对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考

对《劳动 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 法》第八十二条如何适用的几点思考 精品文档 对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考 处理不签订劳动合同劳动争议的案件中，如何理解、适用《劳动合同法》第八十二条，如“双倍工资”的性质，在计算仲裁时效，“双倍工资”是否有上限，“双倍工资”的归责原则等问题上，法学界认识各有不同，文章通过对相关法律规定的分析，浅谈对八十二条适用中以上争议的认识，对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考。 劳动合同法;双倍工资;仲裁时效 《劳动合同法》实施以来，大幅提高了劳动合同的签订率，其中《劳动合同法》第八十二条确立的“双倍工资”(“二倍工资”)制度起到了关键的作用。在处理不签订劳动合同劳动争议的案件中，如何理解、适用《劳动合同法》第八十二条确立的“双倍工资”制度，在“双倍工资”的性质，如何计算仲裁时效，“双倍工资”是否有上限，“双倍工资”的归责原则等法学界众说纷纭，认识各有不同，类似案件各地方仲裁、判决结果截然不同。本文通过对《劳动合同法》及其相关法律规定进行梳理、分析，谈谈对八十二条适用中几点争议的认识。 一、关于双倍工资的性质 《劳动合同法》第八十二条规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不 1 / 15 精品文档 与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。此项规定被法学界通称为“双倍工资”或“二倍工资”条款，但对“双倍工资”的性质，却存在不同的看法。有人认为第八十二条规定用人单位不订立书面劳动合同的法律责任仅仅是向劳动者加倍支付工 资，加倍支付的工资并不具有赔偿金的性质，而是劳动者应得劳动报酬。有人认为:“双倍工资”条款在用语上使用了“工资”这一概念，但却属于法律责任一章，增加的一倍“工资”不是劳动报酬，而是一种惩罚性赔偿。王全兴教授将“双倍工资”作了细分，他认为“第一倍工资”属于劳动报酬，“第二倍工资”则是与用人单位违法不订立劳动合同对应的损害赔偿，具有制裁性，属于法律责任。笔者认为，“双倍工资”条款明确了用人单位违法签订书面劳动合同须由用人单位在已支付劳动者工资的基础上，再向劳动者支付一倍工资的惩罚性民事赔偿法律责任。其立法目的是为了更好的保护劳动者的合法权益，惩罚用人单位的违法行为，督促用人单位与劳动者订立书面劳动合同，杜绝事实劳动关系的存在。“双倍工资”应作为一个整体的概念，不宜再细分“第一倍工资”，“第二倍工资”。第八十二条的“工资”仅是一种赔付标准，不是劳动者付出体力或脑力劳动所得的对价，不宜作为劳动报酬理解。 二、“双倍工资”的劳动仲裁时效如何确定 2 / 15 精品文档 当劳动者依据《劳动合同法》第八十二条规定通过劳动仲裁或诉讼向用人单位主张“双倍工资”时，将不可避免的遇到劳动争议仲裁时效问题，各地仲裁委员会、人民法院对仲裁时效的认识因人而异，同一省(市)仲裁委员会和人民法院对仲裁时效的法律规定适用无一致的认识，以致同一案件在仲裁委员会、基层法院、中级法院的裁判结果截然不同，造成司法资源的巨大浪费。 《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 对如何适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，有以下几种观点。有人认为“双倍工资”作为劳动报酬，应适用“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定;大多数观点认为“双倍工资”属于惩罚性民事赔偿责任，但在劳动争议仲裁的时效从何时起算问题上尚无统一标准。 