2011年政法英杰系统精讲张艳蕊民诉习题
以下均为不定项选择,请将你认为正确的答案写在括号里。
1(胜利村的村民甲和村民乙为一头牛的所有权发生争议,人民调解委员会主动进行调解并达成调解
协议
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,由乙将牛7日内交付给甲。以下说法错误的是( ) A(经人民调解委员会调解达成的调解协议,不具有法律约束力
B(如果甲乙认为有必要的,可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认
C(如果人民法院依法确认该调解协议无效的,当事人只能向人民法院提起诉讼 D(如果甲申请确认调解协议的,由主持调解的人民调解委员会所在地中级人民法院管辖 1.【答案】A,,
【考点】人民调解协议 司法确认
【解析】本题考查新增的《人民调解法》。经人民调解委员会调解达成的调解协议,具有法律约束力,当事人应当按照约定履行。故选A。经人民调解委员会调解达成调解协议后,双方当事人认为有必要的,可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认,人民法院应当及时对调解协议进行审查,依法确认调解协议的效力。故不选B。人民法院依法确认调解协议无效的,当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议,也可以向人民法院提起诉讼。故选C。当事人申请确认调解协议的,由主持调解的人民调解委员会所在地基层人民法院或者它派出的法庭管辖。故选D。因此答案选A,,。
2.甲打伤了乙,乙拒不赔偿,甲向法院起诉要求乙赔偿损失2万元,并向法院提供了证人丙
合议庭向审判委员会汇报案。乙对甲的伤情表示异议,申请医疗鉴定。在本案审理过程中,
情。下列哪些(个)法律关系是民事诉讼法律关系,( )
A(甲与乙之间的法律关系 B(丙与法院之间的法律关系
C(乙与鉴定人之间的法律关系 D(合议庭与审委会间的法律关系 2(【答案】B
【考点】民事诉讼法律关系
【解析】民事诉讼法律关系应当是法院与当事人、其他诉讼参与人之间的法律关系,因此答案选B。
【引申】诉讼活动的判定:
A当事人委托律师 B审判长向审委会汇报案件 C法院通知证人作证
D合议庭讨论案件 E当事人向法院递交授权委托书
3(下列关于诉的分类的说法正确的有:( )
A(甲公司起诉乙公司,要求法院判决乙公司停止侵害其商标权的行为,这是变更之诉
B(甲公司以乙公司严重违约为由,诉至法院要求解除
合同
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,这是形成之诉 C(甲起诉乙,请求乙还款,乙反驳称自己从没向甲借过钱,乙的反驳主张是消极确认之诉
D(甲起诉乙要求乙赔礼道歉是形成之诉
3(【答案】B
【考点】诉及分类
【解析】(一)确认之诉:原告请求法院确认与被告之间某种法律关系存在或者不存在的诉。(二)给付之诉:原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务(财产和行为)。1(双方因实体权利义务关系发生纠纷。2(权利人要求义务人履行义务。3(判决具有执行力。 (三)变更之诉(形成之诉):原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。1(对既存法律关系无争议。2(对既存法律关系是否应当变更或消灭存在争议。
4(甲向王城区法院起诉,请求乙按照购销合同的约定交付标的物。下列乙的哪种(些)行为构成反诉,( )
A(乙主张该购销合同无效 B(乙主张合同上的自己的签名为伪造 C(乙起诉请求甲归还5年前拖欠的借款 D(乙主张甲按照购销合同交付货款 4(【答案】AD 九天考资
【考点】反诉
【解析】在诉讼过程中,本诉被告以原告为被告,向受理本诉的法院提出与本诉具有牵连关系的,目的在于抵消或吞并本诉原告诉讼请求的独立的反请求。主要包括基于同一法律关系或相关联的不同法律关系而产生的目的对抗的不同实体请求。
例:原告提出请求交付买卖标的物,被告提出请求支付价金;原告请求被告支付拖欠租金1000元,被告提出请求支付修缮费用1500元。
特点:1(主体特定:2(请求独立:不因本诉消灭而消灭。3(目的对抗:抵消吞并原告诉请。4(提出时间特定:应当在举证期限届满前提出;原则应一审提出,如二审中提出,法院可根据当事人自愿原则调解,调解不成则就反诉部分告知当事人另行起诉。5(与本诉使用同一诉讼程序 6(管辖合法:向本诉法院提起,并且不违背级别管辖、专属管辖等;本诉法院基于牵连管辖能合并审理。7(与本诉有一定牵连性:
5(甲乙间的借贷纠纷经过A市胜利区法院一审后,双方都没对判决提出上诉。判决生效后在执行时,甲市检察院认为借款合同系伪造,立即向A市中级法院提起抗诉。在此案再审过
甲乙达成协议,乙同意甲只返还借款的一半,之后双方请求制作调解书结案。法院以程中,
检察院不同意为由拒绝制作调解书,在当事人双方充分辩论的基础上作出判决。诉讼主体的行为违反了《民事诉讼法》的哪些(个)原则,( )
A(检察监督原则 B(辩论原则
C(处分原则 D(法院调解自愿合法原则
5(【答案】ACD
【考点】基本原则
【解析】检察院认为法院判决确有错误而抗诉并不违背检察监督原则,但干预当事人的自愿和解却违背了检察监督原则;法院不同意制作调解书的行为违反了处分原则;法院仅以检察院不同意为由拒绝调解结案,违背了调解自愿合法原则。
6(关于审判组织正确的是( )。
A(独任制只适用于简单的一审民事案件 B(法院适用特别程序,一律采用独任制
C(二审发回重审的案件,原审法院只要组成合议庭就可以
D(再审案件原来是第一审的,也按照第二审程序另行组成合议庭
E(第二审程序只能由审判员组成合议庭
6(【答案】E
【考点】审判组织
【解析】(一)组成
1(一审:审判员;审判员和人民陪审员 2(二审:审判员
3(二审发回重审:原审法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。
4(再审:原来是第一审的,按照第一审程序另行组成合议庭;原来是第二审的或者是上级法院提审的,按照第二审程序另行组成合议庭。
(二)活动规则:由审判长主持;少数服从多数。
(三)独任制:一名审判员审判,范围如下:
1(适用简易程序的案件
2(适用特别程序的案件:选民资格案件和重大、疑难案件除外
3(适用督促程序的案件:
4(公示催告案件:但判决宣告票据无效的除外
7(关于我国民事诉讼
制度
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,下列哪些(个)说法是错误的,( )
A(当事人对法院回避决定不服可在接到决定时申请复议一次,复议期间,被申请回避的人员暂时停止参与本案工作
B(抗诉检察官甲是被告乙的丈夫,则存在回避情形
C(离婚案件中,当事人对是否公开审理有处分权,但涉及个人隐私的除外 D(不公开审判的案件也不能公开审判结果
E(夫妻感情确已破裂,财产争议不大的离婚案件不得上诉
7(【答案】ADE
【考点】审判组织
【解析】
申请人不服可在接到决定时申请复议一次,复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案工作;审理民事案件,除法定情况外,审判过程和结果应当向群众和社会公开。
不公开审判1(涉及国家秘密、个人隐私2(法律另有规定的3(离婚案件,涉及商业
(涉及国家秘密、商业秘密和个秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。4
人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据,不得在开庭时公开质证。
一审终审范围:最高法院所做的一审裁判;适用特别程序、督促程序、公示催告程序和破产程序审理的案件。
8(下列关于管辖问题哪些(个)说法是错误的,( )
A(管辖权确定以开庭审理时为准,此后即使案件事实有变化,案件始终由受诉法院管辖
B(高级法院有权管辖其认为应当由本院审理的案件
C(夫妻双方离开住所地超过一年,一方起诉离婚的案件,由原告经常居住地法院管辖。 D(不服指定监护或变更监护关系的案件,由监护人住所地法院管辖。 8(【答案】ABCD
【考点】管辖规则
【解析】
管辖权确定以原告起诉时为准,此后即使案件事实有变化,案件始终由受诉法院管辖;最高法院管辖的第一审民事案件:1、在全国有重大影响的案件。2、认为应当由本院审理的案件;夫妻双方离开住所地超过一年,一方起诉离婚的案件,由被告经常居住地法院管辖;不服指定监护或变更监护关系的案件,由被监护人住所地法院管辖。
9(下列关于民事纠纷解决方式的表述正确的是:( )
A(小李是甲公司员工,因
劳动合同
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问题与公司发生争议,小李必须先经本公司工会调解不服才可申请劳动仲裁,再不服才可起诉
B(当事人超过诉讼时效起诉的,法院裁定不予受理
C(基层人民法院对适宜通过人民调解方式解决的纠纷,可以在受理前告知当事人向人民调解委员会申请调解。
D(法院调解达成协议一般不制作判决书,而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书
9(【答案】CD
【考点】纠纷解决
【解析】当事人超过诉讼时效:受理(属实的判决驳回诉请)
10(以下纠纷不能按照被告住所地确定管辖的有:( )
A(某航班误点,部分乘客提出违约赔偿之诉 B(某公车因为违章行驶而与其它车辆发生碰撞,乘客提出侵权赔偿之诉 C(进行国际运输的货轮A和客轮B在公海相撞,事后A对B提出损害赔偿之诉 D(上述货轮与客轮相撞时,途经的客轮C对两船人员进行了救助,后C提起诉讼,要求偿还救助费
10(【答案】D
【考点】特殊地域管辖
