代理词
尊敬的审判长、审判员:
湖南潭州律师事务所接受本案上诉人N先生、T女士的委托,指派我们担任其与被上诉人L先生民间借贷纠纷一案的诉讼代理人。现就本案事实认定及法律适用,提出以下代理
意见
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,供法庭参考:
一、本案民间借贷实际借款本金应为57.6万元,而非一审判决认定的58.4万元。
本案被上诉人分别于2014年11月17日、2014年12月12日、2014年12月24日向上诉人分别出具:40万元、10万元、10万元借条各一张,共计60万元的借条;在一审庭审过程中借贷双方均当庭陈述认可:出借人并未向借款人足额支付借条所述款项,上述每笔借条在实际支付借款本金时均会按照4%的月利率预先扣除利息。
A.三张借条载明的借款金额分别为:40万元、10万元、10万元;
B.均按4%月利率预先扣除利息:1.6万元、0.4万元、0.4万元;
C.扣除利息后实际借款本金应为:38.4万元、9.6万元、9.6万元,共计57.6万
元;
D.一审判决认定的三笔实际借款本金却为:38.4万元、10万元、10万元,共计
58.4万元。
依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条:“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额,一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的,人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”。
综上,一审判决仅依法认可了40万元借条对应的实际借款本金为38.4万元,而对其他两张10万元的借条未进行预先扣除利息处理,错误认定实际借款本金仍为10万元。故该两笔10万元借条应分别对应实际借款本金9.6万元,请二审法院对此错误认定予以纠正,将预先扣除利息部分不予认定。
二、被上诉人已偿还的30.1万元,依法应认定为偿还的借款本金。
第一、上诉人(借款人)已经偿还被上诉人(出借人)2016年1月份之前的全部利息30.1万元;一审判决已经依法认定“本案借贷双方对借款支付利息没有约定,视为不支付利息”,即上诉人本无需支付该三笔借款借期内的利息,故上诉人此前已支付的30.1万元依法认定为偿还借款本金。
第二、退一步讲,一审法院对“原告认可被告实际偿还原告的利息不超过15万元”已然予以采信,上诉人已经向被上诉人支付15万元的部分确系借贷双方认可的事实,然而一审判决却对其已经采信的事实未作裁判。上诉人已支付的该15万元部分应认定为偿还的借款本金,请二审法院依法予以改判错误判决。
三、本案《欠条》约定利息超过年利率24%,超过部分利息核算为49280元,依法
应不予支持。
本案借贷双方于2016年4月19日结算此前往来款项并出具《欠条》约定:“今欠到L先生4个月利息,合计96000元,到2016年4月19号止”。该《欠条》系双方当事人对4个月利息的约定,即便按照本金为一审法院认定的实际借款58.4万元、四个月利息9.6万元计算出年利率为49%(欠条约定年利率=96000元÷4月÷584000元×12月=49%)。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效,借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持”。
依据上述关于利息的法律规定为年利率不超过24%(依据法律规定核算: 584000元×24%÷12月×4月=46720元; 96000元-46720元=49280元)。故本案超出法律规定24%年利率的部分利息49280元人民法院应依法予以核减,一审判决认定全部欠条所述金额9.6万元明显错误,应依法查明并予以核减。
综上所述,由于一审判决在认定事实和适用法律方面都存在严重失误,导致本案错判。请求二审法院撤销一审法院判决,依法查清事实纠正错误判决。
以上代理意见供合议庭参考,望合议庭予以采纳!
代理人:xxxl律师
年月日
指导律师点评:民间借贷纠纷案件在实践中非常普遍,有的出借人碍于情面或出于信任,借贷时没有出具
书
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面字据,或者还款时没有出具书面收条,本案属后一种情况。我方委托人是借款一方,还款时多用现金,且无还款的字据,出借人当庭否认借款人的还款事实且主张过高利息,借款人也很难保自己的权益,即使诉至法院,也容易因为无法举证而陷入败诉的结局。该实习律师主要从借款本金的认定和利率的合法范畴书此代理词,对原审判决存在疏漏的地方提出代理意见,逻辑流畅,思路清晰,二审法院仅进行书面审理并据此认可了我们的部分诉请。
指导律师签名:
浙公网安备 33021202002483