《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定仲裁时效期间 3 / 15 精品文档 从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。实践中有的裁判机构将“知道或应当知道其权利被侵害之日”理解为“从双方应当订立书面劳动合同之日”，逐月分段起算仲裁申请时效，超过一年即超过仲裁申请时效。有观点认为应自“未订立书面劳动合同满一年的当日”起计算仲裁时效，理由是:《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《劳动合同法实施》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的 当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。用人单位未订立书面劳动合同的惩罚性规定自用工之日起满一年已经结束，满一年后视为双方已经订立了无固定期限劳动合同，不存在未订立书面劳动合同的情形。第三种观点认为应参照民事诉讼中的规定，侵权行为持续的，诉讼时效期间从侵权行为实施终了之日起起算，即终止劳动关系之日或签订书面劳动合同之日起算。 笔者认为:首先，二倍工资是属于惩罚性法律责任，其目的在于督促用人单位及时与劳动者订立书面劳动合同。如果按照每月分段计算时效，那么，用人单位的法律义务将逐 4 / 15 精品文档 月消亡，这样不利于保护劳动者，也不利于维护稳定的劳动关系。 其次，《劳动合同法》第十四条和《劳动合同法实施条例》第七条虽规定，用人单位自用工之日起超过一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。但是，其中“视为已经订立”就是“应当订立而没有订立”，而不是“已经订立”，“视为订立”不等于就不需要订立书面的劳动合同。将“视为已订立无固定期限劳动合同”定位为“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同”的法律责任，则用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的违法行为持续的时间得越长，越能减轻自己的法律责任。这明显有悖于《劳动合同法》的立法目的和基本价值，也不符合无固定期限劳动合同的立法原意，合同范本《对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考》()。 笔者赞同第三种观点。“双倍工资”这个制度设置的本意是为了保护劳动者合法权益，防止不签订劳动合同这种不稳定状态的持续。在当前及今后较长一段时期内，我国还将持续劳动力总体供大于求的状态，劳动者的博弈能力不足，牺牲权利换取短期利益是劳动者在如此背景下较为普遍的选择。如果刚性要求劳动者尤其是在劳动关系存续期间，自知道或应当知道未签劳动合同时一年内或“未订立书面劳动合同满一年的当日”起主张双倍工资，未免对劳动者 5 / 15 精品文档 过于苛刻。事实上，劳动者通过劳动仲裁程序主张未订立书面劳动合同二倍工资，往往是在双方消灭劳动关系之后。《劳动争议调解仲裁法》的规定，将劳动关系未终止与终止的两种情形分别开来，并作出不同规定，也体现出立法者对劳动关系中二主体之间不均势地位的认识和关注。用人单位不与劳动者签订书面劳动合同，侵害了劳动者择业自主权利、获得劳动报酬的权利以及人格尊严权，是一种侵权行为，如用人单位不签订劳动合同的违法状态始终持续，则符合连续侵权的构成要件，应从“侵权行为终了”之日起计算仲裁时效。从“双倍工资”制度的设计初衷，从劳动者在维持劳动关系同时主张“双倍工资”实践的不可能性考虑，从时效制度理论理解，笔者认为将仲裁时效的起算点设置为“终止劳动关系之日”更为合理，如双方签订了书面劳动合同则应从“签订劳动合同的之日”起算仲裁时效。 三、“双倍工资”条款是否适用到期未续签劳动合同的情况 劳动合同的签订主要分两种情形，即初次订立劳动合同与续订劳动合同。对于现实中的劳动关系来说，后者可能比前者更普遍。