【解析】因海难救助费用提起的诉讼,由救助地或者被救助船舶最先到达地法院管辖;因共同海损提起的诉讼,由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地法院管辖。
11(下列关于管辖权异议哪些(个)选项是错误的,( )
A(当事人对管辖权有异议的,应当在判决作出前提出 B(有独立请求权的第三人能提起管辖权异议
C(对生效的管辖权异议裁定,当事人可以申请复议一次,但不影响法院对案件的审理 D(当事人对一审案件的地域管辖和级别管辖均可提出异议
11(【答案】ABC
【考点】管辖权异议
第三人都无权提出管辖【解析】当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出;
权异议;对法院就管辖权异议所作的裁定,当事人如果不服,可以在裁定书送达后10日内向上一级法院提出上诉。
12(甲市的A区和B区法院发生管辖权争议,A区法院将争议提交甲市中级法院指定管辖,在中级法院作出指定前,A区法院作出了判决。下列说法正确的是:( ) A(发生管辖权争议后,A区法院报请甲市中级法院指定管辖是正确的 B(甲市中级法院应当指定A区或者B区法院管辖
C(如果两法院都有管辖权,B区法院应当将案件移送给A区法院
D(在争议未解决前,任何一方法院均不得对案件作出判决。对A区法院的判决,中级法院可以撤销
12(【答案】ACD
【考点】指定管辖
【解析】在争议未解决前,任何一方法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的,上级法院应当以违反程序为由撤销其判决,并将案件移送或者指定其他法院审理,或者由自己提审。
适用情形:
1、有管辖权的法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级法院指定管辖。
2、法院之间因管辖权发生争议,由争议双方协商解决;协商解决不了的,报请它们的共同上级法院指定管辖。
在争议未解决前,任何一方法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的,上级法
院应当以违反程序为由撤销其判决,并将案件移送或者指定其他法院审理,或者由自己提审。
3(受移送法院认为自己对移送来的案件无管辖权。
13(下列关于协议管辖的说法不正确,( )
A(合同实际履行时管辖协议才是有效的
B(合同当事人可以约定二审管辖法院
C(合同当事人可以书面也可以口头约定管辖法院
D(合同当事人可以约定由合同履行地法院管辖
13(【答案】A,,
【考点】协议管辖
【解析】合同是否实际履行不影响对协议管辖是否有效的判断。
条件:1、它只对第一审中的合同纠纷适用;
2、所选择的管辖法院只限于与合同有实际联系的地点的五个法院中的确定的一个;
3、必须书面形式;
4、不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。
14. 王某编写的《司考精题》一书销售很好,甲市A区的某出版社随之模仿出版了《司考精练》在乙市B区印制该书2万册,并销售至丙市。后被发现其中有大量内容抄袭《司考精题》。如果王某将对该出版社提起民事诉讼索赔,下列哪些说法是错误的,( ) A(甲市A区法院对该案件一定有管辖权
B(乙市B区法院对该案件一定有管辖权
C(王某可以向甲市中级法院起诉,或向乙市中级法院起诉
D(丙市的图书销售地点的基层法院都有管辖权
14.【答案】A,D
【考点】著作权纠纷管辖
【解析】著作权民事纠纷案件,由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况,可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。
15(关于当事人的表述,下列哪一选项是错误的,( )
A. 民事诉讼权利能力都是以民事权利能力为基础的
B.一般来讲,应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体,作为判断当事人适格标准,但在某些例外情况下,非民事法律关系或民事权利主体,也可以作为适格当事人 C.清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人,原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权
D. 民事诉讼权利能力都是以民事行为能力为基础的
15(【答案】AD
【考点】当事人基本理论
【解析】民事诉讼权利能力是指成为民事诉讼当事人,享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务所必需的诉讼法上的资格。在通常情况下,有民事权利能力的人才具有民事诉讼权利能力,如公民、法人。但在特殊情况下,没有民事权利能力的人,也可以有民事诉讼权利能力,成为民事诉讼中的当事人。比如清算组(破产管理人)不具有民事权利能力,但也可以成为民事诉讼当事人,因此民事权利能力和民事诉讼权利能力二者不能等同,例如不满十周岁的未成年人,虽然其无民事行为能力,他所为的民事行为需要由他的法定代理人代理,但是他本身可以成为民事纠纷的当事人。
16(以下案件中,确定当事人错误的是:( )
A. 甲雇乙为自己的菜园浇水,乙不小心将邻居丙的菜地的蓄水池挖开,丙以甲和乙为共同被告起诉
B.甲报社刊登张某投稿照片一张,李某以照片侵犯名誉权为由,以甲报社为被告诉至法院 C. 在继承遗产的诉讼中,部分继承人起诉的,法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼,法院不应把其列为共同原告
D. 原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向法院起诉的,新的用人单位为被告 16(【答案】ACD
【考点】共同诉讼
【解析】
因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷,应根据原告的起诉确定被告。只诉作者的,列作者为被告;只诉新闻出版单位的,列新闻出版单位为被告;对作者和新闻出版单位都提起诉讼的,将作者和新闻出版单位均列为被告,但作者与新闻出版单位为隶属关系,作品系作者履行职务所形成的,只列单位为被告。
在继承遗产的诉讼中,部分继承人起诉的,法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的,法院仍应把其列为共同原告。
原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向法院起诉的,新的用人单位和劳动者列为共同被告。
17(甲将乙和丙打伤,乙以甲为被告向法院起诉。在法院受理该案件时,丙也以甲为被告向法院起诉。法院受理了丙的起诉,在征得当事人同意的情况下决定将两案件合并审理。请问丙居于什么诉讼地位,( )
A.必要共同诉讼中的共同原告
B.普通共同诉讼中的共同原告
C.有独立请求权的第三人
D.无独立请求权的第三人
17(【答案】B
【考点】共同诉讼
18(关于第三人的说法错误的是:( )
A.无独立请求权的第三人不可以自己名义参诉
B.无独立请求权的第三人参加诉讼的案件,法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的,不需经第三人的同意
C.用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,原用人单位与劳动者发生的劳动争议,不能列新的用人单位为第三人
D. 受诉法院对与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或者赔偿等义务的人,以及与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人,或者专属管辖案件的一方当事人,均不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。
18(【答案】ABC
【考点】第三人
【解析】无独三可以自己名义参诉,有权选择辅助一方。
无独立请求权的第三人参加诉讼的案件,法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承
担义务的,应经第三人的同意,调解书应当同时送达第三人。
用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,原用人单位与劳动者发生的劳动争议,可以列新的用人单位为第三人;原用人单位以新的用人单位侵权为由向法院起诉的,可以列劳动者为第三人。
A市甲企业欠乙企业贷款200万元,由某城市银行A市支行提供担保。乙企业从丙处购得价值100万元的机床一台,和丙协商后,以自己对甲的债权冲抵机床价款,并征得了A市支行的同意。乙和丙约定若发生纠纷,则以协议订立地B市法院为管辖法院。后甲在履行债务时和丙发生纠纷,丙向甲营业地C市法院提起诉讼,要求甲偿还债务。甲对丙的债权表示异议。参照案情回答以下问题:
19(若乙参加诉讼,其诉讼地位如何,( )
A.乙是有独立请求权的第三人
B.乙是本案的共同原告
C. 乙是无独立请求权的第三人
D. 乙是本案的证人
【答案】C
【考点】第三人
【解析】债权人转让合同权利后,债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至法院,债务人对债权人的权利提出抗辩的,可以将债权人列为第三人。
20(可以以哪些方式使乙参加诉讼,( )
A.由乙自己向法院提出申请
B.由法院依职权追加
C.由丙申请法院追加
D.由甲申请法院追加
【答案】A
【考点】第三人
【解析】无独三参加诉讼的方式有自己申请参加或法院通知参加两种。但受诉法院对与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人,不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。所以只能由乙自己向法院提出申请参加。
