论民族民间文化遗产的特别权利保护

2010 年 3 月 Special Zone Economy 特区经济 经济与法制 摘要： 民族民间文化遗产是特定民族或者世代居住于同一地域的特 定群体在长期共同生活和劳动中不断创作、 积累而产生的宝贵文化遗 产,具有极高的文化、经济和政治价值,亟须对其进行法律保护。 其法律 保护模式的选择是该领域当今最具争议的问 题 快递公司问题件快递公司问题件货款处理关于圆的周长面积重点题型关于解方程组的题及答案关于南海问题 之一。 民族民间文化遗产 的特别权利保护模式能够更为充分地体现民族民间文化遗产的保护需 求。 拟从民族民间文化遗产特别权利保护的内涵、合理性分析入手，对其 进行制度的构建提出一些建议。 关键词：民族民间文化遗产；特别权利；保护模式；权利性质 Abstract：National folk cultural heritage is a par- ticular national or generations living in the same area of the particular groups to live together and work in the long run continuously create, accumulate and pro- duce a valuable cultural heritage, having a very high cultural, economic and political values, the urgent need for them legal protection. Their legal protection mode selection is in the field, one of the most contro- versial issues. National folk cultural heritage, in particular the right to protection mode can be more fully reflect the national folk cultural heritage pro- tection needs. To be from the national folk cultural heritage, in particular protection of the rights of the content and rationality of analyzing the construction of its new systems offer some suggestions. Keywords：National Folk Cultural Heritage；Sui； Pro- tected Mode 民族民间文化遗产是人类最宝贵的精神财富和文化遗产,是 各个民族赖以彰显其个性的最重要特征。对民族民间文化遗产的 保护,关系到各个不同民族生存和发展的根基,也关系到国家文化 凝聚力的形成和延续。民族民间文化遗产的法律保护只有先确定 其法律保护模式,才能在此框架下进行具体制度的建构。 我国民族民间文化遗产的保护模式应该顺应国内外发展趋 势，采用公权与私权相结合的保护模式。 对民族民间文化遗产进 行解构，通过公权的方式维护民族民间文化遗产的“文化空间”， 实现其保护的公共利益。通过私权的方式，一方面，利用著作权制 度保护创新作品，并鼓励其产业化的发展道路；另一方面，对于历 史悠久的传统作品可以通过私权与公权相结合的方式，调动相关 地方和人员民族民间文化遗产保护的积极性， 实现其应有的利 益，保护好我国珍贵的民族民间文化遗产。 有鉴于此,笔者将提出 有关我国民族民间文化遗产法律保护模式的立法建议。 一、民族民间文化遗产特别权利保护的内涵 民族民间文化遗产的法律保护模式,即选择和采用何种法律 制度或者几种法律制度组成一个法律制度体系,以保护民族民间 文化遗产。特别权利模式即在现行著作权法之外创造另外一种与 著作权法类似的法律制度,以保护民族民间文化遗产。 有的观点 认为,有的民族民间文化遗产 ,曾经是符合版权保护条件的 ,但因 为其保护期限已过而提出了回溯性保护的问题；有的民族民间文 化遗产原创性不够或者没有明确的作者,使其缺乏版权保护所要 求的品质和条件。 对这些民族民间文化遗产,需要创设新的法律 制度,才能给予保护。 民族民间文化遗产的特别权利保护模式就 是这样一种新制度。