检验、索赔、不可抗力和

第八章国际贸易争议的预防和处理第一节检验第二节索赔第三节不可抗力第四节仲裁第一节检验一、商品检验商品检验是指在国际货物买卖过程中，对卖方交付的货物或拟予交付的合同规定的货物进行品质、数量和包装等方面的鉴定。（一） 内容 财务内部控制制度的内容财务内部控制制度的内容人员招聘与配置的内容项目成本控制的内容消防安全演练内容 1、品质检验。2、数量和重（质）量检验。3、包装检验。4、卫生检验。5、残损鉴定。（二）意义1、我国《商检法》规定：商检机构和国家商检部门、商检机构指定的检验机构，依法对进出口商品实施检验，进口商品未经检验的，不准销售、使用；出口商品未经检验合格的，不准出口。2、英国《1983年货物买卖法》规定：当货物交付买方时，除另有协议外，买方有权要求合理的机会检验货物，以便确定它们是否与合同的规定相符。3、《公约》规定：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。二、买方的检验权检验权是指依照合同的规定，买方或卖方所享有的对进出口商品进行检验鉴定，以确定其是否与合同相符的权利。没有检验权的一方无权对货物提出异议，无权提出索赔。大多数的法律都承认，除双方另用约定者外，买方有权对自己所购买的货物进行检验。如发现货物不负合同规定，而且确属卖方责任者，买方有权采取要求卖方予以损害赔偿等补救措施，甚至拒收货物。但是必须指出，买方对货物的检验权并不是表示对货物接受的前提条件，买方对收到的货物可以进行检验也可以不进行，假如买方没有利用合理的机会进行检验，就是放弃了检验权，他也就丧失了拒收货物的权利。三、检验的时间和地点（一）在出口国检验（二）在进口国检验（三）出口国装运港（地）检验重量，进口国目的港（地）检验品质。（四）在出口国检验、在进口国复验复验是指买方对到货有复验权。复验权指货物应在装运前检验运抵目的港（地）卸货后，买方仍有再检验的权利。复验期限实际上就是商品品质数量的索赔期限。 案例 全员育人导师制案例信息技术应用案例心得信息技术教学案例综合实践活动案例我余额宝案例 1：某公司以FOB大连价外销美国一批货物，货物出口时已由商检机构检验并出具检验证书，在大连港装船时情况良好，但在纽约港卸货时却发现包装破裂，产品散失，同时部分货物由于包装破裂而风化，此时卖方应否负责赔偿？案例2：买卖双方以CIF价格术语达成一笔交易，合同规定卖方向买方出口商品5000件，每件15美元，信用证支付方式付款；商品检验条款规定：“以出口国商品检验局出具的检验证书为卖方议付的依据，货到目的港，买方有权对商品进行复验，复验结果作为买方索赔的依据。”卖方在办理装运、制作整套结汇单据，并办理完结汇手续以后，收到了买方因货物质量与合同规定不符而向卖方提出索赔的电传通知及目的港检验机构出具的检验证明，但卖方认为，交易已经结束，责任应由买方自负。问：卖方的看法是否正确?为什么?四、全面监管 计划 项目进度计划表范例计划下载计划下载计划下载课程教学计划下载 CISS，又称装船前检验（PSI），是指一些发展中国家的政府以法令的形式制定其有关部分与某家或某几家国际性检验机构签订合同，委托其作为代理，执行对所有进口货物在装运前实施强制性检验、价格比较以及海关税则分类的进口综合监管制度。pre-shipmentinspection,PSIcleanreportoffindings,CRF五、检验机构美国食品药物管理局FoodandDrugsAdministration,FDAwww.fda.gov瑞士日内瓦通用鉴定公司SocieteGeneraleDeSurveillanceS.A.,SGSwww.sgs.com美国保险人实验室UnderwritersLaboratory,ULwww.ul.com英国劳合氏公证行Lloyd’sSurveyorwww.lloydsoflondon.co.uk国家质量监督检验检疫总局www.aqsiq.gov.cn---法定检验与约定检验；监督管理；公证鉴定六、检验证书商检机构对进出口商品检验或鉴定后，根据不同的检验结果或鉴定项目签发的各种检验证书、鉴定证书和其他证明书，统称为检验证书。