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[word格式] 从“义务群”谈合同纠纷与合同诈骗

拼命的在耍酷
2018-12-24 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《[word格式] 从“义务群”谈合同纠纷与合同诈骗doc》,可适用于社会民生领域

word格式从“义务群”谈合同纠纷与合同诈骗从“义务群”谈合同纠纷与合同诈骗第卷第期VoNO临沂师范学院JOURNALOFLINYITEACHERS’UNIVERSITY年月ADr从”义务群”谈合同纠纷与合同诈骗杜庆贵(临沂师范学院法学院,山东临沂)摘要:究竞是合同纠纷还是合同诈骗,特别是在民事欺诈情况下的合同纠纷一直是司法实践和学界研究中的一个难点不管是民事纠纷还是合同诈骗,其共同基础是违反义务逻辑上讲,先有义务才有责任,才能进一步区分是民事责任还是刑事责任,因此首先从合同法的义务群谈起,才能从根本上剖析构成合同诈骗所违反的义务在此基础上再解读构成合同诈骗的内涵关键词:义务群:合同纠纷合同诈骗中图分类号:DF文献标识码:A文章编号:()随着市场经济的发展在社会经济生活中合同交易也越来越多并在经济生活中占了主导地位但在经济高速发展的另一面因合同的签订,履行等产生的合同纠纷甚至合同诈骗也随之增多在司法实践中常常发生合同诈骗与合同纠纷混淆的现象有时当事人甚至司法机关为避免民事案件的一些弱点(例如效果速度,执行难等问题)从主观上故意把合同纠纷当作合同诈骗,这使两者本来就模糊的界限变得愈加难以厘清不管是合同纠纷还是合同诈骗无不与合同有关其共同基础是违反义务有时甚至两者是同程而结果相异即有时两者客观表现并无两样只是合同诈骗在主观上以”非法占有为目的”因此从质上发生了根本的变化并由公法进行调整笔者是从合同纠纷与合同诈骗的基础一违反的合同义务谈起具体地分析合同诈骗违反的义务群的何种义务细化”不履行或不完全履行自己的义务”的义务界定合同诈骗内涵并使之区别于合同纠纷一,合同中的义务群合同中的义务为合同的内容之一所谓合同的内容即合同的权利与义务按照契约自由的原则,合同的义务应由双方当事人自主决定,第三人包括国家是不能干涉的因此,合同的义务来源于当事人的意志然而在现代合同法中,保护的不仅仅是相对人的利益更注重保护第三人的利益即注重保护交易安全与交易秩序这时义务的来源呈现了多样化即义务不仅来源于合同内当事人的约定而且还有法律强加的合同外义务即根据诚实信用原则产生的附随义务合同法呈现出义务的多样化称之为义务群现代合同法”以主给付义务为规律对象同时基于诚信原则的运用由近而远渐次发生从给付义务以及其他辅助实现给付利益及维护他方当事人人身及财产利益为目的附随义务组成了义务体系”(P)在合同法义务中形成的是一个义务群在这个义务群中以主给付义务为核心是达到合同目的的核心义务在给付义务中又分为主给付义务和从给付义务所谓主给付义务是指”合同关系所固有,必备并且用以决定合同关系类型的基本义务”…c主给付义务是义务群中的核心所谓从给付义务是指”其本身无独立的意义仅具有辅助主给付义务的功能其存在的目的不在于决定合同关系的类型而是在于确保债权人的利益能够最大限度的满足”从给付义务无论从地位,功能上都依附于主给付义务所谓附随义务是指”合同当事人依据诚实信用原则产生的,根据合同的性质,目的,交易习惯的承担的通知,协助,保密等义务由于此种义务是附随于主给付义务的,因此称之为附随义务”从王利明老师这句话得收稿日期:作者简介:杜庆贵(O一),男,山东莒南人,临沂师范学院教师法学硕十知附随义务的附随主体为主给付义务当然在现代民法中特别在债权中诚实信用原则被称之为”帝王规则”而依据该原则产生的附随义务也在现代交易中起到