国际贸易11第11章检验、索赔、不可抗力、仲裁

第十一章检验、索赔、不可抗力和仲裁第一节、商品检验一、商品检验的含义商品检验：简称商检，是指商品检验机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、规格、数量、重量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。世界广泛使用的政策法案：英国《1893年货物买卖法案》《联合国国际货物销售 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 公约》《中华人民共和国进出口商品检验法》《中华人民共和国进出口商品检验法》规定：商检机构和国家商检部门，商检机构指定的检验机构，依法对进出口商品实施检验。凡未经检验的进口商品，不准销售、使用；凡未经检验合格的出口商品，不准出口。英国《1893年货物买卖法案》规定：当货物交付买方时，除另有协议外，买方有权要求有合理的机会检验货物，以便确定它们是否与合同的规定相符。《联合国国际货物销售合同公约》规定：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物；规定如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。二、我国进出口商品实施检验的范围（一）现行《商检机构实施检验的进出口商品种类表》规定的商品。（二）根据《中华人民共和国食品卫生法》和《进出境动植物检疫法》规定的商品。（三）船舱和集装箱检验（四）海运出口危险品的包装检验。（五）对外贸易合同规定由商检局实施检验的进出口商品。三、检验条款的主要内容国际货物买卖合同中的检验条款，主要包括检验时间、地点、检验机构、检验证书、检验依据与检验方法、商品复验等。（一）检验时间与地点检验时间与地点的规定，基本上有以下几种做法：1、在出口国检验（1）工厂检验（2）装船前或装船时在装运港检验2、在进口国检验3、出口国装运港检验，进口国目的港复验4、装运港检验重量，目的港检验品质（二）检验机构1、国际上商品检验机构的类型：1）官方机构2）非官方机构3）半官方机构4）工厂企业、用货单位设立的化验室、 检测 工程第三方检测合同工程防雷检测合同植筋拉拔检测方案传感器技术课后答案检测机构通用要求培训 室等。2、我国的检验机构中华人民共和国国家出入境检验检疫局是我国的商品检验总机构,简称商检局。中国进出口商品检验总公司及其设在各地的分公司根据商检局的指定，以第三者地位，办理进出口商品的检验和鉴定业务。国家商检局的职责即任务一是对重点进出口商品实施法定检验；二是对其指定或者认可的检验机构的进出口商品检验工作实施监督管理；三是办理进出口商品的鉴定业务。（三）检验证书种类1、品质检验证书2、数量检验证书3、重量检验证书4、价值检验证书5、产地检验证书6、卫生检验证书7、兽医检验证书8、消毒检验证书9、验残检验证书（四）商品检验的作用1、检验证书是证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及卫生条件等方面是否符合合同规定的依据2、检验证书是海关验关放行的依据3、检验证书是卖方办理货运结算的依据4、检验证书是办理索赔和理赔的依据（五）检验依据凡我国法律、行政法规所规定的强制性检验标准或其他必须执行的检验标准，或对外贸易合同所约定的检验标准，均构成进出口商品的检验依据。第二节索赔一、争议与索赔的含义所谓争议（Disputes）是指交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同的责任与义务而引起的纠纷。所谓索赔（CLAIN）是指遭受损害的一方在争议发出后，向违约方提出赔偿的要求，在法律上是指主张权利，在实际业务中，通常是指受害方因对违约方违约而根据合同或法律提出予以补救的主张。所谓理赔是指违约方对受害方所提出赔偿要求的受理与处理。索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受害方是索赔，在违约方是理赔。