中国独立董事制度研究

http://www.paper.edu.cn 中国独立董事 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 研究 纪成君，王巍 辽宁工程技术大学工商学院(123000) Email：vivian__5757@126.com 摘 要：独立董事制度最早起源于欧美，中国独立董事制度的引入只有 5年左右的时间。本 文通过对独立董事制度实施以来存在问题的研究，认为中国独立董事制度的完善应从制度层 面、公司层面以及市场环境层面共同进行，以使独立董事制度发挥其真正的效用。 关键词：独立董事 公司治理 独立董事制度 独立董事(Independent Director)又称作外部董事(Outside Director)、独立非执行董事 (Non-Executive Director)，是指排除执行董事、关联董事(Affiliate Director)、灰色董事(Gray Director and Gray Out-sider)后的董事会成员，也是独立于公司的管理层、不存在与公司有任 何可能严重影响其做出独立判断的交易和关系的非全日制工作的董事[1]。 独立董事制度首创于美国，最早起源于 20世纪 30年代。但是，真正兴起并且构成英美 公司治理模式的重要特色则是在 20世纪 70年代[2] ，以达到改善公司治理结构，降低代理成 本，实现公司价值与股东利益最大化的目的。我国是近几年才引入独立董事制度的。 1. 中国独立董事制度的引入 中国证监会于 1997年 12月发布了《上市公司 章程 公司章程范本下载项目章程下载公司章程下载公司章程下载公司章程下载 指引》。其中第 112条将独立董事设 置为“非强制性条例”，指出：“公司根据需要，可以设立独立董事。”随后，1999年 3月 29 日，国家经贸委、中国证监会发布《关于进一步促进境外上市公司 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 运作和深化改革的意 见》要求境外上市公司都应逐步建立健全外部董事和独立董事制度。此后，上海证交所在 2000年 11月 3日发布了《上市公司治理指引（草案）》，明确指出未来的上市公司“应至少 拥有两名独立董事，且独立董事应占董事总人数的 20 %”。 2001年 1月 19日，中国证监会发出 通知 关于发布提成方案的通知关于xx通知关于成立公司筹建组的通知关于红头文件的使用公开通知关于计发全勤奖的通知 ，要求基金管理公司（包括正在筹建中的公司） 必须完善治理结构，实施独立董事制度。其人数不少于公司全部董事的 1/3，并多于由第一 大股东提名的董事人数。经过几个月的酝酿，8月中国证监会发布了《关于在上市公司建立 独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），第一次全面、细致地对独立董事的任 职资格、提名选拔、职权范围、薪酬等问题做了规定。同时，《指导意见》还对沪深交易所 各上市公司提出要求，规定其在 2002年 6月 30日前，董事会成员中至少包括两名独立董事； 在 2003年 6月 30日前，上市公司董事会成员至少有 1/3应为独立董事。这标志着中国正式 引进独立董事制度，用以完善上市公司法人治理结构问题。 2. 中国独立董事制度的运行现状 2.1积极作用 从 2001年中国开始实施独立董事制度，迄今已经五年左右了。目前，我国有 97%以上 的上市公司都聘请了独立董事。独立董事发挥的积极作用体现在以下几个方面： ⑴有利于公司的专业化运作。独立董事们能利用其专业知识和经验为公司发展提供建设 性的建议，为董事会的决策提供参考，有利于公司提高决策水平，提高经营绩效。 ⑵有利于对公司管理层的检查和评判。独立董事在评价 CEO和高级管理人员的绩效时 能发挥非常积极的作用，他们相对于内部董事更容易坚持客观的评价 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 ，并易于组织实施 一个清晰的形式化的评价程序，从而最大限度地谋求股东利益。 - 1 - http://www.paper.edu.cn ⑶有利于监督约束，完善法人治理结构。通过独立董事的设立，可以弱化大股东和中小 股东在利益冲突中的矛盾。此外，独立董事在监督 CEO和高级管理人员方面也有重要的作 用。较之内部董事，这种监督更加超然和有力。 2.2现存问题 虽然，从实施效果来看，独立董事制度确实起到了一定的作用，但其仍然存在如下问题： 2.2.1独立董事的地位没有保障 我国独立董事的地位没有保障体现在以下几个方面：第一，在法律层面上，现行《公司 法》并未规定独立董事制度，监事会被赋予了监督、纠正董事、经理行为的权力，为法定的 监督之责。因而，独立董事的法定权限和职责便无从谈起。