重大作用有时甚至附随义务的违反以至于使得合同目的落空虽然附随义务日益重要,但该义务的违反和违反给付义务特别是违反主给付义务的责任后果是不一样的这一点在下文叙及在合同义务群还有一种叫不真正义务也称之为间接义务因不真正义务与本文的内容较远,故不展开论述以上是对合同法中义务群的分析义务是责任的前提义务不履行则产生相应的责任构成民事责任还是刑事责任违反的义务的内容是不一样的,再加上相应的主观要件则构成了是民事纠纷还是合同诈骗之区分二,构成合同诈骗所违反的合同义务《刑法》第二百二十四条规定了合同诈骗的几种情形:(一)以虚假的单位或者冒用他人的名义签订合同的(二)以伪造,变造,作废的票据或者其他虚假的产权证明作为担保的:(三)没有实际履行能力先以履行小额合同或者部分履行合同的方法诈骗对方当事人继续签订和履行合同的:(四)收受对方当事人给付的货物,货款,预付款或者担保财产后逃匿的:(五)以其他方法骗取对方当事人财物的除去第五项这个兜底条款,把其余四款放在合同法的视野中会发现行为人违反的是给付义务和附随义务而且在给付义务中违反的是主给付义务才可能构成合同诈骗,因为从给付义务不具有独立的意义它不能影响合同的成立以及合同目的的实现从二百二十四条整条可以看出不管行为人采取何种作案手法即行为人没有履行相应对价才构成合同诈骗而附随义务和从主给付义务的地位和功能决定了仅违反这两种义务时不能构成合同诈骗附随义务是强制性法定义务不需要对价而应履行而且这两种义务的违反在民法救济领域内足以保护受害方的利益因此它们与主给付义务相比较,对当事人的利益影响较小不需要用公法进行调整比如双方都履行了主给付义务但交付货物一方没有交付有关单据而违反从给付义务这时不能认定行为人具有以非法占有对方的财产为目的从另一方面来讲合同诈骗中的合同性质一般为财产性合同而人身性及劳务性合同不适用本条规定在财产性合同中只有实现债的标的才能有财产价值的转移,也才能只在一方交付财物的情形下而相应一方没有履行对价并且加上主观上的非法占有为目的才可能构成合同诈骗从给付义务虽具有可诉性,如果单独违反从合同义务其可诉性也就是合同纠纷从给付义务本身不具有独立的意义其本身财产价值不大不可能适用二百二十四条财产价值损失较大的规定即还不需要上升到刑法调整的层次,其他约定义务的违反也不应成为合同诈骗例如在河南某地在两农民发生收割机的买卖双方在一手交钱一手交货时还约定由卖方负责培训买方的使用技术但在交付履行完毕后,卖方因某种原因而下落不明买方便到公安机关控告卖方没有完成负责培训技术的这一约定义务而构成合同诈骗笔者认为虽然卖方下落不明,但他已对买方的货款履行的货物支付了对价即交付了货物而违反负责技术培训这一约定义务并没有使自己非法占有买方的财产(包括货款),卖方需承担的是一般的违约责任现在的买卖物一般都是种类物即使从对方无法得到实用技术该卖方也应积极减少自己的损失从其他途径得到实用技术当然从中的必需费用应由卖方承担但这还是民事上的责任并且买方在合同项下买卖的财产也没有受损失其货款的对价货物卖方已经履行卖方是合法占有买方的货款,不宜适用《刑法》二百二十四条第三项中取得对财产而逃匿这一情况因此在刑法第二百二十四条中不管使用何种作案手法均违反合同义务群中的主给付义务有人认为只要违反合同义务包括从给付义务和附随义务甚至是约定义务而且又使合同目的落空达不到合同目的也可能构成合同诈骗例如在附随义务中一方有告知的义务如果没有及时告知产品使用方法可能从根本上影响到订约目的但是不是骗取财产而构成合同诈骗又转化为另一个问题这里一定要注意双方占有财产是否都履行了相应的对价即是否都履行了主给付义务不能因为其他义务的没有履行而否定了主给付义务的履行这样就使得这些从属,依附于主给义务的其他义务与自身的地位,功能不相称,混淆了法律概念进而影响法律的正确适用当然