基本案情： 案例1：被告人某甲，男，30岁，香港居民。被告人某甲利用回乡探亲之机，在当地收购黄金500克。某甲将黄金熔化后铸成金片，装在旅行袋底部四个轮子的夹层中，准备将之夹带出境，在香港销售牟利。在出境时，被某市海关当场抓获。 案例2：被告人某乙，男，23岁，菲律宾人，船长。被告人某乙系香港某海运有限公司全权代理的某船船长。1998年，该船装载香烟3000箱，总价值人民币800万元。被告人某乙按公司的旨意，沿我国广东、福建沿海海域航行，寻找购货船只。8月6日，该船驶抵中国海域内距离福建省龙海县城海角15海里处(我领海线内9.6海里)的海面上，显示联络信号，寻找和等待购货船时，被我厦门缉私队查获。经查，该批走私香烟总计应缴税额为600万元。 争议焦点：走私犯罪既遂与未遂的区分标准如何? 所有走私犯罪都存在既遂、未遂问题，此一问题是走私犯罪的共性问题。既遂的走私犯罪与未遂的走私犯罪危害程度不一，有时甚至相差悬殊。走私犯罪既遂、未遂的区分标准，并不因行为人走私货物、物品的种类的不同而不同，亦即对各种具体的走私犯罪来说，其既遂、未遂的认定标准都是统一的。具体有以下几个方面： 一、绕关走私。这一类走私，主要是指在非设关地秘密将走私品运输进境，完全避开了海关的监管。这一类走私在我国东南沿海、南方边境省份较多。这一类走私只要进入我国境内，刑法意义上走私行为即已实施完成。由于是在非设关地，根本不存在海关的监管，自然已经实际偷逃了应缴税款。所以，这一类走私只要在我国境内被查获，都应认定为走私既遂。 二、通关走私。这一类走私，是指走私品进入我国境内时经过海关监管区，但是行为人采取了伪报、瞒报、假报、藏匿等手段逃避海关的检查，以达到少缴或不缴税款的目的。这一类走私在实践中最为普遍。这类走私能否得逞，还要看能否通过海关的监管，结果是否实际偷逃了应缴税款。由于进口货物、物品从行为人向海关申报到海关放行之前，处于海关监管区之内，处于海关的监管之中。因此只要是在办结海关手续之前被查获，偷逃应缴税款的目的都不可能得逞，均应认定为犯罪未遂。这种犯罪未遂在理论上称为犯罪终了的未遂。即走私行为已经实施完毕，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞。 三、后续走私（变相走私）。这一类走私是指行为人未经海关的许可并且未补缴应缴税款，擅自在境内销售保税、特定减、免税货物、物品牟利的行为。按照海关的
规定
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，在境内销售保税、特定减、免税货物、物品，必须事先获得海关的许可并且补缴应缴税款才是合法的。这一类行为在向海关申报进口时是合法的，但其后续行为违反了海关的规定，逃避了海关的监管，所以立法者也将其纳入了走私罪的范畴。应以“销售”这一行为来界定是否实际偷逃应缴税款，从而来认定犯罪的既遂与未遂。根据民法理论，销售是以“交付”作为转移所有权的标准的。因此，在实践中应以保税、特定减、免税货物、物品是否交付给买家作为犯罪既遂与未遂的标准。只要货物已经实际交付，而不管货款是否支付，均应认定为犯罪既遂；如果货款已经支付，但货物尚未交付，只能认定为犯罪未遂。 四、间接走私。这类走私我国刑法主要指以下两种情况：1、行为人在内海、领海运输、收购、贩卖国家禁止进出口的物品或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的行为。2、行为人直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，数额较大的行为。具体来说：1、走私违禁品进口在被我国海关或其他部门查获时，其走私行为一般都已经实施完成，故均应认定为犯罪既遂。2、而走私违禁品出口如果在境内被查获，其走私行为一般可分为三种情况：尚未正式实施、正在实施和已实施完毕。（1）如果处于为走私犯罪准备工具、制造条件阶段，则应定为走私罪（预备）或者定其他罪名（如果其他罪的量刑比走私罪（预备）的量刑要重，根据择一从重处罚的原理则应定其他罪名）。（2）如果正在实施走私犯罪，如正在闯关时被查获，则应定为既遂。（3）如果已经实施走私犯罪，如已向海关申报出口，后被查获则也应定为犯罪既遂。 五、武装走私。按照刑法第一百五十七条的规定，武装掩护走私的，应以走私武器、弹药罪来定罪量刑。因此，只要是武装走私的，一旦被查获，均应认定为犯罪既遂。从这一点上也可以看出武装走私是刑法打击的重点。 上述所举二案，被告人的行为均已构成相应的走私犯罪，这是没有疑问的。但是，他们的行为是构成犯罪既遂还是未遂呢? 案例1中被告人某甲的行为应构成走私贵重金属罪未遂。被告人某甲企图采取藏匿的方式逃避海关监管，将黄金携带出境，其行为符合瞒关走私的特征。对于瞒关走私来说，应以行为人是否通过验关，即是否成功地逃避了海关的监管作为犯罪既遂、未遂的区分标准。在本案中，被告人某甲在通过海关，接受海关检查时，即被海关人员发现其藏匿黄金的犯罪事实，从而未能实际逃脱海关监管，故而他的行为应成立走私贵重金属罪未遂。 案例2中被告人某乙的行为应构成走私普通货物、物品罪既遂。被告人某乙明知该船装载的是走私货物却为其运输，其行为属于走私的共犯行为；被告潜入我领海寻找买主，意在逃避我海关的监管，其行为属于绕关走私；被告走私的香烟，属走私普通货物、物品的行为；被告偷逃的应缴税额高达600万元远远超过了构成走私普通货物、物品罪的法定数额标准；被告已将走私香烟运输进我国境内，故其行为应成立既遂的走私普通货物、物品罪
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