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行政法与行政诉讼法笔记*静静加油 1/13
卷一*行政法与行政诉讼法
一、行政法的概述
1.行政法的特征:(1)行政法尚无统一法典;(2)行政诉讼法是行政法的组成部分;(3)程序与实体的交
融在行政法上表现得尤为突出。
2.行政法的渊源
形式渊源:宪法、法律、行政法规和地方性法规、自治条例和单行条例、规章、法律解释、国家条约和惯
例、行政
规范
编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载
性文件
实质法源:惯例、司法判例、学说、一般法律原则
二、行政法的基本原则
依法行政原则、行政合理性原则、信赖保护原则、正当程序原则、责任行政原则
(一)依法行政原则★
简答:对依法行政原则的理解(依法行政原则的具体要求)
依法行政原则:又称行政合法性原则,是指行政机关行使行政权力,管理公共事务,必须有法律授权,并
依据法律规定。包括法律优位和法律保留两个原则。
1.法律优位原则:即消极意义的依法行政原则,是指一切行政活动都不得与法律相抵触。不得实施与法律
规定不一致的行为。
(1)法律的效力等级高于行政立法。
①在法律已经对某些事项作了明确性规定时,行政机关应当根据法律的规定来制定行政法规和行政规章②
在法律对某些事项没有明确规定、而行政法规和行政规章作了规定时,一旦法律对该事项作了规定,行政
法规和行政规章的规定都让位于法律的规定。
③与法律的效力高于行政法规和行政规章的规则相对应,地方性法规、自治条例和单行条例已经作了明确
规定的情况下,行政规章不得与之相抵触。
④与法律相抵触的行政法规和行政规章,与地方性法规、自治条例和单行条例相抵触的行政规章,应当由
有关机关根据《立法法》的相关规定予以撤销或改变。
(2)一切行政活动都不得与法律相抵触。
①作为行政活动一句的法律必须是实质性的法律规范,内容具体明确一旦违反具有制裁效果的法律规范
②作为行政活动一句的法律规范必须是有效的。
③与法律相抵触的行政活动原则上是违法或无效的行政活动,应当由有权机关依据法定程序予以撤销或确
认其为无效。
2.法律保留原则:即积极的依法行政原则,是指涉及公民权利义务等事项方面,只有法律明确授权,行政
机关才能实施相应的管理活动。
(1)宪法意义上的法律保留
指在国家法律体系内,一些重大的事项只能由国家人民代表机关以正式法律的形式规定,而不能由其
他国家机关特别是行政机关代为规定。
(2)行政法意义上的法律保留
指行政机关实施行政活动时,若没有法律明确授权,就不能合法地作出行政行为。
①任何行政职权的存在都必须基于法律授权,任何行政职权的行使都必须具有法律依据,否则,相应的行
政活动即构成违法,原则上应道被撤销或被确认违法。
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行政法与行政诉讼法笔记*静静加油 2/13
②行政职权和行政职责统一。对行政机关来讲,行政职权同时就是行政职责,必须合法行使,不的放弃。
(二)行政合理性原则:平等原则,比例原则(妥当性原则、必要性原则、均衡原则)
(三)信赖保护原则
(四)正当程序原则:公开、公正、参与、效率原则
(五)责任行政原则
三、法国行政法最大特点
行政法是独立的法律体系,行政诉讼案件由行政法院审判,行政法的重要原则来自于判例。
我国古代历史有记载的最早的一部行政法律规范:周礼
我国古代第一部系统的行政法典:唐六典
四、行政主体
(一)行政主体及其构成
特点:享有行政职权,能以自己的名义行使行政职权,并能独立承担由此产生的法律责任
行政机关 授权组织
中央行政机关 地方行政机关 1 行政机关内部机构
2 依法直接设立的专门行政机构(专、商)
3 政府职能部门派出机构(公安派出所、税
务所、工商所、审计署驻各地办事处)
4 行政性公司
5 事业组织(学校、医院)
6 社会团体(证券业协会)
7 企业组织
国务院
国务院各部委
国务院直属机构
国务院办事机构
地方各级人民政府
地方各级政府职能部门
地方各级政府派出机关
省、自治
区
县、自
治县
市辖区、不设
区的市
行政公署 区公所 街道办事处
被授权组织的法律地位:与行政机关大体相同:复议、诉讼。
(二)委托组织
(三)行政公务人员
国家公务员是在国家行政机关中行使行政权力、执行国家公务的人员。
七、行政行为概述
(一)行政行为的特点:执行性、单方性、裁量性、职责与职权统一性。
(二)分类:抽象行政行为与具体行政行为
1.抽象行政行为:静态意义上,指行政机关制订的具有普遍约束力的规范性文件;动态意义上,指行政机
关制订具有普遍约束力的规范性文件的活动。
2.具体行政行为:指行政主体针对特定的对象,就特定的事项作出的处理决定。(特定性、直接性)
3.区别:
(1)调整范围不同:不特定多数人和事;特定的人和事(2)能否反复适用同:能;不能。
(3)影响相对人权利义务的方式不同:间接;直接(4)行为程序不同。
(三)行政行为的成立要件
1.主体条件:行政主体。
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行政法与行政诉讼法笔记*静静加油 3/13
2.实质条件:行为本身具有行政管理的内容,且须产生直接的法律效果。
3.形式条件:行政行为是行政机关一句法律,影响公民权利义务的行为,其内容总是要通过一定的形式表
示出来。一般以意思表示为主要方式,可以是明示的也可以是默示的。
(四)行政行为的生效(合法要件)
1.行政行为主体具有行政权限
2.行政行为证据确凿
3.行政行为程序合法
