民法总则课件3.1

null总则总则第一章 民法总论 第二章 民事法律关系和权利 第三章 民事主体 第四章 民事权利客体 第五章 法律行为 第六章 民法上的时间第三章 民事主体第三章 民事主体第一节 自然人 第二节 法人 第三节 其他民事主体第二节 法人第二节 法人一、法人的概念 二、法人的成立 三、法人的能力 四、法人的机关 五、法人的变更与终止一、法人的概念一、法人的概念（一）法人的含义 （二）法人的本质 （三）法人 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 的作用 （四）法人的分类设例3·7：设例3·7：甲创造了一种游戏软件，为了推广赚钱，甲与乙各出资50万成立了丙信息有限责任公司。后因为游戏得不到社会认可，丙公司经营困难，最后资不抵债，其中欠丁银行100万借款。 问题：甲是否应当偿还100万借款？ （一）法人的含义（一）法人的含义法人是具有民事权利能力和民事行为能力 ， 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 在传统大陆法系的民事主体制度中，法人和自然人相对应同为“人”的种概念，所以法人和自然人有许多作为民事主体的共性，无论是自然人还是法人都是法律构造中的“人”，而不是生物意义上的人和一般的社会组织体。但更重要的是他们的区别，实际上法人不能享有人身权、法人也没有判断能力，其意思的形成是通过作为法人机关的人的意思来实现的。 （二）法人的本质（二）法人的本质1、法人拟制说 法人拟制说的集大成者是萨维尼。 2、法人否认说 包括耶林的受益人主体说、赫尔德和宾德的管理人主体说、布林兹的目的财产说。 3、法人实在说 学说又分为基尔克的有机体说和米休德的组织体说。 设例3·8：设例3·8：甲要生产保健品销售，于是和乙订立原材料买卖 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 ，又和丙订立加工保健品的加工承揽合同，为将产品销往外地又和丁订立买卖合同。 问题：甲如何才能减少成本？ （三）法人制度的作用 （三）法人制度的作用 1、便利参与交易 2、限制责任的需要 设例3·9：设例3·9：甲和乙欲成立一个注册资金40万元的公司丙，但双方各出资10万元就通过其他手段注册登记成功。后甲又从丙公司提款10万元自己使用。后来丙公司欠丁银行10万元而无力还债。 问题：丙公司是否有法人格？甲乙是否承担还债的责任？ （四）法人的分类（四）法人的分类1、公法人和私法人 以法人设立的目的及所依据的法律不同，可以将法人区分为公法人和私法人。 2、社团法人和财团法人 以法人成立的基础为标准，可以把私法人分为社团法人和财团法人。 3、营利法人和公益法人 以法人的设立目的为标准，可以将法人区分为营利法人和公益法人。 4、《民法通则》关于法人的分类 《民法通则》中，法人被分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。 二、法人的成立 二、法人的成立 （一）法人的成立与设立 （二）法人的成立条件 （三）法人设立的原则 （四）我国法人的设立原则 （五）法人的名称和住所 （一）法人的成立与设立（一）法人的成立与设立法人的成立相当于自然人的出生，法人成立后即取得法律上的人格。 法人的设立是依照法律规定的条件和程序使社会组织获得法律上人格的全过程，是创设法人的一系列行为的总称。 （二）法人的成立条件（二）法人的成立条件1、依法成立。 2、有必要的财产或者经费。 3、有自己的名称、组织机构和场所。 4、能够独立承担民事责任。 （三）法人设立的原则（三）法人设立的原则1、自由设立主义。又称为放任主义，即国家对于法人的设立不加任何干涉和不作任何限制，完全由当事人自由处断。 2、准则设立主义。也称为登记主义，指法律预先规定法人成立的条件，设立人可以依照该条件设立，一旦符合法人的成立条件，无须经过主管部门批准，就可以直接到登记机关办理登记，法人即可成立。（三）法人设立的原则（三）法人设立的原则3、许可设立主义。又称为核准设立主义，指法人设立时除了应符合法律规定的条件外，还需要经过主管行政官署的批准，主管机关依照规定进行审查，做出批准或不批准的决定。 4、特许设立主义。也称为立法特许主义，即法人的设立需要有专门的法令或国家特别许可。 5、强制设立主义。即国家以法令规定各种行业或某种情况下必须设立一定法人组织的设立原则。 （四）我国法人的设立原则（四）我国法人的设立原则1、企业法人的设立原则 2、机关法人的设立原则 3、事业单位法人的设立原则 4、社会团体法人的设立原则 （五）法人的名称和住所（五）法人的名称和住所法人都有自己的名称，并且《民法通则》第三十九条规定：“法人以它的主要办事机构所在地为住所。” 