（一）种类（二）作用是证明卖方履行公约、交接货物、结算货款的主要依据；作为海关验放货物的证件之一；作为分清各方当事人责任的依据；作为买方索赔和卖方理赔的依据。七、检验条款内容：有关检验权的规定；检验或复验的时间和地点；检验机构；检验 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 与检验方法；检验证书等。注意问题：检验条款中，规定检验时间和地点时，不能与使用的价格条件相矛盾；检验条款的规定要切合实际，不能接受国外商人提出的不合理的检验条件；要明确规定由复验权时，应对其复验的期限、地点和机构做出明确的规定；明确规定检验标准和方法；进口合同检验条款应规定我方有复验权。思考题：1、信用证上规定出口商须提供检验证明，但卖方在货物出口后，才发现未作检验证明，买方因此拒付，此时如由出口地再出具检验证明已不可能，问有什么解决办法？2、如商检局所验证的体积、重量与提单上的不同，是否会遭拒付？如被拒付，应如何补救？对此现象应如何设法避免？ItismutuallyagreedthattheCertificateofQualityandWeight(Quantity)issuedbytheChinaExitandEntryInspectionandQuarantineBureauattheport/placeofshipmentshallbepartofthedocumentstobepresentedfornegotiationundertherelevantL/C.TheBuyershallhavetherighttoreinspectthequalityandweight(quantity)ofthecargo.ThereinspectionfeeshallbebornebytheBuyer.Shouldthequalityand/orweight(quantity)befoundnotinconformitywiththatofthecontract,theBuyerisentitledtolodgewiththeSelleraclaimwhichshouldbeapprovedbysurveyreportsissuedbyarecognizedsurveyorapprovedbytheSeller.Theclaim,ifany,shallbelodgedwithin…daysafterarrivalofthecargoattheport/placeofdestination.案例3：我A公司与美国B公司以CIF纽约的条件出口一批农产品，订约时，我A公司已知道该批货物要转销加拿大。该货物到纽约后，立即转运加拿大。其后纽约的买方B凭加拿大商检机构签发的在加拿大检验的证明书，向我方提出索赔。问：我方公司应如何对待加拿大的检验证书?案例4：我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转手出售给英国的乙商。货抵甲国后，甲商已发现货物存在质量问题，但仍将原货经另一艘船运往英国，乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有80包货物包装破损，货物短少严重，因而向甲商索赔，据此，甲商又向我方提出索赔。问：此案中，我方是否应负责赔偿?为什么?第二节索赔一、争议（一）争议的概念争议有时也叫争端、争执、纠纷。从法律意义上讲，争议是指有关当事人对彼此之间的权利义务的不同主张。争议的产生，主要有两种类型，一类是基于合同的争议，另一种是基于法律关系而产生的争议。卖方违约。买方违约。合同规定不明确，双方均负有违约责任。（二）违约的法律后果买卖合同是对缔约双方具有约束力的法律文件，一方违约，另一方有权依照合同和有关法律规定要求其承担违约的责任。1、按照违约方所违反的是合同主要交易条件还是次要交易条件来划分，比如《英国货物买卖法》---违反要件和违反担保；2、依据违约所造成后果的轻重程度来划分，比如《美国统一商法典》---重大违约和轻微违约；《联合国国际货物销售合同公约》---根本违约和非根本违约。二、索赔（一）索赔和理赔的含义如有一方违约，受损害的另一方就有权向违约方提出损害赔偿的要求，这种行为称做“索赔”。在法律上，索赔就是主张自己的权利。