⑥法律、行政法规另有规定的 ①相对人自主决定 ②可以不设定 ②市场竞争有效调节 （第13条） ③行业中介自律管理 ④行政机关事后监督 2．设定权限及形式 法律、法规 ①经常性许可 国务院的决定（及时上升为法律或行政法规） 国务院的决定 ②临时性许可 省级政府的规章（1年上升为地方性法规） ③上位法有设定的，下位法不可以设定，但可以在上位法设定的范围内作出具体规定。 ④地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的企业个人到本地区经营，不得限制其他地区的商品进入本地市场。 3．设定程序 ①起草：起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关作出说明 设定机关：应当定期评价→第13条→及时修改废止 ②评价 实施机关：可以评价，并向设定机关报告意见 相 对 人：可以向设定机关、实施机关提出意见建议 ③授权停止实施 省级政府：对行政法规设定的经济事务的行政许可→第13条→报国务院批准→本省停止实施 §3．行政许可的实施机关 1．实施机关 ①行政机关 ②被授权组织：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织 ＆被委托组织：行政机关委托其他行政机关 2．实施机关的制度创新 ①相对集中许可权：经国务院批准，省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。 ②一个窗口对外：行政机关内设多个行政机构→应当确定一个机构统一受理申请、送达决定。 ③统一办理、联合办理、集中办理：地方政府多个工作部门→可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理，或者组织有关部门联合办理、集中办理（一站式服务）。 §4．行政许可的实施程序 1．普通程序制度 ①申请与受理 可以委托代理人申请，但是依法应当亲自到场的除外 a．申请人 可以通过信函和电子方式提交申请书 应当对申请材料实质内容的真实性负责 应当免费提供申请书格式文本（如需要） b．行政机关 应当将有关材料、示范文本在办公场所公示 应当推行电子政务 不需要取得许可→即时告知不受理 不属本机关职权→即时书面决定不受理，告知正确机关 c．行政机关对申请的处理 材料存在可以当场更正的错误→允许当场更正 材料不符合→当场或五日内一次告知补正内容，逾期视为受理 各项符合→应当书面决定受理 ②审查与决定 书面审查：材料齐全、符合形式，能够当场决定的当场决定 a．审查方式 实地核查：需要核实材料实质内容→2人以上核查 听取意见：直接关系他人重大利益→告知利害关系人 符合条件→书面许可决定；不符合条件→书面不许可决定，说明理由 b．决定方式 许可证件（如需要）。检验、检测、检疫，可以在物品上加标签或加印章 准予许可决定，予以公开，公众有权查阅 法律、行政法规设定的许可，如无地域限制，全国有效 例：根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？（05/46/单选） A．对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行 B．行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式 C．行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件 D．所有的行政许可均在全国范围内有效 a.当场决定 决定 b.20日内→本机关负责人批准延10日（理由），法律、法规另有规定的除外 c.统一、联合、集中办理，45日内→本级政府负责人批准延15日（理由） ③期限 &下级机关审查后报上级机关决定，20日内审查，法律、法规另有规定的除外 &准予许可，自决定之日10日内颁发许可证或者加标签、加印章 &听证、招标、检验等技术性审查时间，不计算在期限内（书面告知） ④听证 法律、法规、规章规定的应当听证的事项（依职权） 事项 行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项（依职权） 直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项（依申请）事前告知、5日内申请、20日内组织 7日前通知或公告 公开进行（但涉密除外） 程序 案外人主持 质证：审查人v申请人、利害关系人 听证笔录：案卷排他性原则 例：关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说法是不正确的？（04/75/多选） A．行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价 B．法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行使行政处罚权和行政许可权 C．行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织 D．行政机关依法举行听证的，应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定 ⑤变更与延续 变更：向许可机关申请。 延续：有效期届满30日前申请，法律法规规章另有规定的除外。逾期未决，视为准予延续。 2．特别程序（优先适用） ①国务院实施许可：适用法律、行政法规。 ②资源利用（特许）：通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定，颁发许可证件。 ③资格赋予（认可）：公民考试，公开事项，不得强制培训、指定教材资料。组织考核。 ④技术审定（核准）：2人以上，5日内进行。不予许可，书面说明 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 、规范。 ⑤组织设立（登记）：通常只作形式审查，符合条件的当场登记。需要实质审查，2人以上。 ⑥有数量限制的：（受理）申请在先原则，法律、行政法规另有规定的除外。 §5．行政许可的费用 1．实施许可、监督检查不能收费，但是法律、行政法规规定的除外。“收支两条线”。 2．申请书格式文本，绝对不得收费。 §6．监督检查 1．对许可机关的监督 上级机关→下级机关：实施许可的活动 2．对被许可人的监督 ①书面检查和实地检查 a.书面 核查材料并记录归档，公众有权查阅 创造条件，计算机档案系统互联 b.实地 抽查产品、检查场所 直接关系重要安全的设备设施，定期检验、证明文件 ②被许可人的自检制度 直接关系重要安全的设备设施，督促建设、使用单位建立自检制度。 ③对取得特许的人的监督 a.资源利用特许的被许可人未履行开发利用义务的，责令限期改正。 b.市场准入特许的被许可人，合理、普遍服务。未经批准，不得擅自停业、歇业。 ④监督机制 a.举报。个人、组织发现违法行为有权举报，行政机关应当及时核实、处理。 b.异地协助告知。被许可人在管辖区域外违法，违法行为发生地的行政机关应当抄告许可机关。 ⑤监督规则 监督检查，不得妨碍正常的生产经营活动，不得索取收受财物，不得谋取其他利益。 3．行政机关 →行政许可：撤销和注销 可以撤销→行政许可违法的（过错赔偿） ① 撤销 应当撤销→欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的（不予赔偿） 不予撤销→撤销可能对公共利益造成重大损害的 例：刘某参加考试并取得《医师资格证书》。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料，于是向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。刘某提出听证申请，被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。下列哪些选项是正确的？（07/81/多选） A．市卫生局有权撤销《医师资格证书》 B．撤销《医师资格证书》的行为应当履行听证程序 C．市政府有权撤销《医师资格证书》 D．市卫生局撤销《医师资格证书》后，应依照法定程序将其注销 许可有效期届满未延续 特定资格，公民死亡或丧失劳力 ② 注销 法人或其他组织终止 许可被撤销、撤回或者许可证被吊销 因不可抗力导致许可事项无法实施 法律、法规规定的其他情形 例：根据行政许可法的规定，下列关于行政许可的撤销、撤回、注销的哪些说法是正确的？（06/86/多选） 　　A．行政许可的撤销和撤回都涉及到被许可人实体权利 　　B．规章的修改可以作为行政机关撤回已经生效的行政许可的理由 　　C．因行政机关工作人员滥用职权授予的行政许可被撤销的，行政机关应予赔偿 D．注销是行政许可被撤销和撤回后的法定程序 §7．法律责任 1．行政机关及其工作人员的法律责任 行政机关违法设定行政许可，有关机关责令改正或撤销。 行政机关及其工作人员违法实施许可，由上级行政机关或监察机关责令改正或给予行政处分，或追究刑事责任。给当事人合法权益造成损害的，行政赔偿。 2．申请人和被许可人的法律责任 申请人违法，予以行政处罚或追究刑事责任。 直接关系重要安全的事项 ①申请时隐瞒情况或提供虚假材料，1年内不得再次申请 ②欺骗贿赂等不正当手段取得许可，3年内不得再次申请 第六章 行政处罚 §1．概念和原则 1．概念：行政机关→违反行政法规范的相对人→行政制裁 ①处罚法定原则 ②公正公开原则 2．原则 ③处罚与教育相结合原则 ④保障当事人程序权利原则 §2．种类与设定 1．种类（6+n） ①警告 ②罚款 ③没收（违法所得、非法财物） ④责令停产停业 ⑤暂扣或吊销许可证、执照 ⑥行政拘留 通报批评 n：法律、行政法规规定的其他种类 劳动教养 驱逐出境 2．设定 创设权 具体规定权 法律 6+n 上位法有设定的，下位法不得再设定，但是可以在上位法设定的范围内作出具体规定。 行政法规 6+n － 限制人身自由 地方性法规 6 － 限制人身自由 － 吊销企业营业执照 部门规章 警告、一定数量罚款（国务院规定上限） 地方规章 警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限） 其他规范性文件不得设定行政处罚。 例：我国《种子法》规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是正确的？（03/70/多选） A．《实施办法》超越了《种子法》的规定，无效 B．《实施办法》没有超越《种子法》的规定，有效 C．国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定，有权予以撤销 D．受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对《实施办法》一并请求审查 §3．实施机关、管辖与适用 1．