如果将续订劳动合同排除在“双倍工资”的罚则之外，似乎也不符合劳动合同法立法的本意，且从《劳动合同法》第八十二条的规定中，未有将到期不续签合同的情况明确排除在外的表述，特别是第二款的规定，用人单位不 6 / 15 精品文档 与劳动者订立无固定期限劳动合同的情况，通常都是发生在续签合同的情况下。故笔者认为在仲裁、审判实践中不宜对“双倍工资”规定做限缩解释，到期未续签合同的情况也应适用“双倍工资”法则，仲裁时效应从“终止劳动关系之日”或“签订书面劳动合同之日”起算。 四、“双倍工资”法则是否应以“11个月工资”为支付上限 有学者主张未签订劳动合同的二倍工资以十一个月为限。用工超过一年以上未签订劳动合同，劳动者提起仲裁的，不仅可以主张十一个月二倍工资，还可以主张与用人单位订立无固定期限劳动合同。在劳动者主张与用人单位订立无固定期限劳动合同时，用人单位同意订立的，即可免除其未实际订立无固定期限劳动合同的责任; 用人单位不同意补订的，再适用不订立无固定期限劳动合同的二倍工资罚则。实践中，仲裁机构、审判机构通常也不支持赔付超过11个月工资的主张。也有学者持不同观点，认为只是“视为已签订无固定期限劳动合同”而不承担“二倍工资”责任，随着不签订书面劳动合同的时间增进，对用人单位而言负担不是递进加重而是递进减小，这不仅不能促使用人单位尽早订立书面劳动合同，反而会对违法不订立书面劳动合同的现象起放纵作用。笔者也倾向后一种观点，不应设置“双倍工资”罚则的上限。理由有二:一是实践中劳动者主张“双倍工资” 7 / 15 精品文档 之时，往往都是与用人单位交恶、劳动关系终止之时，法律设置的“在用工超过一年以上未签订劳动合同视为已订立无固定期限劳动合同”的情境，在实践中已无实现的可能和必要，劳动者又因超过11个月的工资赔付上限，无法获得长年处于非法用工状态下的充分赔偿，这无疑是对劳动者的双重伤害。二是如对“双倍工资”设置11个月的工资赔付上限，无疑会动摇稳定的劳资关系，助长劳动者“打短工、搞诉讼”的不良风气，试想一个在同一家企业工作多年的劳动者和一个即将工作满一年的劳动者在主动或被动终止劳动关系后，经过劳动仲裁或判决获得的赔偿金均是11个月的工资。这种事实上的不公平，一方面对促使用人单位尽快签订书面劳动合同无正面指引作用(对用人单位而言不签订书面劳动合同这种状态持续2年和持续10年无任何区别)，一方面却促使劳动者在权利和利益中尽快做出二选一的抉择。而这些均是与《劳动合同法》“保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系”的立法宗旨相违背的，因此笔者认为“双倍工资”罚则不应设置上限。 五、“双倍工资”的归责原则 “双倍工资”罚则作为不签订书面劳动合同的法律行为模式引发的不利法律后果，应在法律责任“归责”的基础上，促使该不利的法律后果与违法的法律行为相结合，将该不利的法律后果由违法者承担。笔者认为，“双倍工资”的归责 8 / 15 精品文档 原则确定为过错推定原则为宜。劳动合同是双方法律行为，用人单位和劳动者对签订劳动合同均负有义务，将不签订书面劳动合同过错全部归咎于用人单位，与双方法律行为的 “双方相互性”的法律特征相违背。实践中，确实存在有的劳动者熟悉法律故意不签订书面劳动合同，在离职时获得“双倍工资”的经济赔偿。笔者认为以下情况:如用人单位能举证证明本身无过错，且不签订书面劳动合同的原因在劳动者，则应不予适用“双倍工资”罚则。一是劳动者利用岗位优势，如主管人事的经理，负责签订、保管劳动合同的经办人员，故意不签订书面劳动合同，或藏匿、涂改已签订的书面劳动合同，意图获得“双倍工资”赔偿。二是劳动者因不愿被劳动合同束缚、不愿缴纳社会保险费用等原因不愿签订劳动合同从而以书面形式承诺放弃签订书面劳动合同的权利。 参考文献 [1] 吴庆宝.最高人民法院司法政策与指导案例(劳动争议卷)[M].北京:法律出版社，2011:218. [2] 朱景文.法社会学[M].北京:中国人民大学出版社，2005. [3] 高战胜.未签订书面劳动合同时劳动者二倍工资请求权的适用条件研究[J].法学杂志，2012. [4] 王全兴，粟瑜.