与索赔相对应的是理赔，理赔是指违约方对受损害方所提出的索赔要求的受理和处理。1、贸易索赔贸易索赔是建立在买卖双方已成立的买卖合同的基础之上的。2、运输索赔运输索赔是建立在双方订立的运输合同的基础之上的。例：有一批运往瑞典的蜡烛，按CIF条件买卖，货物在装船前经过检验，其品质完全符合合同规定，但货到瑞典，买方发现部分蜡烛有弯曲现象，因而向卖方提出品质索赔。事后查明，起因是货物交给承运人后，承运人把该批货物装在靠近机房的船舱内，由于温度过高而造成的，按此情况，应属于船方的责任，与卖方使无关的，买方只能凭提单向承运人索赔。3、保险索赔保险索赔是建立在保险合同的基础之上的。例：有一份CIF合同，货物在运输途中因轮船触礁，船舱进水，致使100公吨玉米中有82公顿遭到水浸损失。这种情况应属于保险单基本险承保范围，只要买方已将保险单在议付货款时过户给买方，买方应凭保险单向保险公司索赔，与卖方无关。案例：我国A公司以CIF汉堡出口食品1000箱，即期信用证付款。货物装运后，A公司凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行收妥货款，货到目的港后经进口人复验发现下列情况：(a)该批货物共有10个批号，抽查20箱，发现其中2个批号涉及200箱食品细菌含量超过进口国标准；(b)收货人只实收995箱，短少5箱；(c)有10箱货物因运输途中遭遇暴雨而水浸损坏。试 分析 定性数据统计分析pdf销售业绩分析模板建筑结构震害分析销售进度分析表京东商城竞争战略分析 上述情况，进口人应分别向谁索赔?（二）索赔条款一般在合同中都订有索赔条款，通常采用“异议与索赔条款”和“罚金条款”。1、索赔条款这一索赔条款一般是针对卖方交货的品质、数量或包装不符合合同规定而订立的。例如，买方对于装运货物的任何异议，必须于装运货物的船只达到提单所订目的港后30天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的检验报告。如果货物已经过加工，买方即丧失索赔权利。属于保险公司或运输公司责任范围内的索赔，卖方不予受理。（1）索赔期限---法定期限和约定期限（2）索赔依据---法律依据和事实依据（3）赔偿责任的归属（4）索赔金额（5）索赔的诉讼时效（6）注意索赔权利的丧失案例：某公司从国外进口一批材料，进口时并没有检验其成分含量，经报关放行放置仓库约一年多，要使用时发现略有潮湿，因而怀疑当初进口的货物不符合合同规定，经分析怀疑确实正确，因事隔一年多，是否可向卖方要求赔偿？或经商检机构向保险公司索赔？(二)罚金条款---又称违约金条款违约是指合同当事人一方未履行合同义务而向对方支付约定的金额。违约金条款一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况。罚金条款一般应包括罚金的数额和罚金的起算日的计算方法两项内容。罚金的数额大小，根据违约时间的长短，由买卖双方商定，并规定出最高限额。确定违约金数额时应考虑的问题（1）．在一方违约没有给对方造成损失的情况下，按照约定的违约金支付。（2）．在当事人约定了违约金的情况下，一方违约同时给对方造成了损失时，确定违约金数额的参考标准就是损失的数额。（3）．违反合同的一方当事人支付违约金后，还应当履行合同义务。案例：某企业以CIF条件出口1000公吨大米，合同规定为一级大米，每公吨300美元，共300000美元。卖方交货时，实际交货的品质为二级大米。按订约时的市场价格，二级大米每公吨250美元。问：(1)根据《公约》的规定，此案中，买方可以主张何种权力?(2)若买方索赔，其提出的索赔要求可包括哪些损失?案例：某贸易公司以FOB价向国内某厂订购一批货物，在买卖合同中订明如工厂未能于今年七月底以前交货，则工厂应赔付货款5%的违约金。后因工厂交货延迟五天，已知贸易商被其买方索赔为货款的3%。问：贸易商是否可以以约定向工厂索赔，索赔5%，还是3%？第三节不可抗力一、不可抗力的含义不可抗力，又称人力不可抗拒．是指当签约后不是由于当事人的过失，而是由于发生了当事人不能预见和人力所不能控制的意外事故，以致不能履约或不能如期履约，有关当事人即可根据契约或法律的规定获得履约或延期履约责任的免除。