,虽然违反了主给付义务也不一定构成合同诈骗三,认定合同诈骗的临界点及核心点在上文中笔者分析了构成合同诈骗不管使用何种手法均违反了义务群中的主给付义务在本论点中笔者逐一分析合同诈骗罪的每个临界点和核心点在违反主给付义务的前提下又具有核心点和临界点则构成合同诈骗临界点之一:行为人是否具有履行所签订合同的能力合同签订的目的在于得到全面的履行如果行为人根本没有履约能力那他签订合同的目的,动机就存在较大的疑问一般而言一个正常理性的交易人其在签约时会根据自身的具体条件为出发点这也是切实为自身的利益着想并在安全的基础上追求利益最大化其自身的具体条件就是对合同履行能力的最大保证如果根本没有履行能力而签约即使不具有以非法占有为目的而构成合同诈骗其民事责任的风险后果也是相当大的任何一个理性的交易人都会充分考虑这一点而慎重从事所以判断有无履行合同能力是考察是否是一个正常交易人的参考点并进一步考察是否有合同诈骗临界点之二:行为人在签订,履行合同过程中有无虚假行为即所谓第二百二十四条所说的虚构主体,假冒他人名义,编造谎言,使用假的证件等利用这些虚假行为骗取当事人的信任,以达到非法占有财产的目的在这个问题上极易混淆合同诈骗和民事欺诈区别的重要标准就是:合同诈骗使用虚假的手法其目的在于促成合同,骗取对方的信任在对方履行后便占有合同项下的财物,而自己没有付出相应的对价利用虚假手法促成合同作为合同诈骗的T具而民事欺诈虽然行为人在履行能力,质量等方面也使用一些虚假手法,以促成合同的签订并履行但其真正目的并不是占有合同项下对方的财物而不履行自己的对价,其以虚假手法促成合同并在履行上有思考及行动当然也不否认行为是以赚取利益为目的,但其赚取的利益直接与对方交付的财物相比相对要少而赚取对象不是对方交付财物的本身,而是以通过交易产生的利益为对象利用虚假手法进行合同诈骗在合同签订后自己不会履行主给付义务而民事欺诈往往履行了主给付义务临界点之三:签约之后对履约的态度一般而言一个正常的交易人在签订合同后应为自己的行为负责会积极地为履约进行各种准备T作,在履行期到来时及时履行在合同中自己所负的各项义务也只有这样才能实现交易人预期的目的才能做到利益最大化和风险最小化在这种情况下,因种种原因”如果不能履行或者不能完全愿意承担违约责任赔偿对方损失的无疑是合同纠纷”c即使行为人接受对方履行后以某种借口一直拒绝履行自己相对应的义务但承认义务的存在并且没有挥霍逃匿等现象也不宜直接定性为合同诈骗而欲进行合同诈骗之人使用各种手法一旦对方的财物到手便达到自己的目的而没有履行主给付义务当然在客观实际履行中如果因为客观方面的原因导致实际履行的困难当事人对履行的态度一般是诚恳的,理智的这会与合同诈骗中的当事人的态度有明显的不同临界点之四:接受对方交付的标的物是如何处置的即行为人在接受对方的财物后在自己没有履行对价义务的前提下是如何处置该财物的有诚意的交易方会根据诚实信用等价有偿原则认真对待对方的履行及自己应负的对价在合同诈骗的情况下行为人一旦接受对方的财物便会最终暴露出非法占有的目的一般表现为利用被交付的财物大肆挥霍,逃匿,违法犯罪等这时行为已不仅仅是不履行对价义务的表现在性质上已发生了质的变化如果仅仅是把对方的财物用于生产类的其他债务及经营并承认债务的存在在主客观上仍承诺并积极准备履行相应义务不宜直接定性为合同诈骗因此时行为人因交付而取得财物所有权有权处分该财物用于生产经营是行为人处分权的体现用于生产营也能带来未来利益并不一定导致自己主给付义务的彻底障碍履行这与不履行主给付义务而彻底占有对方的财物有本质的区别还是合同纠纷的范畴临界点之五:行为人在违约后的态度在一般情况下有诚意的交易方会在签订合同后积极履行合同当出现不能及时履行义务构成违约时,一方面能积极减少自己及对方的损失另一方面能承认违约事实的存在”一般会采用’