4.行政行为适用法律、法规正确
5.行政行为没有滥用职权
(五)行政行为的无效、撤销、废止
1.行政行为的无效:指行政行为因明显、重大违法,导致行为自始至终不产生法律效力。
2.行政行为的撤销:指在行政行为合法要件缺损或行政行为不适当的情形下,由有权国家机关做出撤销的
决定而使之失去法律效力。
3.行政行为的废止:指因形势或法律、政策的变化,原合法、适当的行政行为已不符合现行法律、政策,
或者行政行为已完成其原定目标、任务,故行政主体终止其效力。
八、行政立法
(一)特点:行政性质、立法性质(准立法活动)
(二)分类:授权来源:一般授权立法(宪法&组织法);特别授权立法
内容和目的:执行性立法(具体化:实施条例、细则、办法);创制性立法(补充规定、补充办法)
行使立法权的主体:中央行政立法;地方行政立法
(三)行政立法权限
1.国务院与全国人大及其常委会:只能制定法律的:
①国家主权的事项
②各级人民代表大会、人民政度、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权
③民族区域自治
制度
关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载
、特别行政区制度、基层群众自治制度
④犯罪与刑罚
⑤对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚
⑥对非国有财产的征收
⑦民事基本制度
⑧基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度
⑨诉讼和仲裁制度
2.国务院和国务院各部门:创制性立法;执行性立法
3.国务院与地方政府:为执行法律法规的规定需要制定规章的事项和属于本行政区域的具体行政管理事项
(四)行政立法效力等级
宪法、法律、行政法规、地方规性法规、自治条例和单行条例、规章。
(五)行政立法程序:编制行政法规立法规划,行政法规的起草,听取意见,审查,公布
(六)行政立法监督
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备案:备案找上级,人大不备案,批准当备案,规章有例外
改变与撤销:领导关系可改可撤,其他一般撤。
审查
九、行政许可
(一)概念与特征
行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。
特征:
1.实施行政许可行为的主体是行政机关。
2.行政许可是为实施行政管理目的而为的。
3.行政许可是行政机关准予公民、法人、其他组织从事特定活动的行为。
4.行政许可是依据公民、法人或者其他组织的申请而做出的行政行为,被称为被动性抑制行为。
5.行政许可法所称的行政许可,是行政机关对外实施行政管理权的行为,其申请人只能是公民、法人或其
他组织。
6.行政许可事项必须有明确的法律规定。
(二)行政许可的范围与设定
1.一般许可、特别许可、认可、核准、登记
2. 可以不设定行政许可的事项
⑴公民、法人或者其他组织能够自主决定的;
⑵市场竞争机制能够有效调节的;
⑶行业组织或者中介机构能够自律管理的;
⑷行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。
3.设定的权限划分
(1)尚未制定法律的,行政法规可以设定;必要时国务院可以采用发布决定的方式设定;实施后,除临时
性行政许可事项外,国务院应当及时提请全国人大及其常委会制定法律或自行制定行政法规。
(2)尚未制定法律、行政法规,地方性法规可以设定。
(3)尚未制定法律、行政法规、地方性法规,因管理需要确需立即实施的,省、自治区、直辖市人民政府
规章可以设定临时性行政许可,实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人大及其常委会制定地方法规。
地方性法规和地方政府规章不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行
政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。
(三)行政许可的程序
行政许可程序是指有关许可证的申请、审查、核发、拒绝、修改、更换、中止、废止、撤销、转让、收
费等一系列步骤、过程及规则的总称。
1.申请与受理:明确的意思表示,一定期限内提出。——形式审查
2.审查与决定:书面审查(申请人和利害关系人有权陈述和申辩)。20 日(决定)+10(延长)+10(送达)
45 日(联合)+15(延长)+10
3.听证制度:主动听证、依申请(告知权利起 5 日内申请,20 日内组织听证)
程序:(1)举行听证的 7 日前将举行的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告
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(2)听证应当公开举行。
(3)行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员主持听证,申、利有权申请回避。
(4)举行听证时,审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由,申请人、利害关系
人可以提供证据,并进行申辩和质证。
(5)应当制作笔录,交听证参加人确认无误后签字或者盖章。
行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定!