21(若乙参加诉讼,则可以进行下列哪些诉讼行为,( )
A.提出管辖权异议
B.提供债权有效证据
C.对甲提出反诉
D.在法院判决自己向丙承担责任时,提出上诉
【答案】BD
【考点】第三人
【解析】判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议,无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。
22(若丙一并对A市支行也提起诉讼,则关于其诉讼地位的说法正确的是:( ) A.可以将A市支行与甲企业列为共同被告
B.可以将某城市银行与甲企业列为共同被告
C. A市支行和甲企业只能分别作为被告
D.只能由某城市银行和甲企业分别作为被告
【答案】A
【考点】共同诉讼
【解析】商业银行的分支机构是享有独立诉讼权利能力的其他组织。A市支行可以单独参加诉讼。不管连带还是一般,在债权人同时起诉债务人和保证人时,则是共同被告。
23(下列关于诉讼代理说法正确的是:( )
A. 当事人向法院提交的授权委托书,应在开庭审理前送交法院。授权委托书写“全权代理”而无具体授权的,诉讼代理人有权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。
B. 受过刑事处罚的人不能作为委托代理人
C. 委托代理人的诉讼权利可能多于法定代理人
D. 在委托诉讼代理中,代理人和被代理人必须都有诉讼行为能力
【答案】D
【考点】诉讼代理
【解析】当事人向法院提交的授权委托书,应在开庭审理前送交法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。
律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人、经法院许可的其
-2人。 他公民,都可以被委托为诉讼代理人;1
24. 下列关于举证责任的说法不正确的有: ( )
A. 因共同危险行为致人损害的侵权诉讼,由受害人就其行为与损害结果之间存在因果关系承担举证责任
B. 对代理权发生争议的,都由被代理人承担举证责任
C. 在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由劳动者负举证责任 D. 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼,由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任
【答案】ABC
【考点】举证责任
【解析】因共同危险行为致人损害的侵权诉讼,由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任; 对代理权发生争议的,由主张有代理权一方当事人承担举证责任;在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任; 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼,由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任.
25. 下列哪些关于证人的说法,哪些是错误的?( ) A. 未成年人都不能做证人
B. 诉讼代理人在同一案件中经过法院允许同时可以作为证人
C. 年迈体弱或者行动不便无法出庭的无须再提交书面证言等替代性资料 D. 知道案件情况的单位,没有义务出庭作证
【答案】ABCD
【考点】证人
【解析】待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人。
不能作证人情形:1(不能正确表达意志的人 2(诉讼代理人在同一案件中不得作为证人 3(办理本案的审判人员、书记员、鉴定人、勘验人、翻译人员和检察人员,不能同时是本案证人。
凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。证人确有困难《1(年迈体弱或者行动不便无法出庭的;2(特殊岗位确实无法离开的;3(路途特别遥远,交通不便难以出庭的;4(因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的;5(其他无法出庭的特殊情况。》不能出庭的,经法院许可,可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。
26(甲诉乙借款纠纷案件中,对于乙的署名发生纠纷,需要对乙的签名进行鉴定。关于下列说法正确的是: ( )
A. 甲乙申请鉴定经人民法院同意后,可以由甲乙协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的,由人民法院指定
B. 如果甲自行委托有关部门作出的鉴定结论,乙只要申请重新鉴定的,人民法院就应准许 C. 如果乙申请重新鉴定,应当在举证期限内提出
D. 甲乙申请鉴定经法院同意后,必须由法院指定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员 【答案】A
【考点】鉴定结论
【解析】当事人申请鉴定经人民法院同意后,由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的,由人民法院指定;一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许;当事人申请鉴定,应当在举证期限内提出,当事人申请重新鉴定的除外;当事人申请鉴定经法院同意后,由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的,由法院指定。
甲在所居住的小区内被一狗咬伤,医疗费和误工损失3000元。甲向该狗饲养人乙索赔未果,遂诉至法院,要求乙赔偿其损失。请根据上述基本案情,回答以下问题: 27(下列哪些证据是本证,( )
A. 甲提出的伤口的照片和医院的诊断书及相关缴费收据
B. 乙坚决否认是自己的狗咬伤甲
C. 乙所做的其狗之所以咬伤甲是因为甲故意伤害其狗的陈述
D. 乙提出的一份证人证言,证明甲的伤不是其狗咬伤
【答案】AC
【考点】证据的分类
【解析】本证与反证区分标准是举证人与证明责任承担者的关系:本证是对待证事实负有证明责任一方当事人提出的、用于证明待证事实的证据;反证是对待证事实不负证明责任的一方当事人,为证明该事实不存在或不真实而提供的证据。
28(根据我国法律的相关规定,举证时限的确定有错误的是:( )
A. 可以由甲乙协商一致,不必经法院认可
B. 即使甲乙同意,法院指定的举证期限也不可以少于30日
C. 可以由甲乙协商一致,但都不得少于30天
D. 法院因追加当事人或有独三而为新参诉人指定的举证期限不适用其他当事人 【答案】ABCD
【考点】举证时限
【解析】确定举证期限
当事人协商并经法院认可
法院指定,不少于30天(自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算)但是人民法院在征得双方当事人同意后,指定的举证期限可以少于三十日。
法院因追加当事人或有独三而为新参诉人指定的举证期限适用其他当事人。
29(如果乙在一审中已经掌握了一份关键证据,但由于担心甲做出及时反驳而未在一审中提出。结果乙败诉,在上诉期内提起上诉,并向二审法院提出了该证据,下列做法错误的是:( )
A. 二审法院对该证据不予采纳
B.二审法院以出现新的证据为由,发回重审
C. 原审裁判属于错案
D. 乙只要在上诉期内提出该证据就应当视为新的证据采纳并组织质证
【答案】BCD
【考点】新的证据
【解析】一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。
应当在二审开庭前或者开庭审理时提出;二审不需要开庭审理的,应当在法院指定的期限内提出。
30. 下列关于无须证明事实的说法哪些是正确的,( )
A. 诉讼过程中,只要一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人就无需举证。
B. 当事人在法庭辩论终结前撤回承认就不能免除对方当事人的举证责任 C. 对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人员充分说明并询问后,其仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认
D. 当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认都可以视为当事人的承认 【答案】C
【考点】无须证明事实
【解析】诉讼过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。
当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任。
视为承认的情形有 :1.对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人员充分说明并询问后,其仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认。
2.当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的承认。
31(下列关于财产保全和先予执行的说法正确的是:( )
A.对先予执行和财产保全的裁定可以申请复议
B. 追索劳动报酬的案件都可以申请先予执行
C. 先予执行不须考虑被申请人是否有履行能力
D. 诉前财产保全可以由法院在必要时依职权作出保全裁定
【答案】A
【考点】财产保全 先予执行