从目前国际层面有关立法实践来看, 《保护民 间文学艺术表达形式防止非法利用和其他损害行为国内法示范 条款》、2002 年 《太平洋地区保护传统知识和文化表达形式的框 架 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 》 及 2008 年 WIPO 关于民间文学艺术保护的会议文 件———《传统文化表达形式/民间文学艺术表达形式保护目标与 原则草案》的《实体条款》都采用了这种保护模式。 二、构建民族民间文化遗产特别权利保护制度的合理性 由于民族民间文化遗产与现行著作权法从精神理念到 规则 编码规则下载淘宝规则下载天猫规则下载麻将竞赛规则pdf麻将竞赛规则pdf 体系都存在冲突, 现行著作权法不可能对民族民间文化遗产提供 完善的、比较周全的保护；而对著作权法进行一定的变革,虽然可 以对民族民间文化遗产提供一定的保护 , 但这种保护程度很有 限；如果对著作权法进行实质性的调整,如有的学者所说的“特殊 版权”， 虽可较好地保护民族民间文化遗产, 但有损著作权法本 身。故在著作权法之外创建一个新的制度即民族民间文化遗产特 别权利制度,是人们目前所能认识到的最好的选择。 民族民间文 化遗产保护形式多样,但各种保护模式都有明显缺陷。 因此,笔者 认为有必要寻求一种新的模式，将民族民间文化遗产保护与知识 产权进行了有机对接。 我国应采取特别权利保护模式,在《著作权法》之外另行制定 民族民间文化遗产保护法或民族民间文化遗产保护条例。特别权 利保护模式是指将民族民间文化遗产与作品区分开来,根据民族 民间文化遗产的特点,在版权体系之外构建一个新的法律保护体 系。 承认民族民间文化遗产的特殊性,在版权体系之外为民族民 间文化遗产量身定做一个全新的法律体系,以实现对民族民间文 论民族民间文化遗产的特别权利保护 □ 熊太峰 1 张邦铺 2 （1．成都医学院，四川 成都 610081；2.西华大学 人文学院，四川 成都 610039） 247 特区经济 Special Zone Economy 2010 年 3 月 化遗产的最优保护。 首先,权利性质。 民族民间文化遗产是某个民族的集体创作 成果，其民族性、地域性和延续性使得权利主体的范围既可以是 整个民族， 又可以是该民族或多个民族居住在某地的一个团体， 还可以是该民族或团体的若干代人。 由于其主体难以界定的“集 体性”，具有了更多的公权的性质。 其次，创新的标准。 民族民间文化遗产在人类社会发展的历 史长河中也有创新和进步,但其创新往往离不开其独特的自然和 人文环境,其创新往往离不开其本源的传承和延续,从这个意义上 来说, 民族民间文化遗产不在于一味“革新”而专注“守旧”。 再次，主体的不特定性和群体性。 民族民间文化遗产则多为 集体智慧的结晶,集体创作的结果 ,因此 ,在众多的民族民间文化 遗产智力创造成果中,创造者个体的特征就越来越模糊逐渐呈现 出群体的特点,使创作成果成为某一地区、某一民族整体的成果, 体现出一个群体的风格、智慧、感情和艺术造诣,再被历代的人群 延续、传递,而主体身份不明必然造成作品具有的权利义务无可 归宿。 最后，保护时间上的难以确定，不应受期限限制。民族民间文 化遗产是代代相传、世世延续的 ,民族民间文化遗产所形成的价 值是一个集体在漫长的时间跨度内形成的,每一历史单元都是文 化的传播时期,也是再创作时期,因此很难认定它的保护期的起始 点和终结点,另外,从民族民间文化遗产是一个国家和民族的财产 的角度出发,其智力成果权的保护期也应是无限期的,从而体现出 历史的传承和积淀。 民族民间文化遗产所具有的延续性,经过长 期积累而历史悠久,并处于不断发展演变过程中,对它的商业开发 或其他利用又无法预期。 因此,民族民间文化遗产的保护更应注 重长期的、可持续的利用。 三、民族民间文化遗产特别权利保护模式的制度 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 保护客体的特殊性决定了对民族民间文化遗产的保护只能 采用独立的特别法保护模式,笔者将这种特别法称之为民族民间 文化遗产保护法。 在此,笔者就民族民间文化遗产保护法的立法 宗旨、基本原则和主要内容做一个初步的设想。 1．民族民间文化遗产保护法的立法宗旨 许多不合理利用民族民间文化遗产的行为造成了国家传统 文化的严重流失。同时对民族民间文化遗产来源群体的物质利益 和精神利益造成力极大的损害。 