4.变更、延续、注销与吊销
注销:期满未延续,公民死亡或者丧失行为能力,法人或其他组织依法终止,行政许可依法被撤销或撤回,
不可抗力导致行政许可事项无法实施的,其他。
(四)行政许可的监督检查
1.撤销违法的行政许可:滥用职权、玩忽职守做出的;超越法定职权;违反法定程序;不觉被资格和条件
的人准予;被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得的。
2.责令行政许可机关赔偿被许可人的信赖利益损失。
3.追究直接责任人员的法律责任。
十、行政处罚
(一)概念与原则
行政处罚,是指享有行政处罚权的行政机关或法律、法规授权的组织,对违反行政管理秩序,依法应当处
罚的行政相对人给予法律制裁的行为。
原则:处罚法定原则(处罚权的设定、实施主体、依据、程序),处罚公正、公开原则,处罚与教育相结
合原则,保障权利原则。
(二)行政处罚的种类和设定
人身自由罚 财产罚 行为罚 声誉罚
自然人 以营利为目的或给公
共利益造成损害的
对违法者行为能力加以剥夺 情节轻微或者实际危害程
度不大的违法行为
行政拘留 罚款、没收财物 暂扣或者吊销许可证、执照
责令停产停业
警告、通报批评
设定:
法律 创设权:各种行政处罚
行政法规 创设权:除限制人身自由以外的各种;规定权:在法律给定的行为、种类和幅度范围内
地方性法规 创设权:除限制人身自由、吊销企业营业执照以外;规定权:法律、行政法规……
规章 只能创设一定数额的罚款和警告的处罚;规定权:……
(三)接受委托行使行政处罚权的组织应当具备的条件★
⑴依法成立的管理公共事务的事业组织;
⑵具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员;
⑶对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的,应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。
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(四)适用的规则
1.一事不再罚:一个违法行为不能给予多次的处罚。
针对一个违法行为,不能给予两次或两次以上的同一种类的行政处罚。
行政处罚与刑罚折抵。
2.追诉时效:行政处罚:2 年,从违法行为发生之日起计算。治安管理处罚的是 6 个月
(五)行政处罚的程序
1.简易程序:(当场处罚程序):证据确凿、有法定依据、个人 50 元以下组织 1000 元以下罚款或者警告的
(表明身份,说明理由和告知权利,制作处罚决定书以及备案、送达)
2.一般程序:立案,调查取证,说明理由、当事人陈述与申辩,作出处罚决定(应当书面方式),送达
3.听证程序:是指行政机关在作出处罚决定之前,公开举行由利害关系人参加的听证会,对事实进行质证、
辩驳的程序。
(1)适用条件:责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款等+当事人请求
(2)步骤:告知听证权—提出听证(告知后 3 日内)—通知听证(听证前 7 日告知时间、地点)—举行
①和许可类似
②除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的,一律公开举行
③实行代理制度,当事人可亲自参加或委托 1-2 人代理。
④听证会全部过程要制作听证笔录,笔录应当交当事人审核,无误后由当事人签字盖章。
听证笔录是处罚决定的依据,行政机关作出处罚决定应在笔录范围内作出!