【解析】义务人可对先予执行的裁定申请复议;诉前和诉中紧急情况48小时裁定,不服裁定可申请复议。
先予执行适用条件
1、当事人之间事实基本清楚、权利义务关系明确,不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营的;
2、申请人确有困难和迫切需要并提出申请;
3、被申请人有履行能力
诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保,法院方可作出保全裁定。
32(下列关于强制措施的说法正确的是:( )
A. 罚款、拘留必须经院长批准,拘传不须经院长批准
B. 罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间停止执行。
C. 有关单位擅自转移已被人民法院冻结的存款,或擅自解冻的,法院可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留
D. 对个人的罚款金额,为人民币一万元以下
【答案】CD
【考点】强制措施
【解析】拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。
人民法院对有前款县究刑事责任。
对个人的罚款金额,为人民币一万元以下。
33(下列关于期间送达的说法错误的是:( )
A. 期间届满前有节假日的,都以节假日后的第一日为期间届满的日期 B. 调解书适用留置送达
C. 对监禁受送达人的监狱适用委托送达
D. 受送达人是公民的,本人不在交他的成年家属签收,视为直接送达。 【答案】ABCD
【考点】期间送达
【解析】期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期; 调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达。
受送达人是公民的,本人不在交他的同住成年家属签收,视为直接送达。 受送达人是军人、被监禁的和被劳动教养的,单位转交。
34.甲向乙借款1万元过期未还,被乙诉至法院。在审理过程中双方达成调解协议,约定延期偿还,并经丙同意,由丙为甲偿还提供担保,双方签字盖章后记入笔录,制作了调解书,但在送达时间丙拒绝签收。后乙因甲违反调解协议拒不还款而向法院申请强制执行担保财产,
法院应当:( )
A.依法执行
B.向丙送达调解书后再执行
C.以调解书没有生效为由,拒绝执行
D.以调解协议违反丙的意愿为由,拒绝执行
【答案】A
【考点】调解中的担保
【解析】调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的,法院应当准许;案外人提供担保的,法院制作调解书应当列明担保人,并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的,不影响调解书生效。
35(甲乙是邻居,因采光问题发生纠纷诉至法院。在诉讼过程中,双方协商同意调解。法院依法主持双方调解后达成调解协议,以下说法正确的是:( )
A.法院根据调解协议制作调解书后,调解书即发生法律效力,双方不得反悔 B.法院不能准许调解协议的内容超出诉讼请求的范围
C.不论如何该案调解书一旦发生法律效力就不得申请再审
D.甲乙经调解达成协议后,请求法院按照调解协议的内容制作判决书的,法院不予支持。 【答案】D
【考点】调解书或调解协议的效力
【解析】调解生效时间:一般双方签收后生效;调解协议内容超出诉讼请求的,法院可以准许;当事人自行和解或者经调解达成协议后,请求法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,法院不予支持。
) 是不正确的? ( ) 36(以下关于诉讼调解的说法哪个(些
A.调解贯穿于整个诉讼过程中
B. 无独立请求权的第三人参加诉讼的案件,法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的,应经第三人的同意,但调解书无须送达第三人
C.在简易程序开庭时,宅基地、相邻关系纠纷和合伙协议纠纷应当先行调解 D.因调解成功而导致诉讼结束,当事人不得以同一事由再起诉
【答案】ABC
【考点】调解的内容
【解析】调解不适用于执行程序;无独立请求权的第三人参加诉讼的案件,法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的,应经第三人的同意,调解书应当同时送达第三人。 不需制作调解书的案件:1(调解和好的离婚案件;2.调解维持收养关系的案件;3.能够即时履行的案件;4.其他不需要制作调解书的案件。
简易程序开庭审理时(应当)先行调解:(一)婚姻家庭纠纷和继承纠纷;(二)劳务合同纠纷;(三)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷;(四)宅基地和相邻关系纠纷;(五)合伙协议纠纷;(六)诉讼标的额较小的纠纷。但是根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。
老李与小李是父子,老李年老多病,没有生活保障,小李在公司任高管,收入颇丰。但小李长期不给老李赡养费导致老李生活困难。2004年老李就此诉至法院,法院判决小李每月给老李生活费500元,双方均服判。到了2008年,老李病情加重,医疗费增多,再次向法院起诉要求增加赡养费。
37(对于老李的起诉,法院应当:( )
A.按照申诉处理
B. 按照一事不再理原则,不予受理
C.依法作为原来的案件继续审理
D.依法作为新案受理
【答案】D
【考点】起诉与受理
【解析】赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的,法院应作为新案受理。
38(如果在开庭审理后,小李没到庭,法院的下列哪个(些)行为是正确的:( ) A.如果小李有正当理由没有到庭,法院可延期审理
B.如果老李在审理过程中死亡,法院裁定中止诉讼九天 考资
C如果小李无正当理由拒不到庭,可拘传小李到庭
D.如果小李无正当理由拒不到庭,也拘传不到小李,法院可做出缺席判决 【答案】ACD
【考点】延期审理 中止诉讼 终结诉讼 拘传 缺席判决
【解析】必须到庭的被告: ?负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告; ?给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人。
法院对必须到庭的被告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以拘传。
。 被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的,法院可延期审理 追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的,裁定终结。
39(法院受理后,在审理中双方达成和解协议,小李每月再多给小李300元。后老李向法院申请撤诉,法院裁定准许。在此情况下,下列哪个(些)说法是正确的, ( ) A.该案民事诉讼法律关系消灭
B.如果小李不履行和解协议,老刘可以向法院申请强制执行
C如果老李以相同诉讼请求再次向法院起诉的,法院不予受理
D.该诉讼费由小李承担
【答案】A
【考点】撤诉 和解
【解析】撤诉后,诉讼法律关系消灭,仍可以再起诉;诉讼费用减半由原告等负担;当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后,当事人以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。
40(下列哪些(个)案件法院应当受理,( )
A.甲下落不明3年半,其妻子不申请宣告失踪,直接起诉离婚
B.2008年1月甲起诉要求离婚,法院审理后判决不准离婚。同年3月乙向法院起诉离婚 C 当事人超过诉讼时效期间起诉的
D.裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉并符合起诉条件
【答案】ABCD
【考点】起诉和受理
【解析】夫妻一方下落不明,另一方诉至法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件,法院应当受理,对下落不明人公告送达。
判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在6个月内又起诉的,不予受理;被告起诉的应予受理。
当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。
裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉的,如果符合起诉条件,人民法院应予受理。
41(下列哪些(个)关于适用简易程序的说法是正确的, ( )
A. 基层法院适用第一审普通程序审理的民事案件,只要当事人各方自愿就能适用简易程序进行审理
B.甲欠乙借款1万元到期未还,有明确的借条为证。现甲下落不明,乙向法院提起诉讼要求偿还欠款,法院可以适用简易程序审理
C 共同诉讼案件都不能适用简易程序
D.适用简易程序审理的案件在判决生效后,法院发现判决有错误,决定对该案件进行审理的不得再适用简易程序审理
【答案】D
【考点】简易程序适用范围
【解析】基层法院适用第一审普通程序审理的民事案件,当事人各方自愿选择适用简易程序,经法院审查同意的,可以适用简易程序进行审理。
除外:(一)起诉时被告下落不明的;(二)发回重审的;(三)共同诉讼中一方或
审判监督程序、督促程者双方当事人人数众多的;(四)法律规定应当适用特别程序、
序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的;(五)人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。