事在事有’的态度当无可辩驳自己违约时会承担违约责任”,可能会对违约进行解释和辩驳,但不会从根本上采取否认甚至逃匿等方式使对方对自己的经济利益损失造成无法挽回的局面认定合同诈骗的核心点在于行为主观上是否以非法占有为目的这是认定合同诈骗罪的起点,并在构成整个犯罪中起到重大推动作用当然,决定犯罪与否最终还是客观行为一般来说,行为人主观上具有非法占有为目的的主观心态后会积极促使相应客观行为的产生认定行为人主观上具有非法占有为目的这是一个由客观到主观的推论的过程如何认定行为人主观上具有以非法占有为目的对行为人来讲是主观的东西而对外人来讲则是客观的东西行为人不会主动承认主观具有非法占有的目的这就需要外人特别是司法人员在认定是合同纠纷还是合同诈骗应根据从签订到履行合同以及违约后全过程中,行为人是否采取虚假手法以骗取当事人的信任,行为人是否有履行能力以及是否有实际的履行行为,行为人对合同标的物的处置以及违约后的主观态度表现等这些主观外在的表征综合推断行为人是否有非法占有的主观目的也才能区分合同纠纷与合同诈骗行为人客观上在使用各种手法的基础上没有履行主给付义务主观上又具有以非法占有为目的则构成了合同诈骗仅单纯没有履行主给付义务也可能是合同纠纷这也是坚持客观统一的具体表现可以说行为人以非法占有为目的的主观心态和不履行主给付义务及最终构成合同诈骗罪有着有机的联系从理论上讲合同纠纷与合同诈骗有质的区别但在司法实践中由于当事人及司法人员的主,客观方面的原因两者的距离到底有多远却是被经常探讨的话题笔者认为要从合同法中的义务群着手分析合同诈骗违反何种具体的义务从根源上剖析并排除混淆二者的可能性进而区分合同纠纷与合同诈骗要结合行为人客观上的外在表现,进一步推断出其内心主观目的正确区分合同纠纷与合同诈骗参考文献:【韩世远合同法总论【M北京:法律出版礼,王泽鉴债法原理(第lJIJJ)M北京:中国政法大学出版礼王利明合同法研究(第l卷)M北京:中国人民大学出版社王作富刑法分则实务研究(第二版)M北京:中国方正H{版社TalkingabouttheContractDisputeandContractDeceitfromtheDutieswithintheContractLawDUQinggui(SchoolofLaw,LinyiNormalUniversity,LinyiShandong,China)Abstract:Theproblemofcontractdisputeorcontractdeceit,especiallythecontractdisputeinthecivilcase,hasbeenadifncultissueintheiudicatorypracticeeveneducationalcirclesThecommongroundofcivilcaseandcontractdeceitiStobreachtheduty,logicallyspeaking,dutyfirst,thenresponsibility,further,todistinguishcivilcasefromcrimeresponsibilityTheboundaryofcontractdisputeandcontractdeceitliesinwhetherthepartyconcemedbreachesthemaincontractdutyofthedutiesandonthisfoundationtoreconstructthecontentofcontractdeceitKeywords:dutiescontractdisputecontractdeceit责任编辑:张秀军

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