三、法人的能力三、法人的能力（一）法人的权利能力 （二）法人的行为能力 （三）法人的责任能力（一）法人的权利能力（一）法人的权利能力法人的权利能力是法人作为民事主体享有民事权利、承担民事义务的资格。 法人和自然人的权利能力有以下区别： 1、权利能力的开始与消灭情形不同。 2、享有民事权利的范围不同。 3、自然人的权利能力是普遍、一致和平等的；法人的权利能力受法律和法人性质的限制。 设例3·10：设例3·10：甲公司是一个销售肉食及其加工品为目的的公司，为了援助交易对象乙公司，用自己的厂房A设定抵押权担保乙公司在丙银行的借款1000万元。后来乙公司经营状况恶化，无力偿还债务，于是银行要实现对A的抵押权。甲公司以设定抵押权的行为超越了其章程规定目的范围为由拒绝。 问题：设定抵押权的行为是否有效？ （二）法人的行为能力（二）法人的行为能力法人的行为能力是法人通过自己的行为参与法律行为、享有民事权利、承担民事义务的能力 。 法人的权利能力和行为能力在范围上是一致的，不同法人的行为能力的范围也是不同的，其限制与对权利能力的限制是一致的。 设例3·11：设例3·11：甲有限责任公司经理乙派工作人员丙去邮局寄送急件，丙为赶去邮局，向其好友丁借用摩托车。在去邮局的途中，丙撞倒了戊并致摩托车报废。经交管部门鉴定，责任在丙。丁和戊起诉要求甲公司承担赔偿责任。 问题：丁和戊的损失由谁承担？ （三）法人的责任能力（三）法人的责任能力法人的民事责任能力，是指法人据以独立承担民事责任的资格。 四、法人的机关四、法人的机关（一）法人机关的概念 （二）法定代表人 （三）法人的分支机构 （一）法人机关的概念（一）法人机关的概念法人的机关就是法人的组织机构，是根据法律或法人章程的规定，对内管理法人事务或者对外代表法人从事民事活动的个人和集体。 设例3·12：设例3·12：甲乙丙共同成立丁有限责任公司，甲为董事长，乙为经理，丙为财务负责人。公司章程规定：购置财产超过20万元的，应当经三人协商同意。后甲为公司运货需要私自订购了一辆价值25万元的货车。乙丙知道后，主张购车的合同无效。 问题：甲私自签订的合同效力如何？ （三）法人的分支机构（三）法人的分支机构法人的分支机构是法人的组成部分，它是法人在某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构。 五、法人的变更与终止 五、法人的变更与终止 （一）法人的变更 （二）法人的终止 （三）企业法人的终止 （一）法人的变更（一）法人的变更法人的变更是指法人在存续期间内所发生的法律人格、组织、宗旨等重大事项的变化。 1、法人人格的变更 法人人格的变更包括法人的合并和分立。 2、法人组织形态的变更 3、法人宗旨的变更 （二）法人的终止（二）法人的终止法人的终止，是指从法律上消灭法人的民事主体资格。 法人终止主要包括以下原因：依法被撤销；法人被解散；法人目的实现以及其他原因。 设例3·13：设例3·13：甲银行和乙公司、丙公司签订了一份乙公司借款100万元并由丙公司提供保证担保的借款合同。甲银行出款后，乙公司并未按时归还借款和利息，丙公司也没有履行保证责任。甲将乙丙起诉至法院，法院审理查明乙公司已经因未参加年检而被吊销营业执照,但未清算。 问题：乙公司是否还能作为独立民事主体参加诉讼？ （三）企业法人的终止（三）企业法人的终止1、企业法人终止的原因 企业法人的终止得基于以下原因： （1）自愿解散。 （2）强制解散。 （3）破产解散。 （4）企业法人自动歇业。 2、企业法人解散后的清算 2、企业法人解散后的清算 清算组织是指以清算企业法人债权债务为目的而依法设立的组织。 （1）由法律规定的人选组成清算组织。 （2）由股东大会确定的人选组成清算组织。 （3）由主管机关确定的人选组成清算组织。 （4）由法院指定的人选组成清算组织。 3、清算法人 3、清算法人 清算法人，是指处于清算状态中的法人。 关于清算法人的性质，主要有三种争议的观点： （1）清算法人说。 （2）拟制法人说。 （3）同一法人说。 4、注销登记4、注销登记注销登记，通常是指登记主管机关根据企业法人的申请，对符合终止条件的企业法人，依照法定程序消灭其法人资格的一种具体行政行为。 第三节 其他民事主体 第三节 其他民事主体 一、法学上的无权利能力社团问题 二、合伙 三、国家 一、法学上的无权利能力社团问题 一、法学上的无权利能力社团问题 （一）民法上的规定及存在的问题 无权利能力社团，是指不具有民法上的法人资格但具有相当组织实体的社团。 