第二，在规章的层面上，仅有以 前国家经贸委与中国证监会联合发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革 的意见》、中国证监会发布的《上市公司章程指引》和《关于在上市公司建立独立董事制度 的指导意见》中涉及独立董事。第三，独立董事制度仅仅在部门规章中得以体现。《关于在 上市公司建立独立董事制度的指导意见》中涉及独立董事的都是框架性原则，只对人员的比 例、产生的程序、权利、义务、职责作出了大致的规定。从上市公司章程中规定的独立董事 条款的内容来看，大都是将《指导意见》中的内容照搬不误，并没有新内容的赋予[3]。 2.2.2独立董事的独立性不强 独立性是独立董事的本质要求，也是独立董事的生命力所在，保证独立董事独立性的问 题是推行独立董事制度的关键。但在我国由于以下几方面的原因致使独立董事不独立： 第一，选聘上的不独立性。据《上海证券报》推出的中国独立董事问卷调查表明，63% 的独立董事为上市公司董事会提名产生，超过 36%的独立董事为第一大股东提名。这说明， 中国上市公司聘任独立董事一般由董事会提名的做法，其实质上的独立性姑且不论，至少没 有保证形式上的独立。由于独立董事选聘上的不独立性，必然造成由大股东选聘的独立董事 听命于大股东的现象，致使部分独立董事在董事会决策中无作为，沦为“花瓶董事”[4]。第 二，雇佣关系难保独董独立地位。目前大多数上市公司由大股东或管理层向董事会提出独立 董事人选，再以董事会名义提名，独立董事的薪酬也完全由董事会大股东或公司经理人决定。 这样的机制使得独立董事在行使其权利时难以保障相对于大股东和管理层的独立性。第三， 从中国及外国的实践来看，独立董事的独立性只是理论上的，实践中并不真正独立。他们作 为外部人实际上很少能了解公司的业务情况，他们的应有职权难以通过制度安排实现。 2.2.3独立董事职责不明确 根据《指导意见》的规定，中国的独立董事在以下六个方面享有权利：第一，重大关联 交易提前认可；第二，提议聘用或解聘会计师事务所；第三，向董事会提议召开临时股东大 会；第四，提议召开董事会；第五，独立聘请外部审计机构和咨询机构；第六，公开征集投 票权。可以看出，证监会在《指导意见》中只授予了独立董事一些特别职权，并没有明确独 立董事的具体职责。即使在这些独立董事享有的权利中，除关联交易外，其他五项职责多没 有明确在什么情况下行使和如何行使；而对财务虚假、决策失误等事项独立董事应承担的责 任则根本没有规定。因而导致独立董事除了对关联交易的公平性提出意见外，其余的工作大 多属公司顾问该做的事，不能从根本上起到约束大股东权力的作用。 2.2.4独立董事的信息权得不到保障 - 2 - http://www.paper.edu.cn 独立董事因为其身份的独立性和工作上的非执行性而难以搜索到与决策有关的公司内 部信息。因为企业的信息主要掌握在管理人员的手中，独立董事与管理层之间存在严重的信 息不对称[5]。正是这种信息获取能力的差异导致独立董事并不能完全代理执行董事。因而从 某种意义上讲对公司治理信息的获取是独立董事有效地参与公司治理的关键。但目前，在我 国由于以下几点原因使独立董事的信息权得不到保障： 第一，独立董事获取信息的能力较差。我国独立董事来源主要集中在大学，有实践经验 的不多。学者型的独立董事虽有很高的理论造诣，但缺乏企业管理和证券投资的实战经验。 第二，独立董事获取信息的动力不足。第三，独立董事的工作时间得不到保证。目前大多数 的独立董事是兼职的，而且是较为知名的社会人士。有的独立董事在 3至 4家上市公司兼职， 自己本身又有繁忙的本职工作和各种社会活动，没有充分的时间深入上市公司了解情况，也 没有足够的精力研究公司治理存在的问题，其判断决策的依据往往是上市公司向他提供的材 料，如果上市公司管理层未能及时向他提供材料或在材料中有所隐瞒，那么独立董事所得出 的结论就可能是错误的、片面的。在独立董事的信息权没有得到充分保证的前提下，他所作 出的判断的科学性就大为降低了。 2.2.5独立董事的激励与约束机制不健全 对于独立董事，我国一般实行固定报酬为主的薪酬形式。独立董事的薪酬水平一般低于 公司董事会成员薪酬水平，但高于公司中级或部分高级管理人员的薪酬水平[6]。而在国外的 大公司中，除了给予独立董事实际的固定货币报酬外，大股东还向独立董事提供股票期权， 并且在这类公司中的持股比例不断增长。这就在独立董事的报酬总额中引入了极大的变量。 此外，在发达国家声誉(Reputation)机制[7]的良好运行也是保障独立董事的动力来源。因为一 旦独立董事在上市公司中表现出应有的独立和客观，无形中将极大地保护和提升他们的声 誉，并拓展他们未来的市场，这对于将声誉视为自己生命的专家而言无疑是最好的奖励。而 在我国，独立董事声誉的激励机制运行得并不理想。 与此同时，我国上市公司事实上已经放松了对独立董事的约束，任其所为。由此导致了 一些问题：其一，从数量方面而言，独立董事在上市公司的工作时间及参会次数得不到保证， 甚至缺席董事会，将表决权随意交由非独立董事尤其是公司董事长、总经理行使。