实施机关 ①行政机关 ♂国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。 ②被授权组织：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织 事业组织 ＆被委托组织，条件 技术人员 技术条件（如需要） 2．管辖 ①级别管辖：原则上县级以上行政机关，法律、行政法规另有规定的除外 ②地域管辖：原则上由违法行为发生地的行政机关管辖，另有规定的除外 ③指定管辖：争议→共同上级机关 ④移送管辖：同时违法并犯罪，移送司法机关。不得以行政处罚代替刑罚 3．适用 ①责令改正：实施处罚时，应当责令改正或限期改正。 ②重复处罚：对当事人同一个违法行为，不得给予两次以上罚款。 ③裁量情节 不予处罚 从轻、减轻处罚 不满14周岁的；精神病人在不能控制辨认自己行为时；违法轻微并及时纠正无危害后果的 14—18周岁的；主动消除或减轻危害后果的；受他人胁迫的；配合查处违法有立功表现的；其他 ④处罚折抵 行政拘留折抵刑期（拘役、有期徒刑） 行政罚款折抵罚金 ⑤追究时效 违法行为在2年内未被有权机关发现的，不再处罚。法律规定除外（治安管理处罚法：6个月）。 从违法行为发生之日起计算；连续违法行为，从行为终了之日起计算。 例：1997年5月，万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更登记，此后连续四年通过了工商局的年检。2001年7月，工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元，责令提交真实验资报告的行政处罚决定。2002年4月，工商局又作出撤销公司变更登记，恢复到变更前状态的决定。2004年6月，工商局又就同一问题作出吊销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行为，下列哪一种说法是正确的？（04/44/单选） A．2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定 B．2002年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则 C．2004年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改，属于合法的行政行为 D．对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形，工商局可以违法行为处于持续状态为由作出处罚 §4．行政处罚的程序 1．决定程序 条件：①事实确凿、法律依据；②警告或罚款（公民50以下组织1000以下） a.简易程序 程序：①表明身份；②说明理由；③听取陈述申辩；④作出书面决定（可1人） 条件：除简易程序外的情形 b.一般程序 程序：简易程序+①调查／检查（2人）；②负责人决定（1个、集体） 听证程序：①责令停产停业；②吊销许可证或执照；③较大数额罚款 告知→3日内申请→7日前通知→公开进行（涉密除外）→案外人主持→质证→听证笔录 ☆不说明理由or不听取陈述申辩，行政处罚决定不成立。 例：刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截，李某口头作出罚款200元的处罚决定，并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据，李某认为其要求属于强词夺理，拒绝听取其申辩。关于该处罚决定，下列哪些说法是错误的？（02/75/多选） A．该处罚决定不成立，刘某可以拒绝 B．该处罚决定违法，刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论 C．该处罚决定不成立，刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 D．该处罚决定无效，刘某可以拒绝 2．执行程序 ①复议、诉讼期间，不停止执行 ②罚款的收缴：原则上，设定权、实施权、收缴权，三权分离。 20元以下罚款 当场收缴罚款 简易程序下 不当场收缴事后难以执行的（公民50组织1000） 任何程序下：边远水上交通不便地区 + 向指定银行缴纳确有困难 + 当事人提出 执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则相对人有权拒绝缴纳。 执法人员2日内将罚款交行政机关（水上的抵岸2日内），行政机关2日内交银行。 ③行政强制措施 罚款，逾期每日加收3%的罚款 罚款，将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨（法律规定） 申请法院强制执行 §4．治安管理处罚 1．概念：公安机关→治安管理方面的违法行为人→行政制裁 2．种类和适用 主 罚：警告、罚款、行政拘留、吊销许可证 ①种类（4＋1） 附加罚：限期出境或者驱逐出境（外国人） ②适用 违法行为主体：自然人＋单位。 非法财物→收缴；违法所得→退还被侵害人，没有被侵害人的归国家。 多个违法行为→分别决定，合并执行，拘留合并不超过20天。 追究时效：违法行为6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。 打架斗殴、毁损财物等情节较轻的→可以调解，达成协议不处罚。 例：安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人争执。