42(下列关于简易程序说法不正确的是:( )
A. 在简易程序中,受送达的自然人以及他的同住成年家属拒绝签收诉讼文书的,或者法人、其他组织负责收件的人拒绝签收诉讼文书的,送达人不能适用留置送达
B.在简易程序中,以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知,未经当事人确认,人民法院可以将其作为按撤诉处理和缺席判决的根据。
C 法院在制作所有简易程序的裁判文书时,对认定事实或者判决理由部分都可以适当简化 D. 当事人一方就适用简易程序提出异议后,法院经审查异议成立的,应当将案件转入普通程序审理,转入普通程序审理的民事案件的审理期限自人民法院立案的次日起开始计算 【答案】ABC
【考点】简易程序
【解析】受送达的自然人以及他的同住成年家属拒绝签收诉讼文书的,或者法人、其他组织负责收件的人拒绝签收诉讼文书的,送达人应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十九条的规定邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场见证,被邀请的人不愿到场见证的,送达人应当在送达回证上记明拒收事由、时间和地点以及被邀请人不愿到场见证的情形,将诉讼文书留在受送达人的住所或者从业场所,即视为送达。
以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知,未经当事人确认或者没有其他证据足以证明当事人已经收到的,人民法院不得将其作为按撤诉处理和缺席判决的根据。
适用简易程序审理的民事案件,有下列情形之一的,人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化:(一)当事人达成调解协议并需要制作民事调解
书的; (二)一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请求或者部分诉讼请求的; (三)当事人对案件事实没有争议或者争议不大的;(四)涉及个人隐私或者商业秘密的案件,当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容,人民法院认为理由正当的;(五)当事人双方一致同意简化裁判文书的。
调解达成协议并经审判人员审核后,双方当事人同意该调解协议经双方签名或者捺印生效的,该调解协议自双方签名或者捺印之日起发生法律效力。当事人要求摘录或者复制该调解协议的,应予准许。
调解协议符合前款规定的,人民法院应当另行制作民事调解书。调解协议生效后一方拒不履行的,另一方可以持民事调解书申请强制执行。
当事人一方或者双方就适用简易程序提出异议后,人民法院应当进行审查,并按下列情形分别处理:(一)异议成立的,应当将案件转入普通程序审理,并将合议庭的组成人员及相关事项以书面形式通知双方当事人;(二)异议不成立的,口头告知双方当事人,并将上述内容记入笔录。转入普通程序审理的民事案件的审理期限自人民法院立案的次日起开始计算。
43(甲乙的离婚案件审理中,一审判决不准离婚。乙上诉后,二审法院认为应当判决离婚的,二审法院的处理方式错误的是:( )
A.可以根据甲乙自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成的,一并改判 B.可以根据甲乙自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成的,发回重审 C 直接改判
D.告知乙对子女抚养和财产问题另行起诉
【答案】ACD
【考点】二审审理
【解析】一审判决不准离婚的案件,上诉后,二审法院认为应当判决离婚的,可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成的,发回重审。
44(张某诉李某房屋租赁纠纷一案,一审判决做出后,李某以审判长王某应当回避而没有回避为由提起上诉,二审法院裁定发回重审。原审法院另行组成合议庭,做出判决。下列说法错误的是:( )
A.二审法院也可以直接改判
B.原审法院重审做出的判决,当事人不得上诉
C 如果在重审时没另行组成合议庭,当事人上诉,二审法院不得再发回重审 D.重审做出的判决,当事人可以上诉
【答案】ABC
【考点】二审裁判
【解析】对判决上诉
(一)原判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判决; (二)原判决适用法律错误的,依法改判;(法定改判)
(三)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,裁定撤销原判决,发回原审法院重审,或者查清事实后改判(可以);
(四)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判决,发回原审法院重审。(必须):第二审人民法院发现第一审人民法院有下列违反法定程序的情形之一,可能影响案件正确判决的,应依照民事诉讼法第一百五十三条第一款第(四)项的规定,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审:(1)审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的;(2)
未经开庭审理而作出判决的;(3)适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的;(4)其他严重违反法定程序的。
注意:1当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。
45(下列关于二审程序中的当事人的确定正确的是:( )
A.原告、被告、无独立请求权第三人均不服一审判决提起上诉,原告为上诉人,被告、无独立请求权第三人为被上诉人
B.甲乙是必要共同诉讼的共同被告,甲对一审判决的义务分担不服提起上诉,但不涉及原告的利益,乙和原告为被上诉人
C甲乙是必要共同诉讼的共同原告,甲不服提起上诉。该上诉是对与对方当事人丙之间权利义务分担有意见,不涉及乙利益的,丙为被上诉人,未上诉的同一方当事人乙依原审诉讼地位列明
D.无民事行为能力人、限制民事行为能力人的委托诉讼代理人,可以代理当事人提起上诉 【答案】C
【考点】合法的上诉人和被上诉人
【解析】合法的上诉人和被上诉人:
(1)双方当事人和第三人都提出上诉的,均为上诉人(2)必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的,按下列情况处理:该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见,不涉及其他共同诉讼人利益的,对方当事人为被上诉人,未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明;该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见,不涉及对方当事人利益的,未上诉的同一方当事人为被上诉人,对方当事人依原审诉讼地位列明;该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的,未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。 (3)无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人,可以代理当事人提起上诉。
46(张某对法院的一审判决不服,提起上诉,后又想撤回上诉。下列关于上诉的提起和撤回上诉的表述正确的是:( )
A.张某欲提起上诉必须以书面方式提出
B.二审法院判决宣告前,张某申请撤回上诉的,是否准许,由第二审法院裁定 C张某撤回上诉后,不论上诉期是否已过,一审裁判均生效,当事人不得再行上诉 D.撤回上诉的当事人不承担二审诉讼费
【答案】ABC
【考点】撤回上诉
【解析】上诉撤回的法律后果
第二审人民法院判决宣告前,上诉人申请撤回上诉的,是否准许,由第二审人民法院裁定。
对方当事人未上诉则二审程序终结;对方当事人未上诉则第一审裁判生效;撤回上诉的当事人承担减半的二审诉讼费。
撤回上诉后,不论上诉期是否已过,一审裁判均生效,当事人不得再行上诉。
47(甲诉乙合同纠纷一案,已经由甲市A区法院一审、甲市中级法院二审终结。现检察院经过审查,发现本案适用法律错误,欲提起抗诉,应按何种程序进行,( ) A.,区检察院向,区法院提出抗诉
B.甲市检察院向甲市中级法院提出抗诉
C甲市检察院报请上级检察院向甲市中级法院提出抗诉
D.甲市检察院报请上级检察院向高级法院提出抗诉
【答案】D
【考点】抗诉
【解析】
抗诉主体是上级检察院和最高检察院:最高对各法;上对下法 符合法定事由 注意:地方各级人民检察院对同级法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有错,应当提
请上级人民检察院向同级法院提出抗诉。
48(关于抗诉的说法哪些(个)说法是正确的,( )
A.检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的法院经审查认为符合条件的作出再审的裁定 B.检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的法院作出再审的裁定,如果原判决、裁定适用法律确有错误的,可以交下一级法院再审
C法院审查再审申请期间,人民检察院对该案提出抗诉的,人民法院应依照规定裁定再审。申请再审人提出的具体再审请求应纳入审理范围。
D.检察院撤回抗诉的,法院不应准予
【答案】C
【考点】抗诉