英美法称“合同落空”大陆法称“情势变迁”或“契约失效”（一）不可抗力的特征(1)它是签约后发生的；(2)它不是由于一方当事人的过失或疏忽造成的；(3)它是双方当事人所不能控制的，即不能预见的，不能避免、不能克服的。（二）不可抗力事故的范围通常分为两种情况：一种是由于自然力量引起的，如火灾、水灾、飓风、大雪、地震等；另一种是由于社会力量引起的，如战争、罢工、政府禁令等。案例：有一份合同，印度A公司向美国B公司出口一批黄麻。在合同履行的过程中，印度政府宣布对黄麻实行出口许可证和配额制度。A公司因无法取得出口许可证而无法向美国B公司出口黄麻，逐以不可抗力为由主张解除合同。问：印度公司能否主张这种权利?为什么?二、不可抗力条款（一）不可抗力事故的范围1、概括性规定2、列举式规定3、综合性规定（二）不可抗力事故的后果不可抗力事故的后果有两种：一是解除合同，二是延期履行合同。究竟如何处理，应视事件的的原因、性质、规模极其对履行合同所产生的实际影响程度而定。案例：我国某出口企业以CIF纽约与美国某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定某年12月交货。11月底，我企业出口商品仓库发生雷击火灾，致使一半左右的出口家具烧毁。我企业以发生不可抗力事故为由，要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方无奈经多方努力，于次年1月初交货，美方要求索赔。试分析：(1)我方要求免除交货责任的要求是否合理?为什么?(2)美方的索赔要求是否合理?为什么?案例：我某企业与某外商按国际市场通常规格订约进口某化工原料。订约后不久，市价明显上涨。交货期限届满前，该商所属生产该化工原料的工厂失火被毁，该商以该厂火灾属不可抗力事件为由要求解除其交货义务。对此，我方应如何处理？（三）发生不可抗力事故后通知对方的期限和方式（四）证明文件及出具证明的机构——bycompetentauthorities我国对外出具不可抗力证明的机构是中国国际贸易促进会。(中国国际商会)。案例：我方按FOB条件进口商品一批，合同规定交货期为5月份。4月8日接对方来电称，因洪水冲毁公路(附有证明)，要求将交货期推至7月份。我方接信后，认为既然有证明因洪水冲毁公路，推迟交货期应没有问题，但因广交会期间工作比较忙，我方一直未给对方答复。6、7月份船期较紧，我方于8月份才派船前往装运港装货。因货物置于码头仓库产生了巨额的仓租、保管等费用，对方便要求我方承担有关的费用。问：我方可否以对方违约在先为由，不予理赔?为什么?Iftheshipmentofthecontractedgoodsispreventedordelayedinwholeorinpartbyreasonofwar,earthquake,flood,fire,storm,heavysnoworothercausesofForceMajeure,theSellershallnotbeliablefornon-shipmentorlateshipmentofthegoodsofthisContract.However,theSellershallnotifytheBuyerbycableortelexandfurnishthelatterwithin…daysbyregisteredairmailwithacertificateissuedbytheChinaCouncilforthePromotionofInternationalTrade(ChinaChamberofInternationalCommerce)attestingsuchevent(s).第四节仲裁在国际贸易中，买卖双方在履约过程中难免会产生这样或那样的争议。解决国际贸易争议的方式可归纳为四种：一是由当事人自行协商解决，二是通过第三者居间调解解决，三是协商、调解不成，可依据仲裁协议提交仲裁解决，四是没有仲裁协议的或是达不成仲裁的，可向法院起诉，通过诉讼解决。从长期的国际贸易实践中，国际贸易的争议一般都习惯于采用仲裁的方式解决。一、仲裁的含义和特点（一）含义仲裁也叫“公断”，是指当事人双方自愿将他们之间存在的争议提交双方同意的仲裁机构审理和裁决，裁决是终局性的，对双方都具有约束力。