对民族民间文化遗产专门立法, 是为了防止对民族民间文化遗产的不合理利用,保护民族民间文 化遗产及其来源群体的利益。 对民族民间文化遗产立法是在防 止、打击对民族民间文化遗产的不正当利用的前提下 ,促进民族 民间文化遗产的健康发展。 后者才是目的。 我们要确保民族民间 文化遗产能够按照一种有序的规则被合理利用,又要确保其健康 发展。 2．民族民间文化遗产保护法的基本原则 笔者认为我国在设计民族民间文化遗产保护法时至少应当 遵循以下几项原则： ①有利于民族民间文化遗产的传承和发展原则。这一原则也 应当是民族民间文化遗产保护法的立法宗旨。民族民间文化遗产 是人类文明中的瑰宝,历经数千年仍散发着无穷魅力,让这些人类 的无价宝藏永远流传下去是全人类的共同心愿。在立法时我们还 要考虑到对民族民间文化遗产发展的促进。民族民间文化遗产只 有在发展中才能得到更好的维持和传承。 ②对民族民间文化遗产的法律保护要坚持资源保护和开发 制度相结合的办法。 一方面，要利用现在的法律制度对其提供全 方位的、各种形式的保护。 如利用文物保护、环境保护、旅游管理 等方面的法律法规进行保护；另一方面,要注意对其开发和利用。 不然文明一旦失去了前进的步伐,消极防御的保护,不敢越雷池半 步。 ③保护权利人的经济利益和精神利益。因此建立合理的利益 分配机制是必然选择。考虑到民族民间文化遗产权利主体缺位的 问题,确定国家的行政管理部门在民族民间文化遗产保护的重要 地位。 3．民族民间文化遗产保护法的主要内容 ①总体框架。 民族民间文化遗产等传统文化智力成果,是原 住民、传统居民等传统部族文化的载体和表现 ,对民族民间文化 遗产等传统文化智力成果的保护,实际上是对有关族群传统文化 的保护和文化多样性的保护,而文化多样性的保护,涉及世界范围 内文化可持续发展及文化安全等人类重大公共利益。 另外,某些 民族民间文化遗产的市场较为狭窄,通过市场机制很难充分实现 其价值,故仅仅对民族民间文化遗产授予某种私权或者说民事权 利,以确认和保护该种文化类型 ,是不够的 ,从而需要公权力的介 入和保护。民族民间文化遗产的复杂性也决定了对它的保护不能 局限于知识产权的私权利益保护。保护民族民间文化遗产的利益 关系既非私法上的纯粹私人利益,也非公法上的利益,而是社会法 上的公共利益关系,即为保持世界文化形态多样性的人类共同利 益。 保护民族民间文化遗产有多种方式,知识产权只是其中的一 种,与之并行的还应有公法领域的法律、技术、行政和财政等多种 措施。 对民族民间文化遗产而言,法律上的公法保护和私法保护, 各有侧重,也各有局限和难度。 无论是公法保护模式还是私法保 护模式,单独运行都难以达到预期的效果。 对民族民间文化遗产 的有效保护应当综合公法和私法两种保护模式， 两者相辅相承， 缺一不可。 民族民间文化遗产保护法应是融公法和私法于一体、 多种保护手段相互配合的综合性法律。 ②基本制度 架构 酒店人事架构图下载公司架构图下载企业应用架构模式pdf监理组织架构图免费下载银行管理与it架构pdf 。 首先,应对明确民族民间文化遗产立法保 护的范围。可以借鉴联合国教科文组织的世界知识产权组织制定 的示范条款,再结合我国实际情况,可以具体规定为受保护的民族 民间文化遗产是我国领域内的可推定为某地区居民或某民族人 民共同反战和保持并世代相传的文学和艺术作品。 其次 ,在民族民间文化遗产的权利主体、客体和内容等方面 作出规定。 a.民族民间文化遗产保护法的权利主体及相关权利人权益 248 2010 年 3 月 Special Zone Economy 特区经济 保护。 民族民间文化遗产是在一个社会群体内部产生并发展的, 与该社会群体的传统文化特征是相契合的,民族民间文化遗产由 群体完成的。 所以将社会群体整体作为权利主体,就可以对外许 可对民间文学艺的商业性使用,或者禁止对其歪曲、篡改。 在民族 民间文化遗产被不正当利用时,可以行使相应的请求权。 此外, 传承人的法律地位的权益值得关注。 我国民族民间文 化遗产传承人没有得到很好的保护。许多民族民间文化遗产由于 掌握该技艺的艺人去世,那些影响少数民族世世代代的民族民间 文化遗产成为绝唱。这些都说明传承人在民族民间文化遗产的传 承中起到重要的作用,没有这些传承人,民族民间文化遗产就得不 到传承。 b.民族民间文化遗产保护法的权利客体。 民族民间文化遗产 保护法要保护的知识产权客体是民族民间文化遗产传统和民间 文学意识表现形式。这一划分基于民族民间文化遗产创作的特殊 规律,即特定群体通过集体创作积淀与群体成员个体传承表现的 二位一体。 