【解析】检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的法院应当自收到抗诉书之日起,,日内作出再审的裁定;有,,,项(原裁判因为证据问题而导致事实认定不当或错误的)规定情形之一的,可以交下一级法院再审。
人民法院审查再审申请期间,人民检察院对该案提出抗诉的,人民法院应依法规定裁定再审。申请再审人提出的具体再审请求应纳入审理范围。
人民检察院撤回抗诉的,应当准予。
个)情况下当事人不可以向法院申请再审,( ) 49(下列哪些(
A.甲诉乙相邻关系纠纷中,二审法院做出判决后1年内,甲申请二审法院再审,二审法院经过再审维持原判,乙认为再审判决事实认定错误
B.甲诉乙解除收养关系案件,解除收养关系的判决已生效1年,甲提出新证据足以推翻原判决
C不予受理、驳回起诉的裁定
D.对已经生效的离婚判决中已分割的财产问题
【答案】A
【考点】申请再审
【解析】不得申请再审案件:已经生效的解除婚姻关系的判决中的身份部分;当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的,如涉及判决中已分割的财产,法院应依法审查,符合再审条件的,应立案审理;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,应告知当事人另行起诉。
按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序、特别程序审理的案件
按照审判监督程序审理后维持原判的案件不得申请再审(法院可主动再审,检察院可抗诉)
对不予受理、驳回起诉的裁定,当事人可以申请再审
50(下列关于当事人申请再审的说法哪些(个)是正确的,( )
A. 案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利,且无法提起新的诉讼解决争议的,只能在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内,向作出原判决、裁定、调解书
的法院的上一级法院申请再审。
B. 当事人对已生效的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级法院申请再审,同时停止判决、裁定的执行。
C(最高法院、高级法院裁定再审的案件,由本院再审或者交其他法院再审,但不能由原审法院再审。
D. 审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,不得指令原审法院再审
【答案】D
【考点】申请再审
【解析】案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利,且无法提起新的诉讼解决争议的,可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内,或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内,向作出原判决、裁定、调解书的法院的上一级法院申请再审。
当事人对已生效的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。
最高法院、高级法院裁定再审的案件,由本院再审或者交其他法院再审,也可以交原审法院再审。
审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,不得指令原审法院再审。
51(甲乙两公司合同纠纷一案,A省海城市某基层法院审理判决后,乙公司上诉,海城市中
维持原判决。最高法院发现已生效的判决在认定事实与级法院审理后作出判决驳回上诉,
适用法律方面确有错误,有权依照审判监督提审或者指令:( )
A. 海城市该基层法院再审
B. 海城市该中级法院再审
C(海城市该基层法院或者海城市中级法院再审
D. A省高级法院再审
【答案】B
【考点】法院再审
【解析】最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误的,有权提审或者指令下级人民法院再审。
52(胜利运输公司负责为振兴物资公司运输货物。从2003年5月到2004年4月,产生运杂费20万元,振兴公司已支付10万元,尚欠10万元。胜利运输公司多次催要无果,于2004年9月向A县法院起诉,请求法院判令振兴公司支付剩余运杂费。受诉法院经审理,判决被告清偿5万元。一审判决送达的第2天,法院立即发现原判决有错误。在此情况下,A县法院应当如何处理,
A. 立即作出裁定,撤销原判决,作出新判决
B. 等待当事人是否上诉,当事人在上诉期内均未上诉的,由A县法院按照审判监督程序处理
C(当事人在上诉期内上诉的,A县法院可以提出原判决有错误的意见,报送二审法院 D. 当事人在上诉期内上诉的,A县法院立即将案卷材料报送二审法院,对一审判决不能作任何意见表示
【答案】BC
【考点】法院再审
【解析】一审宣判后,原审人民法院发现判决有错误,当事人在上诉期内提出上诉的,原审人民法院可以提出原判决有错误的意见,报送第二审人民法院,由第二审人民法院按照第二审程序进行审理;当事人不上诉的,按照审判监督程序处理。
53(下列关于再审审判程序的说法哪些是正确的, ( )
A.当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的,都不属于再审审理范围
B. 法院按照第二审程序审理再审案件,原审程序遗漏必须参加诉讼的当事人且无法达成调解协议,应当裁定撤销原判决,发回重审
C(法院一般应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件 D. 当事人在再审审理中经调解达成协议的,法院应当制作调解书,调解书一经作出即具有法律效力
【答案】BC
【考点】法院再审
【解析】当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的,不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益,或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求,原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。
法院按照第二审程序审理再审案件,发现原判决认定事实错误或者认定事实不清的,应当在查清事实后改判。但原审法院便于查清事实,化解纠纷的,可以裁定撤销原判决,发回重审;原审程序遗漏必须参加诉讼的当事人且无法达成调解协议,以及其他违反法定程序不宜在再审程序中直接作出实体处理的,应当裁定撤销原判决,发回重审。
法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的,不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益,或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求,原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。
当事人在再审审理中经调解达成协议的,法院应当制作调解书。调解书经各方当事人签收后,即具有法律效力,原判决、裁定视为被撤销。
54(甲早年丧妻,甲于1999年7月失踪,到2004年7月一直下落不明,甲的儿子乙向法院申请宣告甲为失踪人,法院经过公告审理,作出判决宣告甲失踪,指定甲的女儿丙为财产代管人。下列说法正确的是:( )
A. 丙申请变更代管的,法院应当比照特别程序办理
B. 乙认为丙作为代管人不适合要求变更的,法院应当以乙为原告丙为被告按照普通程序审理
C(如果在宣告失踪审理过程中,丙要求法院宣告甲死亡的,符合条件的,法院应当受理 D. 甲如果重新出现,只有甲和乙可以申请法院做出新判决
【答案】ABC
【考点】法院再审
【解析】失踪人的财产代管人经法院指定后,代管人申请变更代管的,比照特别程序的有关规定进行审理。申请有理的,裁定撤销申请人的代管人身份,同时另行指定财产代管人;申请无理的,裁定驳回申请。失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,法院应告知其以原指定的代管人为被告起诉,并按普通程序进行审理。
法院判决宣告公民失踪后,利害关系人向法院申请宣告失踪人死亡,从失踪的次日起满四年的,法院应当受理,宣告失踪的判决即是该公民失踪的证明,审理中仍应公告。
55-上述宣告公民失踪判决的法律效力:产生财产代管——失踪人的配偶、父母、成年子女或者关系密切的亲戚朋友代管失踪人的财产;公民重新出现,经本人或者利害关系人申请,法院应当作出新判决,撤销原判决。
56. 甲欠乙5000元,乙多次催讨未果,遂向甲所在地的基层法院申请支付令。下列哪些(个)情形不影响支付令的效力, ( )
A. 甲对债务本身没有异议,但以书面形式向法院表明自己缺乏清偿能力 B. 甲在法定期间内未提出书面异议,但向其他法院就支付令所确认的债权债务关系提起了诉讼
C(甲在法定期间内以书面形式提出,拖欠乙借款3000元
D. 甲在法定期间内未提出书面异议,但向支付令制作的法院就支付令所确认的债权债务关系提起了诉讼
【答案】AB
【考点】督促程序
【解析】1(法院收到债务人提出的书面异议后,应当裁定终结督促程序,支付令自行失效,债权人可以起诉。
2(债务人在法定期间提出书面(口头无效)异议的,法院无须审查异议是否有理由,应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议,只是提出缺乏清偿能力的,不影响支付令的效力。
(债务人在收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他法院起诉的,不影响支3
付令的效力。
57.下列哪些( 个 )情况下甲可以向法院要求进行督促程序? ( ) A. 甲和乙已经签订了雇佣劳动合同,可是乙拒绝履行