交易中双方引起争议的原因很多，大致可归纳为以下几种情况：（一）卖方违约（二）买方违约（三）买卖双方均负有违约责任从违约性质看，争议产生的原因：一是当事人方的故意行为导致违约而引起争议；二是由于当事人一方的疏忽、过失或业务生疏导致违约而引起争议；三是对合同义务的重视不足。二、违约（一）违约的含义1、英国的法律规定英国的法律把违约分成违反要件与违反担保两种。违反要件指违反合同的主要条款，受害方有权因之解除合同并要求损害赔偿。违反担保，通常是指违反合同的次要条款，受害方有权因之要求损害赔偿，但不能解除合同。一般认为与商品有关的品质、数量和交货期等条件属于要件，与商品不直接联系的为担保。（二）《联合国国际货物销售合同公约》的规定《联合国国际货物销售合同公约》把违约区分为根本性违约和非根本性违约。根本性违约是指“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本性违反合同”这种根本违反合同是由于当事人的主观行为造成的，以至于给另一方当事人造成实质性的损害，如卖方完全不交付货物，或买方无理拒收货物、拒绝付款。非根本性违约：如果由于当事人不能预知，而且处于相同情况的另外一个通情达理的人也不能预知会发生这种结果，那么就不够成根本性违约。《公约》规定：如果一方当事人可以宣告合同无效，并要求损害赔偿。如果是非根本性则不能解除，只能要求损害赔偿。比较英国《货物买卖法》与《联合国国际货物销售合同公约》对违约的划分是不同的对违约的法律后果所做的规定却是一致的。前者对违约的划分是从合同条款本身来判断的，后者是从违约的后果及其严重程度而确定的。（二）违约的构成条件1、大陆法的规定：以过失责任作为一项基本原则。2、英美法的规定：一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负责赔偿损失。3、《联合国国际货物销售合同公约》的规定：明确违约必须以当事人有无过失为条件。（三）违约的形式1、大陆法的规定：分为不履行债务和延迟履行债务两种2、英国法的规定：分为违约要件和违约担保两种3、美国法的规定：分为轻微的违约和重大的违约4、《联合国国际货物销售合同公约》的规定：分为根本性违约和非根本性违约（四）违约的救济方法1、实际履行：2、损害赔偿：3、解除合同：三、合同中的索赔条款（一）异议与索赔条款异议与索赔条款的内容，除规定一方违反合同，另一方有权索赔外，还包括索赔的依据、索赔期限、索赔损失的办法和赔付金额等项。1、索赔依据。主要规定索赔必须的证据和出证机构。索赔依据包括法律依据和事实依据两个方面。法律依据是指贸易合同和有关的国家法律规定；事实依据则指违约的事实真相及其书面证明，以证实违约的真实性。2、索赔期限指索赔方向违约方提赔的有效期限，逾期提赔，违约方可不予受理。关于索赔期限的规定必须根据不同种类的商品作出合理安排，对有质量保证期限的商品合同中应加订保证期。保证期可规定一年或一年以上。索赔期限的规定，除一些性能特殊的产品（如机械设备）外，一般不宜过长，以免使卖方承担过重的责任；也不宜规定的太短，以免使买方无法行使索赔权，要根据商品性质及检验所需时间多少等因素而定。规定索赔期限，需对索赔期限的起算时间作出具体规定，通常有以下几种起算方法：（1）货物到达目的港后**天算起（2）货物到达目的港卸离海轮后**天算起（3）货物到达买方营业处所或用户所在地后**天算起（4）货物经检验后**天算起3、处理索赔的办法和索赔金额。除个别情况外，通常在合同中只做一般规定。因为违约的情况比较复杂，因此对于违约的索赔金额也难以预卜，所以在合同中不做具体规定。（二）罚金条款当一方未履行合同时，应向对方支付一定数额的约定金额，以补偿对方的损失。罚金亦称“违约金”或“罚则”。适用范围：一般适用于卖方延期交货，或者买方迟延开信用证或延期接货等场合下。罚金数额：以违约时间的长短为转移，并规定出最高限额。违约金的起算日期有两种计算方法：一种是合同规定的交货期或开证期终止后立即起算；一种是规定优惠期即在合同规定的有关期限终止后再宽限一段时间，在优惠期内免于罚款，待优惠期届满后起算罚金。卖方支付罚金后并不能解除继续履行合同的义务。