结合我国民族民间文化遗产法律保护现状,我国民族 民间文化遗产保护法权利客体应该为文学的表现形式、音乐和戏 曲的表现形式、动作的表现形式、有形的表现形式。 c.民族民间文化遗产保护法的权利内容。 民族民间文化遗产 法律保护的权利内容应该包括经济权利和精神权利两个方面。经 济权利是由于民族民间文化遗产的权利主体有权要求使用者支 付一定使用费的权利。民族民间文化遗产的权利人可以授权他人 使用从中获得一笔收益。权利人也可以自己使用民族民间文化遗 产而获得经济权利。 民族民间文化遗产未被授权而使用,其权利 人当然可以基于经济权利主张得到应得的报酬,可以主张侵权责 任。精神权利主要是包括署名权、发表权、保护作品完整权等方面 的权利。 d.民族民间文化遗产保护期限及其限制。民族民间文化遗产 的保护期限,应适用无期限的保护。 民族民间文化遗产的利用限 制主要是指合理利用的情形。合理使用是指在使用民族民间文化 遗产既不需要获得权利主体的许可,也不需要支付使用费。 哪些 是需要许多并支付相关费用,哪些是不需要得到许可,也不要支付 费用等问题就是民族民间文化遗产的权利限制需要解决的问题。 e.民族民间文化遗产的法律救济。 一部完善的法律必须具备 相应的救济机制，民族民间文化遗产的侵权行为及法律救济这一 部分应该包括侵权的构成要件、归责原则、法律责任以及对于侵 权行为的法律救济方式。其中民族民间文化遗产侵权应该符合一 般民事侵权行为的构成要件。 归责原则应该以过错责任原则为 主,必要可视具体情况由法律规定适用无过错责任原则。 法律责 任以民事责任为主,辅于行政法律责任和刑事责任。 法律救济方 式应该包括以知识产权为核心的救济方式,也应该包括以文物保 护法、反不正当竞争法、环境资源法等公法在内的救济方式。 同时 ,法律还应当对民族民间文化遗产申请地理标志、商标 注册以及反不正当竞争保护作出原则规定。民族民间文化遗产保 护法与其他保护方式之间存在着不可分割的互补关系。民族民间 文化遗产保护法律制度建立以后,族群仍可将其所保有的民族民 间文化遗产根据实际需要注册成证明商标,在市场竞争中保护本 族群的合法利益。当族群有关民族民间文化遗产的正当利益受到 侵害时,族群仍可以依据反不正当竞争法寻求保护。 如上所述,笔者所设想的民族民间文化遗产保护法是一部综 合性的法律,该法应当对民族民间文化遗产的主体、具体内涵和 外延、权利性质、权利内容以及救济方式作出详细规定。 民族民间文化遗产作为我国的传统优势资源,不仅关涉民族 文化精神,而且还涉及民族经济利益,保护民族民间文化遗产具有 十分重要的意义。民族民间文化遗产的法律保护首先应当解决的 是保护模式问题,只有先确定其法律保护模式,才能在此框架下进 行具体制度的建构。鉴于民族民间文化遗产的人文价值与资源价 值的双重内涵,民族民间文化遗产的法律保护显现出对公法保护 与私法保护的双重制度需求。构建独立于版权体系的融合公法与 私法法律保护手段的民族民间文化遗产保护法,符合国际立法趋 势,符合我国民族传统文化丰富的具体国情,符合民族民间文化遗 产这种特殊客体内在的保护需求。这种立法模式能够最有效地保 护我国的民族民间文化遗产资源。 □ 注：本文为四川省教育厅人文社科重点研究基地地方文化资 源保护与开发研究中心项目《非物质文化遗产保护和开发机制的 法律研究》(07DFWH014)。 参考文献： [1]孙昊亮.我国非物质文化遗产的保护模式论析[J].理论学刊, 2009，（05）． [2]严永和.我国民间文学艺术法律保护模式的选择[J].知识产 权,2009，（05）． [3]郑成思.版权法(修订本)[M].北京 ：中国人民大学出版社 ， 1997． [4]张玉敏.民间文学艺术法律保护模式的选择[J].法商研究 ， 2007，（04）． [5]蒋万来.民间文学艺术的法律保护[J].电子知识产权,2004, (05)． [6]张今.民间文学艺术保护的法律思考———兼评乌苏里船歌案 [J].法律适用,2003,(11)． [7]曹新明.非物质文化遗产保护模式研究[J].法商研究，2009， （02）． [8]黄玉烨,戈光应.非物质文化遗产的法律保护模式[J].重庆工 学院学报(社会科学)，2009，（05）． 作者简介： 熊太峰（1977 年-），女，成都医学院法学教研室讲师，法 学硕士，主要从事法学研究。 张邦铺（1976 年-），男，江西吉安人，西华大学人文学院 法学系副主任、讲师，法学硕士，主要从事民事法学研究。 249