其二，从 质量方面来看，尽管有些独立董事保证了工作时间和参会次数，但并没有在每一次董事会前 充分了解决策的背景资料，在会上也没有充分发表意见，表决时随声附和，未能尽到自己的 职责。此外，由于上市公司的信息不透明，使得广大投资者看不到独立董事的业绩情况，也 就无法对他们的工作有一个正确的评价。如此，业绩差的独立董事得不到应有的谴责与惩罚。 3. 完善中国独立董事制度的若干建议 针对上述问题，笔者认为完善中国的独立董事制度应从制度、公司本身、市场环境三个 层面进行： 3.1制度层面 ⑴从法律层面看，应在正在修订的《公司法》、《证券法》中增加有关独立董事制度的内 容，并对独立董事作出明确的定义和要求，在人数、地位、性质、职责权利义务等方面做出 具体规定，使独立董事制度纳入法律调整范围；从自律性准则层面上看，证券交易所、一些 机构投资者和中介组织对此制度也要提出相应要求，通过修改上市公司准则和制定公司治理 方面的准则和指引，增加行业自律性和指导性；从公司看，公司应结合实际对独立董事运作 - 3 - http://www.paper.edu.cn 作出具体规定。只有上述三个方面制度健全、独立董事作用的发挥才有坚实的制度基础。 ⑵建立独立董事绩效评估机制。建议中国证监委制定一个独立董事绩效的评价指标体 系，依靠其来评出优质董事和劣质董事。前者的杰出表现可以为他带来新的董事职位，而后 者则不再为其他企业聘用。这种评价的标准可以以其向企业提出的意见、带来的效益等方面 考虑。当然，更广意义上还需加强独立董事个人声誉系统的建设。一旦他在上市公司中表现 出了应有的独立和客观，即能保护和提升他们的声誉，拓展其未来市场。 ⑶建立独立董事责任保险及风险规避机制。在我国目前法人治理机构不完善、各种违规 操作层出不穷、信息严重不对称的情况下，独立董事要想不依附于大股东，保持其独立性和 公正性，难免与大股东和内部人利益发生冲突。因而，除要求独立董事本身小心谨慎的履行 责任义务外，建立相应的保险机制作为防护措施，解除独立董事履行自己义务的后顾之忧， 以此调动他们的积极性。此外，独立董事作为个人，其承担能力有限，一旦发生需要独立董 事承担责任，而其又没有能力来承担的情况下，许多人就不会接受这一职务。国际上解决此 类问题的一种方式是建立董事保险制度。但中国的保险市场正处于发展初期，此类险种还没 有推出。所以，笔者建议建立相应的风险规避机制，转嫁一部分独立董事可能承担的风险。 3.2公司层面 ⑴完善独立董事的选择与任用机制。笔者认为，在独立董事的选拔问题上不能对大股东 的行为听之任之，要改变大股东发号施令的局面，从任命上切断大股东与独立董事的关系。 目前国内学者对完善独立董事的选拔机制有以下几种建议：其一，大股东或排在公司股权前 三位的股东在独立董事的提名、投票选举过程中采取回避的原则。即其不参与独立董事的选 举过程，从而确保了独立董事的纯洁性、公正性、独立性。其二，在董事会中采取一人一票 制，而不是根据股东所持股份的多少来决定投票权的大小。这样中小股东与大股东在独立董 事的选择上就有同等的表决权，选出的独立董事可以代表全体股东，主要是中小股东的利益。 此外，还可以通过公开招聘，给独立董事在公司行使职权充分的法律保证，在重大关联交易 上独立董事具有否决权，董事会不得随便解聘独立董事等形式来确保独立董事选拔的公正性 [8]。这几种方法究竟谁更适合于选择独立董事，只有在不断的实践中才能得到检验。 ⑵保证独立董事的信息权。首先，上市公司应有效地利用现代信息技术，建立基于内部 管理的信息系统，如建立网站、电子存档、数据补救系统等方式，保证独立董事的知情权， 降低信息交流的成本和时滞，。其次，公司保证独立董事享有与其他董事同等的知情权，一 方面应加大独立董事公司活动的参与度，如请独立董事在薪酬、审计、提名等专业委员会担 任主要职务，这样就有助于独立董事对公司重要事项的参与，加强其对公司事务的了解。另 一方面，凡须经董事会决策的事项，公司必须按法定时间提前通知独立董事并同时提供足够 的资料。独立董事认为资料不充分的，可以要求补充。公司向独立董事提供的资料，公司及 其独立董事应当至少保存 5年。当二名或二名以上的独立董事认为资料不充分或论证不明确 时，可联名书面向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会应予以采纳。 公司董事会秘书应积极为独立董事履行职责提供协助，如介绍情况、提供材料等。此外，公 司还要保证独立董事在必要时可以聘请外部专业咨询机构，而由公司承担费用。 ⑶建立有效的激励约束机制。一方面应建立一个有效的基于精神因素的声誉机制，可以 利用独立董事对声誉的珍惜，根据其表现向绩效评估机制提供内部意见，以此来激励独立董 事。另一方面，建立有效的基于物质因素的津贴与委员会会议费制度，对于持股问题应审慎 进行。