（二）特点自愿性专业性灵活性保密性独立性二、仲裁协议仲裁协议是指双方当事人自愿将他们之间已经发生的争议或有可能发生的争议，提交仲裁解决的一种协议。（一）仲裁协议的类型根据仲裁协议达成的时间，仲裁协议有三种类型：第一种是双方当事人在争议发生前订立的；第二种是双方当事人在争议发生后订立的；第三种是当事人在争议发生前或争议发生后通过“援引”的方式达成的协议。（二）仲裁协议的作用(1)约束双方当事人在发生争议时，只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉。(2)表明仲裁庭取得了对争议案件的管辖权。(3)排除了法院对争议案件的管辖权。（三）仲裁协议的内容1、提交仲裁的事项2、仲裁地点3、仲裁机构4、仲裁裁决的效力5、仲裁费用的负担（五）仲裁裁决的承认与执行《承认与执行外国仲裁裁决公约》ConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignArbitralAward1958仲裁示范条款AnydisputearisingfromorinconnectionwiththisContractshallbesubmittedtoChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommissionforarbitrationwhichshallbeconductedinaccordancewiththeCommission'sarbitrationrulesineffectatthetimeofapplyingforarbitration.Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties.案例：甲方与乙方签订了出口某种货物的买卖合同一份，合同中的仲裁条款规定：“凡因执行本合同所发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉人所在国家进行。仲裁裁决是终局的，对双方具有约束力。”在履行合同的过程中，乙方提出甲方所交的货物品质与合同规定不符，于是双方将争议提交甲国仲裁。经仲裁庭调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙方败诉，事后，甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请，要求法院强制执行，乙方不服。问：乙方可否向本国法院提请上诉?为什么?国际贸易争议的预防和处理1、商品检验：检验的重要性；检验条款的内容；检验时间和地点的规定方法；买方复验权的行使以及订立检验条款应注意的问题。2、索赔：违约的责任归属；索赔与理赔应注意的问题；买卖合同中的索赔条款。3、不可抗力：不可抗力事件的认定；买卖合同中的不可抗力条款。4、仲裁：仲裁协议的作用；买卖合同中的仲裁条款。小结法定检验全面进口监督计划（CISS）违约索赔和理赔不可抗力仲裁名词解释1．《海牙规则》规定，向船公司提出索赔的期限是货物到达目的港交货后一年。2．被保险人向保险公司提出索赔的期限一般为被保险货物在最后卸载港卸离海轮后，最多不超过两年。3．引起不可抗力事故的原因包括由于“自然力量”和“社会力量”引起的所有灾害和意外事故。4．仲裁协议必须在双方争议发生之前签订，否则仲裁机构将不予置理。5．只要支付了罚金，即可不履行合同。6．商检证书的主要作用之一是通过对商品进行检验，以确定卖方所交货物的品质、数量、包装是否与合同的规定相符。判断题7．若买方没有利用合理的机会检验货物，就是放弃了检验权，从而就丧失了拒收货物的权利。8．若合同中规定以离岸品质、离岸重量为准，则以双方约定的商检机构，在出口货物装船前出具的品质、数量、包装等检验证明，作为决定品质和重量的最后依据。9．凡属法定检验范围的商品，在办理进出口清关手续时，必须向海关提供商检机构签发的检验证书，否则，海关不予放行。10．若合同中无规定索赔条款，买方便无权提出索赔。11．国际贸易中解决争议的方式有多种，其中调解与仲裁都是有第三方参与，并是建立在自愿基础上的。