用人单位违法不订立书面劳动合同 9 / 15 精品文档 的“二倍工资”条款分析[J].法学，2012. 作者简介:蒲莉(1980- )，女，法学硕士，研究方向:经济法。 第2 中国梦劳动美:学习劳模精神心得体会 人的一生就好比是船，梦想就是帆，只有拥有梦想的人生才会扬帆起航，到达理想的彼岸。我们的中国梦同样如此，中国梦的实现需要凝聚13亿中华儿女的力量，只有我们每个人梦想的集合，才能汇聚成中华民族复兴的中国梦。弘扬劳模精神，争做时代楷模。每个人不一定都成为劳模，但人人都能学习和践行劳模精神。劳模精神没有“光环”的预期，更多的是职业的喜爱，发现的喜悦，劳动的乐趣，结果却实至名归。我们不妨带着“问题”、“感情”、“镜子”去学，或许，我们更容易学到劳模精神的实质。勤问好学，带着“问题”去学。我们学习劳模，就是要带着问题去学，学习劳模-如何在本职岗位上做好本职工作。劳模都是在我们身边的楷模，我们就是要学习劳模在处理问题时，多问几个为什么，要带着自己的思考，带着自己的问题去学，有学习才有进步，有问题才有进步。取长补短，带着“镜子”去学。劳模就是我们身边的一面镜子，值得大家经常照一照，这样就能找到差距、发现不足，激发见贤思齐的内在动力。常照照“劳模”这面镜子，就是要认真地分析自己存在差距的原因，做到既知其然也知其所以然，下工夫逐步规范自己的行为，奋起直 10 / 15 精品文档 追，不断向劳模靠拢看齐;常照照“劳模”这面镜子，就是要持之以恒向劳模学习，做到常态化，不断克服“小胜即满”的肤浅认识，避免三分钟热度;常照照“劳模”这面镜子，就是要选择正确的方式方法，不偏离„„ 第3 “中国梦劳动美” 演讲 办公室主任竞聘演讲中层竞聘演讲护士长竞聘演讲演讲比赛活动要求对演讲比赛的点评 稿 尊敬的各位老师，亲爱的同学们:大家上午好～中国梦需要伟大的文学塑造民族灵魂，于是我们收获莫言;中国梦需要激励一代人的偶像力量，于是我们收获林丹、刘洋;中国梦需要每个人的坚持努力;于是我们收获千千万万为美丽中国付出的人。“实现中华民族的伟大复兴，就是中华民族近代以来最伟大的梦想。”xx总书记如是说。xx年，梦想的火焰又一次被燃起。总书记阐释了中国梦，触动了我们的梦。在我的身边，我遇到过这样的事情，不算惊天动地，不算感人肺腑，也不算催人泪下„„但是我却深深地，深深地为他折服，原本，我家那里住着一家卖早餐的，我不知道我要怎样用我贫乏的词汇去形容他们一家人，家中的父亲是个健康人，即使上了年纪，即使饱经风霜，可是我依旧可以判断出他年轻时一定是个帅小伙，可是没有人知道他为什么会娶一个比他大五岁的母亲，更何况，母亲还是个哑巴，不过母亲为父亲生了一双儿女，虽然都有先天性的缺陷，可是他们一家人真的很善良，很热情，记得我每回去那里吃早饭，他们都会特意为我下一份大白菜馅的饺子，我也问过他们，为什 11 / 15 精品文档 么我的和别人的不一样，记得爷爷笑着和我说，知道你喜欢吃饺子但是又不喜欢韭菜馅的，所以就为你特意包了白菜的，我当时真的觉得很开心，就问爷爷，你的梦想是什么,难道你想一辈子就摆着一个摊吗,爷爷和我说，其实他这辈子最大的梦想就是当一名教师，可是那会家里穷，„„ 第4 劳动局工作人员入党申请书 21世纪将是实现中华民族全面复兴的世纪。面对激烈的国际竞争和艰巨复杂的开创性的建设，把我们国家建设好至关重要。以下就是由编为您提供的劳动局工作人员入党申请书。敬爱的党组织:我志愿加入中国共产党，愿意为了实现共产主义而奋斗终身。我从小就知道，中国共产党是中国工人阶级的先锋队，也是广大人民的先锋队，代表着全国各族人民利益，我深深地热爱着党，加入中国共产党一直是我心中最强烈的愿望。现在的我是一名县劳动局的普通职员，在我的工作中，我逐渐的了解到，现在祖国的发展日新月异，需要大量的工人参与到社会建设中来。因此最近几年劳动局成了非常忙碌的单位，外出务工的人员一年比一年多，这是一种好的情况，这样证明了农民都意识到了国家的发展，意识到国家的发展需要自己，而出去务工是比待在家中好多的，起码可以脱贫致富!所以我在认识到这一点后，我认真努力的为人民服务，以最好的态度帮助他们找到合适他们工作的地方，几年来，我一直被评为劳动局优秀职工，这些都 12 / 15 精品文档 是在我不断的工作中得来的，我知道我还会进步。