4.执行程序:申诉不停止执行,罚款决定与收缴机构分离(20 元一下可当场收缴),强制执行。
十一、行政强制
行政强制:行政主体为达至行政目的,依据法定职权和程序作出的对相对人的财产、人身及行为产生强制
力的单方行为的总称。
行政强制措施 行政强制执行 即时强制
是指特定的行政主体为预防、控
制违法行为或危险状态(不利后
果)以及调查取证和执行的便利
而依法对相对人的人身或财产限
制其保持一定状态的程序上的处
置行为。
指行政机关(人民法院)作为执行主体
对相对人不履行行政法上义务时,实施
的强迫其履行该义务的行为或活动。
间接强制:代履行、执行罚。
直接强制
指行政机关在遇到重大灾害
或事故,以及其他严重影响国
家、社会、集体或公民利益的
紧急情况下,依照法定职权直
接才去的强制措施。
十二、行政
合同
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1.概念:指行政机关为实现行政管理目标、行使行政职权,与相对人经协商一致而达成的
协议
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,也称行政
契约。
2.特征:
(1)行政合同的当事人必有一方是行政机关
(2)行政合同的目的是实施行政管理
(3)行政合同是一种双方行为,以行政机关和相对人的意思表示一致为前提
(4)行政机关对于行政合同的履行享有行政优益权。
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十三、行政程序法的基本原则和主要制度
基本原则:民主参与原则,公正原则,公开原则,效率原则
主要制度:听证制度,行政公开制度,咨询制度,回避制度,说明理由制度,时效制度
十四、行政救济:监察救济、立法救济、复议救济、诉讼救济
十五、行政复议
指公民、法人、其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,按照法定的程序和条件向做出
该具体行政行为的行政机关的上一级行政机关或法定机关提出申请,由受理申请的行政机关对该具体行政
行为进行复查并作出复议决定的活动。
(一)范围:违法或不当行为,附带审查规章以下的抽象行为
排除:不服行政处分及其他人事处理决定的;不服行政机关对民事纠纷作出的调节和其他处理的。
(二)管辖
一般管辖 特殊管辖 转 送 管 辖
和 指 定 管
辖
县级以上人民政府工作部门:工作部
门所属政府,上一级主管部门(海关、
金融、国税、外汇管理排除前者)
国务院部门:原行政机关复议
A 地方各级政府派出机关:设立的政府
B 政府工作部门设立的派出机构:若以政府工作
部门名义按一般,若以自己的名义由该设立部门
管辖
C 法律法规授权的组织:直接管理该组织的地方
政府、地方政府工作部门、国务院部门
D 共同行为的复议管辖:共同的上一级行政机关
E 行政机关被撤销:继续行使其职权的行政机关
的上一级行政机关申请
地方各级人民政府:上一级人民政府
省级政府:原机关管辖
省、自治区政府依法设立的派出机关
所属的县级政府:向该派出机关
(三)时效:一般 60 日,超过的才适用特殊时效,否则一律适用 60 日。
行政诉讼法
一、受案范围
1.公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照
本法向人民法院提起诉讼。
2.合法性审查原则:
两个关系:公民与政府的关系,审判权与行政权的关系
三个观点:民主的观点,权力制约的观点,法治的观点
两层含义:第一,法院对行政主体的行为有司法审查全,法院在公民、法人或其他组织依法对行政主体提
起诉讼中有权对行政行为进行审查。
第二,法院对行政行为的审查不是一种全面的审查,而是有限度的审查,审查的界限即合法性,审查被诉
的具体行政行为是否严格按照法律规定的范围、方式、内容、程序以及权限进行。
3.法院不予受理的案件:国抽内终,刑民指复,其他。
(1)国家行为:指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权,以国家的名义实
施的有关国防和外交事务的行为,以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等
行为。
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(2)抽象行政行为:指行政机关制定行政法规、行政规章和发布具有普遍约束力的决定、命令的行为。
(3)行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定。
(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
①国务院的复议决定;
②省级人民政府的自然资源权属复议决定;
③出入境管理法规定上级公安机关的复议决定为最终裁决。
(5)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。
(6)行政机关的调解行为和仲裁行为。
(7)不具有强制力的行政指导行为。
(8)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为。
(9)对公民、法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为。
二、管辖
(一)级别管辖:中院:确认发明专利权的案件和海关处理的案件
对国务院各部门或省、自治区、直辖市政府的具体行政行为提起诉讼的案件
本辖区内的重大、复杂案件
(县级以上政府[不动产物权登记除外],重大涉外,重大影响的集团共同,其他)
(二)地域管辖
1.一般:最初做出具体行政行为的行政机关所在地——复议:改变的可以向复议机关所在地
改变:改变原具体行政行为所认定的主要事实和据以只认定事实的主要证据;
改变原具体行政行为所适用的规范性文件,且对行为定性产生影响的;