适当的激励固然可以提高独立董事的积极性，但过分的物质奖励就会产生“惰性”， - 4 - http://www.paper.edu.cn 滋生“腐败”。因此，也应该建立起一套完备的监督体系对独立董事的工作成绩进行评定， 对其行为提供一个外部约束。此外，应该对那些保证了工作时间，并尽心尽力履行职责的独 立董事加以奖励，并由公司定期对独立董事履行职责和发挥作用的情况进行评价，报证监会 备案，对受证监会通报批评或交易所公开谴责两次以上的，在 5年内不聘任。 3.3市场环境层面 ⑴培育和建立独立董事人才市场。首先，要明确独立董事的任职资格。独立董事不仅要 有独立的身份，还要具备足够的能力，能有效参与决策。此外，还应加强独立董事的职业培 训。在继续开展独立董事任职资格培训即岗前培训的同时，努力使独立董事培训长期化、固 定化，目标是要提高独立董事的履职意识和履职能力。从而推进独立董事的职业化进程。 ⑵设立独立董事的自律组织。这样既可以满足市场对独立董事的需求，又可以加强对独 立董事行为的约束，并提供必要的培训和教育。例如可设立独立董事协会、独立董事促进会、 独立董事事务所等，对其行为加以规范。此外，这些自律性组织还可以起宣传、推广独立董 事制度、培训独立董事的作用，有利于独立董事整体素质的提高，有利于独立董事真正发挥 独立判断和监督管理职能。 4. 结论 通过以上分析可知,中国的独立董事制度已经基本形成，但实际运行中仍存在独立董事 的地位没有保障、独立性不强、职责不明确、信息权得不到保障、激励与约束机制不健全等 方面的问题。要解决以上问题，不仅要求公司自身进行完善，还要求制度、市场环境等相关 层面的配套完善。 - 5 - http://www.paper.edu.cn 参考文献： [1] 邵少敏，吴沧澜，林伟．国外独立董事研究[J]．世界经济，2003，(4) :67～78． [2] 培元企业管理咨询有限公司．公司治理结构之独立董事制度的引源[J]．今日工程机械，2005，(3) :52～ 53． [3] 刘勤．独立董事制度实施中的问题与对策[J]．证券市场导报，2003，(12) :53～55． [4] 祝孔海．我国上市公司独立董事制度与公司治理关系问题分析[J]．企业经济 2005，(2) :179～182． [5] 靳景玉，曾显荣，毛跃一．独立董事信息权的保障与公司治理效率[J]．北方经济，2005，(2) :42～44． [6] 段从清．独立董事制度研究[M]．人民出版社，2004． [7] 杨杨，张慧．独立董事制度在我国公司治理中的“不适应性”分析[J]．河南商业高等专科学校学报， 2004，(1) :37～40． [8] 娄芳，原红旗．独立董事制度：西方的研究和中国的实践问题[J]．改革，2002，(2) :53～59． Research on Independent Director Institution in China Ji Chengjun, Wang Wei Business Administration Institute，Liaoning Technical University，Fuxin (123000) Abstract The independent director institution originated from America and Europe first， but it was introduced to public listed companies in China about merely 5 years ago. This article explores the problems encountered ever since the independent director institution was implemented. The author believes that improving the independent director institution should go on from three respects of system，company and market environment together. Only in this way could the independent director institution exert its real effect. Keywords：Independent director， Corporate governance， System of independent director 作者简介： 纪成君(1962-)，男，黑龙江牡丹江，辽宁工程技术大学工商管理学院教授、博士生导师，研 究方向：管理科学与工程； 王巍(1982-)，女，辽宁铁岭人，辽宁工程技术大学企业管理专业硕士研究生。 - 6 - Research on Independent Director Institution in China Abstract