安某殴打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鉴定为轻微伤。在公安分局的主持下，安某与朱某达成协议，由安某向朱某赔偿500元。下列说法正确的是：（07/91/不定选） A．安某与朱某达成协议后，仍可以对安某进行治安处罚 B．如果安某拒不履行协议，朱某可以直接向法院提起行政诉讼 C．如果安某拒不履行协议，朱某应当先向区公安分局的上一级机关申请行政复议，对复议决定不服再提起行政诉讼 D．如果安某拒不履行协议，朱某可以向法院提起民事诉讼 3．违反治安管理的行为和处罚 ①扰乱公共秩序 ②妨害公共安全 ③侵犯人身权利、财产权利 ④妨害社会管理 4．处罚程序 ①调查 传唤后询问查证的时间不得超过8小时；情况复杂可能行政拘留的，不得超过24小时。 及时将原因和处所通知家属。 ②决定 公安局（4+1）。★警告、500元以下罚款可以由派出所作出。 事实清楚，证据确凿，警告或200元以下罚款，可以当场作出。 治安管理处罚决定书，当场或2日内送达被处罚人。有被侵害人的，决定书副本抄送。 行政拘留的，应当及时通知被处罚人的家属。 吊销许可证、2000元以上罚款→听证权。 被处罚人对治安管理处罚决定不服的，可以申请行政复议或者提起行政诉讼。 ③执行 行政拘留暂缓执行：行政复议或行政诉讼+当事人申请+公安机关认为不危险+担保人或保证金。 例：2006年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的？ （06/82/多选） 　　A．派出所可以自己的名义作出该处罚决定 　　B．派出所可以当场作出该处罚决定 　　C．公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社 D．吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼 第七章 行政强制 §1．行政强制措施 1．概念：行政机关→义务or危险→人身or财产→国家强制措施。临时性、非惩罚性。 2．种类 ①对人身的强制。如收容审查、强制治疗、强制戒毒、强制传唤、强制扣留、强制隔离、强制遣返、强制带离现场等 ②对财产的强制。如查封、冻结、扣押、划拨、扣缴、强行拆除建筑物、变价出售、强制抵缴、强制退还等。 ③对行为的强制。如强制许可、强制登记、强制检定等。 §2．行政强制执行 1．概念：行政决定生效→相对人逾期不履行义务→行政机关采取行政强制措施→迫使相对人履行义务。替代性、不以惩罚为目的。 自行执行 有强制执行权 行政机关 申请法院执行 无强制执行权 → 申请法院执行 强制执行权：由法律、法规设定，如治安管理处罚法、税收征收管理法。 2．种类 人身（警察：人身自由、武器警械） 直接执行 财产 行政强制执行 代履行：拆除违章建筑 间接执行 执行罚：滞纳金 第八章 行政合同和行政给付 §1．行政合同 1．概念和种类 行政合同：行政机关 ＋ 相对人 → 行政目的 → 合同 种类：①财产性合同。如国有土地出让合同、国家订货合同。 ②管理性合同。如政府特许权协议、减免税合同。 2．行政合同的订立和效力 ①合同形式：原则上采取书面形式。 ②合同内容：当事人决定。 ③订立方式：遵守邀约承诺规则，原则上采用招标或其他竞争性方式。 ④合同效力：成立时生效；行政机关超越职权订立合同无效。 3．行政合同的履行 选择权 ①行政机关的权利 监督指挥权 单方变更解除权（公共利益、补偿） 制裁权 取得报酬权 取得优惠权 ②相对人的权利 损害赔偿请求权 损失补偿请求权 §2．行政给付 1．行政给付的概念 ①狭义：行政机关提供必需的生存条件、防范生活风险和社会共同生活条件的义务。 ②广义：行政机关满足公民社会权和其他公法受益义务的义务。 &中国：行政机关→特殊情况的公民→物质权益 2．行政给付的种类 ①物质和资金帮助 生活物质保障：抚恤金、社会保险金、最低生活保障费 特定物质支持：企业科技开发、大学生自主创业的财政支持费用。 ②公用机构的设立和运行 行政机关 → 社会：普遍和持续的公共服务。 改革：向社会购买公共服务；改革公用机构的设立和运行。 第九章 行政程序与政府信息公开 §1．行政程序概述 行政程序：行政机关实施行政行为的方式、 方法 快递客服问题件处理详细方法山木方法pdf计算方法pdf华与华方法下载八字理论方法下载 、时间、步骤。 基本原则：当事人参与原则。 §2．行政程序的基本制度 1．听证制度 ①具体行政行为 行政许可法、行政处罚法、治安管理处罚法 价格法：制定关系群众切身利益的公用事业价格、公益性服务价格、自然垄断经营的商品价格等政府指导价、政府定价，举行听证会。 ②抽象行政行为：起草行政法规、规章时可以举行听证会。 2．信息公开制度：行政机关向相对人公开政府的信息材料。 3．行政调查制度：行政机关获取相对人的信息材料。 4．说明理由制度：行政机关行使裁量权和作出不利于当事人的决定。 5．行政案卷制度：行政案卷是有关案件事实的证据、调查或者听证记录等案卷材料。行政机关只能以行政案卷体现的事实为根据。①封闭性、排他性。②反倾销、反补贴案件。 §3．政府信息公开 1．概念 政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。 国务院办公厅；县级以上地方人民政府办公厅（室）或者确定的其他政府信息公开工作主管部门。 2．