中国共产党以实现共产主义为最终目标，带领着中国人民从水深火热中走出来，始终不渝地坚持着马克思列宁主义，并在中国自己革命和建设的实践中创立了毛泽东思想、邓小平理论，始终用最先进理论武装全党，全心全意为人民服务，领导全国人民一步步地走向解放，走上富强。中国共产党始„„ 第5 中华全国总工会关于做好帮助和指导职工签订劳动合同工作的意见 中华全国总工会关于做好帮助和指导职工签订劳动合同工作的意见总工发,2006,43号 中华全国总工会关于做好帮助和指导职工签订劳动合同工作的意见 (2006年8月1日) 为加大工会协调劳动关系工作的力度，切实维护职工合法权益，推动建立规范有序、公正合理、互利共赢、和谐稳定的社会主义新型劳动关系，现就做好帮助和指导职工签订劳动合同工作提出如下意见。 一、充分认识做好帮助和指导职工签订劳动合同工作的重要意义 (一)劳动者与用人单位通过签订劳动合同确立劳动关系，明确双方的权利和义务，是建立和完善社会主义市场经济体制的内在要求。进一步建立健全劳动合同制度，对于培育和发展劳动力市场，建立统一、开放、公平和规范的劳动力市场运行机制;促进劳动力的合理流动和劳动力资源的合理配置;依法规范用人单位的用工行为，加强劳动管理，增强用人单位的社会 13 / 15 精品文档 责任;充分保障职工和用人单位的合法权益，预防和妥善处理劳动争议，建立和谐稳定的劳动关系;促进经济社会协调发展，构建社会主义和谐社会，都具有重要意义。 (二) 帮助和指导职工与用人单位签订劳动合同,是法律赋予工会的重要职责,是工会推动劳动合同制度实施的切入点和主要任务，是工会依法维护职工合法权益的重要途径。签订规范的劳动合同，是依法维护职工合法权益的前提和基础。各级工会要从加强协调劳动关系、构建社会„„ 把对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考收藏起来以后再看～对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考所属栏目:〖合同范本〗 “对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考”相关专题:211大学名单_211工程大学_211高校_211院校_211学校_211大学排名 985大学名单_985大学_985大学排名_985工程_985高校_985院校_985工程学校 c9高校_c9联盟_c9大学_九校联盟 两学一做心得体会 四级作文,英语四级作文,英语四级作文万能句子,四级作文题目 四级作文万能模板 撒谎作文,关于撒谎的作文 听后感,听后感大全,听后感 禁毒作文,关于禁毒的作文 作文大全600字,初中作文大全600字,小学作文大全600字 胜似亲人,胜似亲人作文,胜似亲人作文400字 高考零分作文 感谢师恩 师恩难忘,师恩难忘作文 租房合同 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 预备党员转正思想汇报 高考分数线预测 合伙协 14 / 15 精品文档 议,合伙协议范本,合伙协议书 就业协议书 协议书,协议书范本 记一件难忘的事,记一件难忘的事作文 一件难忘的事作文 难忘的旅行 难忘的一件事 劳动合同法 门面租赁合同 合同书 厂房租赁合同 商铺租赁合同 商品房 买卖合同 二手车买卖合同 免费下载二手设备买卖合同协议免费下载房屋买卖合同下载房屋买卖合同免费下载车位买卖合同免费下载 借款合同,借款合同范本 劳务合同 租赁合同 商业策划书 创业策划书 品牌策划 广告策划 婚庆策划,婚庆策划 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 项目实施方案 活动策划,活动策划方案 营销策划 影楼策划,影楼策划方案 标语,标语大全 承包合同范本 入党介绍人发言稿 入党介绍人意见,入党介绍人意见大全 工作措施,工作措施大全 大学生自我评价,大学生自我评价 〖对《劳动合同法》第八十二条如何适用的几点思考〗 合同范本 15 / 15