第三节、仲裁一、仲裁的含义及其特点（一）仲裁的含义：所谓仲裁（又称公断），是指买卖双方在争议发生之前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。（二）仲裁的特点1、充分尊重当事人自愿，不具有强制管辖权2、裁决具有法律效力3、一裁终局4、不公开审理5、独立、公平、公正（三）仲裁的优点收费较低、结案较快、程序较简单、气氛较宽松、当事人意愿得到广泛尊重。二、仲裁形式及作用（一）仲裁协议的形式1、在争议发生之前订立的2、在协议发生之后订立的形式虽然不同，法律作用与效力是相同的（二）仲裁协议的作用1、不得向法院起诉2、排除法院对有关案件管辖权3、使仲裁机构取得对争议案件的管辖权三、合同仲裁条款的主要内容（一）仲裁地点的规定1、力争规定在我国仲裁2、有时规定在被告所在国仲裁3、规定在双方同意的第三国仲裁（二）仲裁机构的选择我国常设仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会。（三）仲裁程序法的适用《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁 规则 编码规则下载淘宝规则下载天猫规则下载麻将竞赛规则pdf麻将竞赛规则pdf 》（四）仲裁裁决的效力仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。（五）仲裁费用的负担由败诉方承担，也有的规定为由仲裁庭酌情决定。四、仲裁程序1、提出仲裁申请2、组织仲裁庭3、审理案件（1）开庭审理（2）调解（3）收集证据（4）保全措施的裁定4、作出裁决第四节、不可抗力一、不可抗力的含义（一）不可抗力的含义：不可抗力又称人力不可抗拒，它是指在货物买卖合同签定以后，不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的责任或延期履行合同。（二）不可抗力的事故范围一种是由于自然力量引起的，如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、大雪、地震等，另一种是由于社会力量引起的，如战争、罢工、政府禁令等。（三）不可抗力的构成条件1、意外事故必须发生在合同签订以后；2、不可预见性3、不可避免性4、不可克服性二、合同中的不可抗力条款（一）不可抗力事故的范围什么样的意外事故构成不可抗力，什么样的意外事故不能构成，买卖双方在磋商交易时应取得一致意见。要贯彻国家有关方针政策要求，不能把政策不允许的内容列如不可抗力的范围，防止国外商人用扩大不可抗力范围的办法推卸责任。对不可抗力条款的表述应明确具体，防止笼统含糊，从而造成解释上的分歧，产生不必要的麻烦和损失。（二）不可抗力的处理方法不可抗力事故的后果有两种：一种是解除合同一种是延期履行合同。（三）发生事故后 通知 关于发布提成方案的通知关于xx通知关于成立公司筹建组的通知关于红头文件的使用公开通知关于计发全勤奖的通知 对方的期限和方式按照国际惯例，当发生不可抗力事故影响合同履行时，当事人必须及时通知买方，对方亦应于接到通知后及时答复，如有异议也应及时提出。例如“一方遭受不可抗力事故后，应以电报通知对方，并应在15天内以航空挂号信提供事故的详情及影响合同履行程度的证明文件。”（四）证明文件及出具证明的机构在国外，一般由当地的商会或合法的公证机关出具。在我国是由中国国际贸易促进委员会或其设在口岸的贸促会分会出具。（五）不可抗力条款的规定方法我国进出口合同中的不可抗力条款，基本上有以下三种规定方法：1、概括式规定2、列举式规定3、综合式规定三、援引不可抗力条款应注意的事项1、发生事故的一方当事人应该按约定期限和方式将事件情况通知对方，对方应及时答复；2、双方当事人都要认真 分析 定性数据统计分析pdf销售业绩分析模板建筑结构震害分析销售进度分析表京东商城竞争战略分析 事件的性质，看其是否属于不可抗力事件的范围3、发生事件的一方当事人应出具有效的证明文件，以作为发生事件的证据；4、双方当事人应就不可抗力的后果，按约定的处理原则和办法进行协商处理。处理时，应弄清情况，体现实事求是的精神。