公开的范围 ①主动公开：涉及公民、法人或者其他组织切身利益的；需要社会公众广泛知晓或者参与的；反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的；其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。 ②申请公开：公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级政府及县级以上地方政府部门申请获取相关政府信息。 3．公开的方式与程序 行政机关应当将主动公开的政府信息，通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开。 4．监督和保障 公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以申请行政复议或者提起行政诉讼。 第十章 行政复议 §1．行政复议的概念和原则 1．行政复议：相对人的申请→上级行政机关对下级行政机关→具体行政行为的合法性、合理性进行审查 2．基本原则：合法、公平、公开、及时、便民。 §2．行政复议范围 ＃确立方式：混合式＝概括式＋列举式 1．概括式：具体行政行为的合法性、合理性 ①具体行政行为（包括事实行为） ②合法权益 ③合法性、合理性 2．肯定性列举 ①行政处罚； ⑥行政合同； ②行政强制措施； ⑦违法要求履行义务； ③行政许可； ⑧不履行保护职责； ④行政确认； ⑨行政给付。 ⑤侵犯经营自主权； ⑩其他具体行政行为 3．否定性列举 ①内部行为 ②行政调解 ③行政仲裁 4．部分抽象行政行为——附带审查 ①国务院部门的规定（部门规章除外）。 ②县级以上政府及其工作部门的规定（地方政府规章除外）。 ③乡镇政府的规定。 例：某市交通管理局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收，认为属于乱收费，欲提起复议申请。下列选项中正确的是：(00/57/多选) A．徐某可以直接对该征收行为提起行政复议 B．徐某可以针对该规范文件要求复议审查 C．徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件 D．徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼 §3．行政复议参加人和行政复议机关 1．申请人（＝利害关系人＝相对人＋相关人） 资格转移：①公民死亡→近亲属《行诉解释》；②组织终止→继承权利的组织 2．被申请人（＝行政主体） ①独立的一个行政机关 ②共同的几个行政机关 ③行政机关被撤销 →继续行使被撤销行政机关权力的机关 ④被授权组织 ⑤派出机关 ⑥派出机构 3．第三人（＝其他利害关系人） ①申请人型第三人 ②被申请人型第三人 ③证人型第三人 4．行政复议机关（被申请人的上一级行政机关） 国务院 ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 省（自治区、直辖市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 地区行署 ← 市（自治州、设区的市） ┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 县（自治县、不设区的市、市辖区） ┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃ 区公所 街道办 乡（镇、民族乡） 居委会 村委会 （1）一般管辖（一级政府和工作部门作为被申请人） ①一级政府→上一级政府 业务指导 同级政府 ②工作部门 上级部门 垂直领导→上级部门（安全、海关、国税、外汇管理、金融） （省级以下工商、质监、药监、国土） 行政诉讼 ③省部级机关→省部级机关→ 国务院终局裁决 （2）特殊管辖（其他行政主体作为被申请人） ①派出机关→上级政府 设立部门 ②派出机构 部门所在政府 ③被授权组织→行政主管机关 ④两个以上的行政机关→共同上级行政机关 ⑤行政机关被撤销→继承权力机关的上一级行政机关 ☆特殊管辖，县级政府有义务转送复议申请。 5．行政复议机构 §4．行政复议的申请与受理 1．申请 知道具体行为60日内。法律规定超过60日的，依法律规定。 书面申请，口头申请。 2．受理 5日内，审查申请并作决定。 行政复议机关无正当理由不予受理的，由上级机关责令其受理，或由上级机关直接受理。 3．行政复议与行政诉讼的关系 ①自由选择关系：先复议再诉讼or直接诉讼。 ≥60日 ≤60日 15日，例外 申请复议 复议决定 起诉 3个月，例外 起诉 ②限制选择关系：可选择复议和诉讼，但复议终局。 行政诉讼 a．《行政复议法》：省部级机关→省部级机关→ 国务院裁决终局 行政诉讼 b．《公民出境入境管理法》：公安机关拘留→ 行政复议终局 行政诉讼 c．《外国人入境出境管理法》：公安机关罚款或拘留→ 行政复议终局 ③复议前置关系：必须经过复议，方可诉讼。 a.《行政复议法》：申请人已经依法取得+自然资源权属+行政确认→复议前置 省级政府+国务院/省级政府的行政区划/征用土地决定+自然资源权属+行政确认→复议终局 例：甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有，甲村不服。按照《行政复议法》和《行政诉讼法》规定，关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的？（06/41/单选） 　　A．只能申请行政复议 　　B．既可申请行政复议，也可提起行政诉讼