B. 甲拖欠乙3万元至今未还,甲在国外,但甲在国内有可供执行的财产
C(甲拖欠乙巨额债务,总额超过1000万元
D. 甲拖欠乙一定数额的货款已经到期,但是由于一些事由,该货款的最终数额双方还没最终确定
【答案】C
【考点】督促程序
【解析】债权人请求债务人给付金钱、有价证券《(1)请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券的;(2)请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定,并写明了请求所根据的事实、证据的;》,符合条件的《(一)债权人与债务人没有其他债务纠纷的,债权人没有对待给付义务的;(二)支付令能够送达债务人的》,可以向有管辖权的基层法院申请支付令。
债务人不在我国境内的,或者虽在我国境内但下落不明的,不适用督促程序。
58(海天公司遗失一张可背书转让的汇票。该公司会计未经负责人同意以个人名义向票据支付地的A市中级法院以口头方式申请公示催告,该中级法院经公示催告,无人申报权利。后该法院未经甲公司申请就依职权直接作出除权判决,宣告该汇票无效。该公式催告程序在哪些地方违反法定程序,( )
A. 该汇票的持有人为海天公司,该公司会计不能以个人名义申请
B. 申请公示催告,必须提出书面申请
C(管辖法院应为票据支付地的基层法院,中级法院不适用于公示催告程序 D. 法院不能依职权主动作出除权判决,应依申请人申请作出
【答案】ABCD
【考点】公示催告程序
59(甲乙两公司因办公设备合同发生纠纷诉至法院,由A区法院201 0年3月一审终结,法院判决乙公司败诉,应在1个月内支付给甲公司办公设备款项20万元。乙公司既不上诉,也不履行生效判决。甲公司向法院申请执行。下列说法正确的是:( ) A. 申请执行的期间为2年,从法律文书生效的第二日起计算
B. 执行员应当向乙公司发出执行通知,责令其在指定的期间履行
C(执行员应直接强制执行。
D. 乙公司接到执行通知书后拒绝履行,并且有可能隐匿、转移财产的,执行员可以立即采取强制执行措施。可以同时或者自采取强制执行措施之日起三日内发送执行通知书 【答案】BD
【考点】执行通知 立即执行
【解析】
申请执行的期间为2年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算;生效法律文书规定债务人负有不作为义务的,申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。
执行员接到申请执行书或者移交执行书,应当向被执行人发出执行通知,责令其在指定的期间履行,逾期不履行的,强制执行。
被执行人不履行法律文书确定的义务,并有可能隐匿、转移财产的,执行员可以立即采取强制执行措施。可以同时或者自采取强制执行措施之日起三日内发送执行通知书。 九天考 资
60(明明是一8岁儿童,在公园游玩中将同伴的脸部扎伤,明明父亲甲代其进行诉讼,经法院判决赔偿对方医药费、整容费等20万元。执行开始后,甲拒不履行,并加紧办理全家的出国定居手续。此外,还准备为明明支付高额保费购买保险理财产品,准备出国前带明明参加云南豪华7日游。此种情况下,法院的下列哪些做法是正确的,( )。 A(根据申请执行人的书面申请限制甲支付云南豪华7日游的费用
B(购买高额保费的保险理财产品不属于限制高消费的范围,因此不能根据申请执行人的申请发出限制高消费令
C(限制出境措施只能针对明明
D(限制出境措施可以针对甲
【答案】AD
【考点】执行措施
【解析】被执行人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,可以对其法定代理人限制出境。故选,。限制高消费一般由申请执行人提出书面申请,经人民法院审查决定;必要时人民法院可以依职权决定。被执行人为自然人的,被限制高消费后,不得有以下以其财产支付费用的行为:
(一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位;
(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费; (三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;
(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;
(五)购买非经营必需车辆;
(六)旅游、度假;
(七)子女就读高收费私立学校;
(八)支付高额保费购买保险理财产品;
(九)其他非生活和工作必需的高消费行为。
故选A。
61(下列关于暂缓执行的说法错误的是:( )
A(被执行人向法院提供担保,法院即可决定暂缓执行及暂缓执行的期限。 B(案外人对执行标的提出确有理由的书面异议的,法院应当裁定暂缓对该标的的执行 C(受委托法院遇有需要中止执行或终结执行的情形,应当及时函告委托法院,由委托法院裁定,在此期间,可以暂缓执行
D(上级法院行使司法监督权,发现执行法院据以执行的执行根据确有错误,或者执行法院在执行中执行行为不当,应予纠正时,为避免错误结果扩大,可以指令执行法院中止执行。 【答案】ABD
【考点】暂缓执行 中止执行
【解析】在执行程序开始后,因法定事由出现,法院决定暂时停止执行行为。主要情形如下:
(1)因执行担保暂缓执行:在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。
(2)委托执行中的暂缓执行:受委托法院遇有需要中止执行或终结执行的情形,应当及时函告委托法院,由委托法院裁定,在此期间,可以暂缓执行。
(3)因司法监督引起的暂缓执行:上级法院行使司法监督权,发现执行法院据以执行的执行根据确有错误,或者执行法院在执行中执行行为不当,应予纠正时,为避免错误结果扩大,可以指令执行法院暂缓执行。
【延伸】:中止执行:由于特殊情况的发生而暂时停止执行,待该情况消除后再恢复执行的制度。如:申请人同意延期执行;案外人对执行标的提出执行异议作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务的;作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;法院认为应当中止执行的其他情形。
执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,法院应当自收到书面异议之日起15日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行。
62(张某和李某字画纠纷一案一审审理终结,法院判令李某将字画交还给张某。李某迟迟不愿履行,张某申请法院执行。在此过程中,李某母亲向执行法院提出异议,主张字画所有权属于自己。对此异议,下列哪些(个)说法是正确的? ( )
A(法院应当自收到书面异议之日起15日内审查,理由成立的,判决中止对该标的的执行 B(在对李母的异议审查期间,法院不停止对执行标的的处分
C(异议人李母对异议处理不服,认为原判决错误的,依照审判监督程序办理 D(如果李母的异议与原判决无关,可以依法向法院提起诉讼
【答案】CD
【考点】暂缓执行 中止执行
【解析】执行过程中,案外人对执行标的提出书面异议的,法院应当自收到书面异议之日起
15日内审查,理由成立的,裁定中止对该标的的执行。
案外人异议审查期间,法院不得对执行标的进行处分
案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起15日内向法院提起诉讼。
与原判决、裁定无关的,可以自裁定送达之日起15日内向法院提起诉讼。
甲诉乙名誉权纠纷一案由A市B区法院审理,判决乙在判决生效后10天内赔偿甲5万元,并在A市晚报上公开道歉。乙不服上诉,A市中级法院维持原判。判决于6月3日送达,乙未按照判决履行。根据上述情况,回答下列问题。
63(本案的执行法院是:( )
A(A市中级法院
B(A市中级法院和A市B区法院
C(A市B区法院
D(A市中级法院委托A市B区法院
【答案】C
【考点】执行管辖
【解析】由第一审法院或者与第一审法院同级的被执行的财产所在地法院执行;申请执行人向被执行的财产所在地法院申请执行的,应当提供该法院辖区有可供执行财产的证明材料。
64(经审查,乙确无还债能力,但对丙有到期债权5万元。若法院将向丙发出履行到期债务的通知,请问应如何进行,( )
A(法院可以根据甲的申请,向丙邮寄送达履行到期债务的通知
B(法院可以根据乙的申请,向丙直接送达履行到期债务的通知
C(法院可依职权向丙直接送达履行到期债务的通知
D(法院可以职权向丙邮寄送达履行到期债务的通知
【答案】B
【考点】代位执行
【解析】对第三人到期债权的执行,只能由申请执行人或被执行人向法院提出申请,法院无权自行启动该措施。在接到申请后,法院应向第三人送达履行通知,该通知必须直接送达第三人。
65(在乙拒绝赔礼道歉的情况下,法院可以采取哪些针对乙的措施,( ) A(由乙支付迟延履行金
B(对乙进行罚款
C(对乙进行拘留
D(采取公告、登报等方式,将判决的主要内容及有关情况公布于众,费用由乙负担 【答案】ABCD
【考点】执行措施
【解析】被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。
诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的,人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)伪造、毁灭重要证据,妨碍人民法院审理案件的;(二)以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的;(三)
隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产,或者已被清点并责令其保管的财产,转移已被冻结的财产的;(四)对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人,进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的;(五)以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的;(六)拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位,可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
侵权人拒不执行生效判决,不为对方恢复名誉、消除影响的,人民法院可以采取公告、登报等方式,将判决的主要内容及有关情况公布于众,费用由被执行人负担,并可依照民事诉讼法第一百零二条第六项的规定处理。
66(假设法院执行过程中甲乙自行达成口头协议,约定乙可以不公开道歉,但须另付给甲2万元,法院得知后,应如何办理,( )
A(允许,根据当事人协议的内容制作调解书
B(允许,将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或盖章
C(不允许,但不予过问,也不继续执行生效判决
D(不允许,继续执行生效判决
【答案】B
【考点】执行和解
【解析】在执行中,双方当事人自行和解达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的,法院可以根据对方当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。
67(下列纠纷中,能通过《仲裁法》所规定的仲裁途径解决的是:( ) A(甲乙之间的婚姻关系确认纠纷
B(甲乙间的农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷
C(甲乙间的祖传玉石继承权纠纷
D(甲乙间的建筑工程合同纠纷
【答案】 D
【考点】仲裁范围
68(下列关于仲裁的说法,哪个(些)是正确的, ( )
A(仲裁裁决只有经过双方当事人签收才发生法律效力
B(当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁
申请书
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、答辩书以及其他书面材料作出裁决 C(仲裁一般不公开进行,但只要当事人协议公开的,就可以公开进行
D(当事人申请仲裁后,自行和解达成和解协议的,可以撤回仲裁申请,但不可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书
【答案】 B
【考点】仲裁基本内容
【解析】仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力。
当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。 仲裁不公开进行。当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。 当事人申请仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。
69(关于仲裁协议,下列哪些说法是错误的, ( )
A(合同约定解决争议适用其他合同、文件中的有效仲裁条款的,发生合同争议时,上述约定无效,当事人应当重新选择纠纷解决方式
B(合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力;但是如果合同未成立则影响仲裁协议的效力
C(当事人订立仲裁协议后合并、分立的,仲裁协议对其权利义务的继受人无效 D(仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能够确定具体的仲裁机构的,应当认定选定了仲裁机构
【答案】 A BC
【考点】仲裁协议
【解析】合同约定解决争议适用其他合同、文件中的有效仲裁条款的,发生合同争议时,当事人应当按照该仲裁条款提请仲裁。
仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。 合同成立后未生效或者被撤销的,仲裁协议效力独立存在。当事人在订立合同时就争议达成仲裁协议的,合同未成立不影响仲裁协议的效力。
当事人订立仲裁协议后合并、分立的,仲裁协议对其权利义务的继受人有效。
仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能够确定具体的仲裁机构的,应当认定选定了仲裁机构。
70(仲裁协议无效、失效的法律后果
法院对纠纷可以有管辖权; 仲裁机构丧失仲裁权;双方仲裁协议不再具有法律的约束力:
可以诉讼也可重新达成仲裁协议。
71(法院受理了当事人的撤销裁决的申请后,经审查,做出了仲裁庭重新仲裁的通知。对此,下列说法正确的是:( )
A(法院应当裁定中止撤销程序
B(重新仲裁不需要另行组成仲裁庭
C(仲裁庭可以拒绝重新仲裁
D(仲裁庭必须遵照法院的重新仲裁的指令
【答案】 A BC
【考点】仲裁裁决
【解析】人民法院受理撤销裁决的申请后,认为可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁,并裁定中止撤销程序。仲裁庭拒绝重新仲裁的,人民法院应当裁定恢复撤销程序。
72(关于仲裁裁决的撤销的说法错误的是:( )
A(当事人可以向仲裁委员会所在地的基层法院申请撤销裁决
B(当事人向法院申请撤销仲裁裁决被驳回后,又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辨的,法院应当重新审查
C(有证据证明仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的,当事人可以申请撤销裁决
D(当事人在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议,在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辨的,法院不予支持。
【答案】 A B
【考点】撤销仲裁裁决
【解析】当事人可以向仲裁委员会所在地的中级法院申请撤销裁决。
当事人向法院申请撤销仲裁裁决被驳回后,又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辨的,法院不予支持。
当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级法院申请撤销裁决
(一)没有仲裁协议的;
(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的; (三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;
(四)裁决所根据的证据是伪造的;
(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;
(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。
法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。 法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。
当事人在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议,在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辨的,法院不予支持。
73(下列关于仲裁裁决的执行方面的说法正确的是:( )
A(当事人申请执行仲裁裁决案件,只能由被执行的财产所在地的中级法院管辖 B(仲裁裁决被法院裁定不予执行的,当事人不可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁
C(被申请人提出证据证明仲裁裁决适用法律确有错误的,经法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行
D(撤销裁决的申请主体是双方当事人;不予执行裁决的申请主体是应当承担实体义务的人 【答案】 CD
【考点】仲裁裁决的执行
【解析】当事人申请执行仲裁裁决案件,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级法院管辖。
(一)被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行:
(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;
(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的;
(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;
(四)认定事实的主要证据不足的;
(五)适用法律确有错误的;
(六)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。
法院认定执行该裁决违背社会公共利益的,裁定不予执行。
裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。
仲裁裁决被法院裁定不予执行的,当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁,也可以向法院起诉。
九 天 考 资