《民法通则》没有 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 无权利能力的社团，但是依据法人和自然人才得为权利主体的理解，不能登记成法人的社团只能是无权利能力的组织。 （二）无权利能力社团问题的评析 （二）无权利能力社团问题的评析 一方面改善登记制度，转法人控制为合理管理，使法人设立条件宽松、程序简易，以前不能或不愿纳入登记的社团得以自动纳入登记； 另一方面，由实务在也可能符合法律逻辑的范围内，对具备事实法人条件的无权利能力社团准用社团法人的规定。 二、合伙 二、合伙 （一）合伙的概念 合伙是指自然人、法人或其他民事主体订立合同，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，对外负无限连带责任的营利性联合体。 （二）合伙的类型（二）合伙的类型1、一般类型 2、民事合伙 大陆法系的民事合伙，是合伙人以 合伙合同 合伙合同下载公司合作合伙合同合伙合同合伙人合同样本开店合伙合同 建立一种追求共同目的的法律关系，在合伙人之间建立类似债的关系。 3、商事合伙 大陆法系的商事合伙，包括其中采取无限公司形式的在内，除法国承认其具有法人资格外，其他国家只是承认其具有相当权利能力。 （三）我国的合伙制度 （三）我国的合伙制度 1、我国合伙制度概况 《民法通则》根据设立人是否为自然人，划分“个人合伙”与“合伙型联营”。 个人合伙，指由个人根据合伙 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 建立的共同经营组织。个人合伙可以采取两种形式：一种是普通民事合伙，可以无字号，也可以有字号；另一种是合伙企业。 合伙型联营，或者叫联营合伙，是指由企业与企业、企业与事业单位之间建立的合伙组织。 2、普通民事合伙 2、普通民事合伙 （1）合伙人对各自出资及经营积累的财产，形成共有关系，即为共同财产。 （2）合伙人对合伙事务以共同行为管理、处理。 （3）合伙人对外直接承担连带责任 （4）合伙人内部可发生求偿权。 （5）合伙人退伙受一定限制。 （6）合伙终止。 3、合伙企业 3、合伙企业 合伙企业在法律上不具有法人资格，但需要办理组织登记管理，合伙企业设立、变更、终止，都要履行一定程序。 合伙企业可以凭自己名义享有一定的形式上的权利能力，主要包括： 合伙企业有自己名称和住所； 合伙企业在存续期间可以自己名义拥有财产； 合伙企业事务执行人对外代表企业； 合伙企业实行双重优先原则。 设例3·14：设例3·14：甲乙丙是高中同学，甲年满18周岁已经升入大学，乙年满18周岁城市打工，丙17周岁在高中复读。在一次聚会中，甲乙丙三人商量说今年荔枝好合伙贩卖一些赚钱。于是三人签订合伙合同按2：4：2的比例出资，并按此比例分成。后因荔枝丰收而亏损，共计欠货款4800元。 问题：合伙合同的效力如何？亏损如何负担？ 三、国家 三、国家 国家作为民事主体，是指国家以国有资产为基础参与民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的资格。 （一）国家作为民事主体的意义（一）国家作为民事主体的意义1、是国家实现其经济职能的有效方式。 2、是转换企业经营机制，建立现代企业制度，增强大中型企业活力的重要措施。 3、市场经济的企业产权商品化和交易过程规范化的特征，要求国家作为民事主体广泛的参与民事活动。 4、明确国家的民事主体地位，不仅有利于维护国家主权，而且便于外商投资时明确投资的主体及法律后果，优化投资环境，吸引更多的境外投资。 （二）国家作为民事主体的特殊性 （二）国家作为民事主体的特殊性 1、国家作为民事主体是代表全体人民利益参加民事活动的。 2、国家作为民事主体，以国库的财产为基础进行民事活动，享有相应的民事权利，承担相应的民事义务，对自己所负债务以国库的财产对外承担清偿责任。 3、国家作为民事主体所享有的权利能力和行为能力的范围和条件，由国家通过立法程序所决定。 4、在涉外民事关系中，国家作为民事主体享有财产豁免权。 重点问题提示：重点问题提示：1、自然人的权利能力特点 2、自然人的行为能力宗旨 3、死者的保护 4、宣告失踪与宣告死亡的要件 5、自然人的住所 6、法人的本质 7、法人的能力 8、合伙对外承担责任 复习问题提示：复习问题提示：1、试析权利能力与行为能力的区别与联系。 2、试析宣告失踪与宣告死亡的法律效果的区别。 3、试述胎儿利益的保护。 4、试析法人的本质。 5、试述法人与自然人的权利能力的区别。 6、试析企业法人超越经营范围的法律行为的效力。 7、试析清算法人的性质。