二○一一年北京泰拓法律培训系列
主讲:北京市昆泰律师事务所肖疆律师
课程目标
促使员工提高法律意识,对承办
合同
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(包括:谈判、起草、履行等)相关的法律知识及操作技巧有所了解和掌握。
帮助合同承办人提效减负。
降低合同风险,维护公司合法权益。
课程内容及要求
第一部分:合同基础法律知识
主要涉及:合同的订立、履行、变更、终止、违反合同的法律责任及解决纠纷的途径及方法。
第二部分:合同管理注意要点。
第三部分:现场讨论。(时间:约30分钟)
一、合同基础法律知识及风险防范
(一)概述
合同,也叫契约、合同书、协议(书),是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。
合法有效的合同是当事人之间的“法律”。
合同依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,并受法律保护。
(二)合同订立中的法律风险规避
1.合同主体要求
合法注册的商事主体:公司、分公司、个体户、非企业组织、个人。
注意:
(1)项目部、办公室、办事处是没有签约资格的。
(2)合同主体名称应当与公章或营业执照一致。
(3)经办人应持代
表
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公司的授权委托书,并需要与其公司核实
身份。
2.合同的内容要求
内容:合同的内容由当事人约定,一般包括:
当事人名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限和地点、违约责任、争议解决的方法。
(1)合同的标的是指:双方权利义务所指向的对象。在合同中要把标的物的情况写清楚。如要加工某个产品,就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。除了使用文字说明以外,有些还需要精确、清楚的图纸来表达。
(2)质量主要是指:合同要求标的物必须达到什么样的质量
标准
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,比如:国家标准、行业标准还是通常标准等。
(3)标的物的数量要准确,准确的数量包括数字和科学的计量单位。不仅要使用双方合意的计量单位,还要确定好计算方法,否则容易出现纠纷。
(4)标明价款的时候,要写清楚单价和总价。如果履行合同的过程中要进行预算变动,比如装修合同,要约定发生增项、减项时,应该怎么计算单价和总价,这些都要有个说明。
(5)履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求,也是确定是否违约的重要因素。期限应该是明确的。最好能用日历上的日期来确定,只要到这个日子,就应发一封函来催,来主张权利。合同的履行地点和方式,履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。履行方式双方要协商出具体明确的方式。
3.合同的形式要求
(1)口头形式(具有不确定性,一般用于可即时履行的合同情形)
(2)书面形式;
特殊书面形式:鉴证、公证、登记、审批。
一般书面形式:合同书、信件、数据电文(包括电报、传真、电子数据交换、电子邮件)
注: QQ、MSN、电话录音有效但不可靠;
(三)违反合同的责任
合同签订后,应按照约定全面适当履行义务,否则,要承担相应的违约责任。
承担违约责任的方式:
支付违约金(应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式,同时约定我司解除合同的条件及合同解除时对方的违约责任。)
赔偿损失;
继续履行;
定金罚则;订金
采取补救措施(修理、更换、重作、退货、减价等)。
(四)合同争议的解决方式
争议的解决方式:协商、仲裁、诉讼。
通过仲裁方式或诉讼方式解决争议,只能明确选定其一。
如果选择仲裁,则仲裁委员会应尽量约定为北京本地的仲裁委员会(如北京仲裁委员会、中国国际经济贸易仲裁委员会);
如选择诉讼,则在不违反法律规定的前提下,尽量约定为我司所在地法院管辖。
二、合同签署注意要点
(一)合同起草、签订注意要点
1、尽量使用我司出具的合同,以便在合同谈判中取得先机,法律顾问已提供过范本合同的,应优先使用示范文本。
注意:合同承办人根据实际签约情况,可结合对方特别要求对范本合同作适当调整,并就修改部分作出标注,经律师审批后方可确定。
2、合同内容约定应明确具体。
要求:对合同标的的描述尽量详尽。例如:规格、重量、包装、计价单位、技术标准、质量异议期等。
3、合同正文中约定的合同金额应前后一致,大小写一致。
4、合同内容如涉及到公司商业信息、客户信息等需对本合同主体外保密的,应在合同中明确约定保密条款或由双方签订保密协议。
5、双方确定内容后的合同原则上应由对方公司签章后返回我司签章,如果对方特别要求,可约定时间双方同时签章,或由专人携带我司已签章的合同文本前往对方公司,待对方当场签章后将本公司保留的合同文本带回公司。切忌:将我司签章后的合同正本留放在对方公司以待对方签章,并开始按双方口头约定履行合同。不推荐利用传真件签署合同,尤其是权利义务规定复杂或大额合同,必须当面盖章。
6、合同附件与合同相关文件要区分清楚:
合同附件是合同的一个组成部分,具有法律效力;
合同相关文件不是合同的组成部分,对外不具有法律效力,只是各级管理者审批的参考资料,如公司内部的请示、报告等。如需对对方产生约束力,必须及时以合同变更的方式纳入合同书的范畴。
7、合同中的具体经办人、授权代表或项目经理的问题
合同在履行过程中,基本是由具体经办人、授权代表或项目经理来实际办理的,因此,在合同履行过程中,经办人要签署许多文件。但是,一旦发生纠纷或经办人离开对方单位,而对方单位又拒绝对经办人签署的文件予以认可,那么这些文件的效力将发生争议。为避免上述情况,建议在签合同时加上一条:“本合同的具体经办人是某某某、男(女)、经办人的签字样本是:***。该经办人在履行本合同过程中,有权代表本公司签署文件,该签署具有法律效力。”
8、合同的具体条款确定后,当事人要在合同中签字、盖章。要注意的是:首先,如果需签字盖章的合同是多页时,最好每页签字并加盖骑缝章,防止一方更改合同内容。合同中涉及的技术图纸,也要签字、盖章;其次,如双方需在以后的合同中由法定代表人以外的人来签署单据的,在合同中应明确具体的人以及具体办事人员签字的样本,以备核对。对业务员要核对授权委托书、授权时间,过了授权时间一定要补签授权委托书,因为除合同之外,由双方业务代表签字确认的提货单、工程进度单等与合同有同等的法律效力。此外,建议在首次合作时如果条件允许应到对方单位实地考察一下,查看对方营业
执照原件,取得营业执照复印件,并加盖对方的公章。
三、合同履行要点
1.加强合同履行的意识
2.所有的变更、变动都需要书面形式确定下来;
3.对自己的违约行为,一定要EMS方式致函,尽量让对方接受现状。
4.如自己有违约,履行完毕后,最后双方做个结算,避免以后对方以违约为由说事。
四、合同签订管理要点
1.公章的管理
严格控制公章的使用范围,明确专人保管,制订完善的公章使用登记
制度
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。
2. 签署合同权限的管理
任何个人代表其公司与我司签署任何法律文件,都需要提供授权委托书,同样,我司员工代表公司签署文件,也需要授权,没有授权的行为是个人行为。
五、合同经手人的法律责任
1. 职务侵占罪
2. 非国家工作人员受贿罪,
谢谢大家!
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