改变了原具体行政行为的处理结果。
2.对限制人身自由的行政强制措施不服:
被告所在地法院,原告所在地(原告户籍所在地,经常居住地,被限制人身自由所在地)
3.不动产:不动产所在地
三、举证责任
1.被告:对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所一句的规范性文
件。在诉讼过程中,被告及其诉讼代理人不得自行向原告和证人收集证据。
2.原告:承担有限证明责任
(1)证明起诉符合法定条件,但被告认为原告起诉超过诉讼期限的除外。
(2)起诉被告不作为的案件中,原告应当提供其在行政程序中曾经提出过申请的证据材料,证明其提出申
请的事实。(被告应当依职权主动履行法定职责的,原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能
日工相关证据材料并能够作出合理说明的除外)
(3)在一并提起的行政赔偿诉讼中,证明因受侵害而造成损失的事实。
(4)其他应当由原告举证的事项。
3.非法证据排除规则
四、诉讼程序
(一)一审 3 个月
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1.起诉期限:知道作出具体行政行为之日起 3 个月内。(不知诉权 2 年,不知具行不动 20 其他 5,不履行或
申请 60 日满起算)
2.被告不适格:法院应告知原告变更被告,原告不同意变更的,法院有权裁定驳回起诉。
(二)二审 2 个月
1.可以实行书面审(法律审是核心):对事实有争议或事实认定不清不可以书面审
2.审理对象:应当对原审人民法院的裁定和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查,而不受上诉范围的
限制。
(三)一审判决的种类
1.具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,判决维持。
2.具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:
(1)主要证据不足的
(2)适用法律、法规错误的
(3)违反法定程序的
(4)超越职权的
(5)滥用职权的
3.被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决在一定期限内履行
4.行政处罚显失公正的,可以判决变更。
5.确认违法或无效的判决
(四)二审判决
依法改判:一审判决认定事实清楚,但适用法律法规错误
一审判决认定事实不清,证据不足,或者违反法定程序可能影响案件正确判决的。(可裁定撤销
原判、发回重审)
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初试专业课整理
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法大 07-08 法理学期末试卷
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法大名师杨帆的三国法讲义
自己整理法大考研法理核心笔记(39 页)
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保过班自测题(法理、宪法。附答案)
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行政法与行政诉讼法笔记*静静加油 11/13
05-08 年 刑法学期末题
03-08 年 民法学期末题
朱庆育老师 民法总论
课件
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(270 页)
于飞老师 民法总论课件(135 页)
徐久生老师 刑法总论课件(42 页)
备战 2010 考研专业课 民事法律关系的要素专题整理
江平老师民法笔记(29 页)
权威辅导班民诉基础理论讲义(72 页)
自己整理的民法笔记(13 页)
民法命题老师授课提纲(78 页)
权威辅导班民诉讲义(40 页)
全能民诉结构图(超无敌,八页囊括所有知识)
权威辅导班学员民法笔记(49 页)
法大同学奉献的刑法学和民法学联系题(44 页)
新版民法章节重点(6 页)
法大同学整理的刑事诉讼法学笔记(很珍贵,标有页码的知识点,参考书是
《刑事诉讼法》第二版,北京大学出版社、高等教育出版社 2005 年版)
法大同学整理的刑诉彩色笔记(96 页)
最新银河辅导班刑诉法讲义(51 页)
法大 03—04 学年《合同法》期末考试试卷(10 页)
法大同学奉献的民法考研复习之名词解释 30 题
真题
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行政法与行政诉讼法笔记*静静加油 12/13
真题的使用方法介绍及真题解析精华版
04——10 年考研真题(电子版)
99 年——08 年法理学试卷
录音:
三公律博 10 年强化班录音
法理 676MB
宪法 750MB
民法 1.33GB
民诉 718MB
刑法 1GB
刑诉 723MB
2010 年中国政法大学考研银河录音(清晰完整版)送特 ABcd 卷
基础班(5.14GB)
新增班(1.27GB)
强化班(3.57GB)
真题班
复试资料
06——10 年分数线统计表
经济法 05——08 年复试题
07 年物证技术、司法鉴定复试题
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行政法与行政诉讼法笔记*静静加油 13/13
中德法学院 06——08 复试题
中美法学院 06——08 复试题
法大 03、04、06、07、08、10 年复试题
宪法与行政法 05——08 复试题
民商法 05——08 复试题
民诉 06——08 复试题
刑法 06——08 复试题
刑诉 05——08 复试题