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[应用]2014甘肃政法干警考试民法学考点荟萃.doc

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上传者: 心慌慌的夏天 2018-07-12 评分 0 0 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《[应用]2014甘肃政法干警考试民法学考点荟萃doc》,可适用于财会税务领域,主题内容包含应用甘肃政法干警考试民法学考点荟萃甘肃政法干警考试民法学考点荟萃甘肃政法干警考试网上报名及考试分为专科、本科(专升本)、法硕三大类。民法学是政法干警符等。

应用甘肃政法干警考试民法学考点荟萃甘肃政法干警考试民法学考点荟萃甘肃政法干警考试网上报名及考试分为专科、本科(专升本)、法硕三大类。民法学是政法干警专本科层次的必考内容【建议备考政法干警(本科)的考生下载此文作为学习资料】【免费下载】民法总论第一章:民法的概述作为法律体系中的一个法律部门民法是指调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间财产关系和人身关系的法律规范的总和。我国民商合一是广义民法我国还没有形式意义的民法。古代社会民法的典型代表为罗马法。近代民法以年的《法国民法典》为代表。(第一部资产阶级民法典)。资产阶级现代民法始于年公布、年生效的《德国民法典》。第一部社会主义性质的民法典《苏俄民法典》(列宁)我国《民法通则》年颁布。民法的调整对象:平等主体的财产关系、平等主体的人身关系。财产关系是指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。民法所调整的财产关系的主要特点:a主体的地位是平等的b一般是当事人自愿发生的c受价值规律支配人身关系是人们在社会生活中形成的具有人身属性与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。民法所调整的人身关系的主要特点:a主体的地位平等b与民事权力的享受和行使有关c与主体的人身不可分离并不具有经济内容我国民法具有一下性质:a民法是调整社会主义市场经济关系的基本法b民法为文明法c民法为行为规范兼裁判规范d民法为实体法e民法为私法民法的任务有:a保护民事主体的合法权益b促进社会主义市场经济的发展c维护正常的经济秩序和社会秩序民法的基本原则是其效力贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。民法的基本原则具有评价功能和补充功能。我国民法的基本原则:A平等原则(首要原则):a民事主体的法律地位平等b民事主体平等地依法受权利和负担义务c民事主体的合法权益受法律平等保护d民事主体的民事责任平等B自愿原则是指民事主体在民事活动中以自己的意志充分表达自己的意愿按照自己的意思和利益确立、变更、终止民事法律关系。自愿原则的表现:a当事人自主决定民事事项b当事人对自己的真实意思负责。(自愿原则的核心是合同自由)C公平原则要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方面的利益要求以社会正义、公平的观念c债务人的行为须以财产为标的d债务人的行为须在债权成立后所为B主观要件a以债务人主观上有恶意为要件债的担保是指对于已成立的债权债务关系所提供的确保债权实现的保障。债的担保的特征:债的担保具有从属性、自愿性、明确的目的性债的担保的方式有保证、定金、抵押、质押、留置五种。保证是指由第三人向债权人担保在债务人不履行债务时由其负责履行债的全部或一部的一种担保方式。保证的特征:a保证本身是一种合同关系是第三人与债权人签订的关于保证债务人履行债务的一种从属性的合同。b一般的保证合同虽然与其所担保的债权密不可分但保证人并非主债当事人保证的成立条件:a保证人应当是具有代偿能力的人b保证人有承担保证责任的明确意思表示c保证合同应采取书面形式保证的方法有:一般保证、连带责任保证一般保证是指当事人在保证合同中约定只有在债务人不能履行债务时才由保证人代为履行的保证方式。连带责任保证是指债务人在主合同规定履行期届满而没有履行债务的债权人可以要求债务人履行债务也可以要求保证人承担责任。当事人可以在保证合同中约定保证人承担保证责任的期间未约定的一般保证为主债务履行期届满之日起如果当事人对保证方式没有约定或约定不明确则按连带责任保证承担保证责任。保证担保的范围包括主债及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证责任的期间一般为个月。如果债权人与债务人协议变更主合同应取得保证人的书面同意否则保证人不再承担保证责任。如果债权人许可债务人转让债务给第三人应取得保证人的书面同意否则保证人不再承担保证责任。最高额保证是指保证人于约定的最高债权额的限度内就一定期间连续发生的债权所提供的保证。保证的消灭:主债务消灭保证责任期间届满保证合同解除保证责任免除保证责任法定免除情形:a主合同当事人双方恶意串通骗取保证人提供保证的保证人不承担保证责任。b主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的保证人不承担保证责任。c债权人许可债务人转让债务而未经保证人书面同意的。d债权人与债务人协议变更主债务而未经保证人同意的。e债同一债权既有保证又有物的担保的情况下债权人放弃物的担保时保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。定金是指合同当事人一方以保证债务履行为目的于合同成立时或未履行前预先给付对方的一定数额金钱的担保方式。给付定金的一方不履行债务的无权要求返还定金接受定金的一方不履行债务的应当双倍返还定金。定金的性质:证约性质预先给付的性质担保性质当事人既约定违约金又约定定金的一方违约时对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金的成立条件:a定金合同以主合同(主债)的有效成立为前提。b定金合同以定金的交付为成立要件。c定金的数额由当事人约定但不得超过主合同标的额的d定金的给付标的原则上为金钱但当事人有特别约定时也可以给付代替物作定金。定金的效力:证约效力充抵价金或返还的效力定金罚则的效力债的转移是指在不改变债的内容的前提下债权或者债务由第三人予以承受。债的转移的方式:债权让与债务承担债权债务概括承受债权让与是指不改变债的内容债权人将其享有的债权转移于第三人享有。债权让与的条件:a须有有效存在的债权且债权的让与不改变债的内容b债权的让与人与受让人应当就债权让与达成合意c让与的债权必须具有可让与性下列债权不得让与:a根据合同性质不得让与的债权A基于特别信任关系而必须由特定人受领的债权B属于从权利的债权b按照当事人约定不得转让的债权c依照法律规定不得转让的债权A以特定身份为基础的债权B公法上的债权(如抚恤金债权、退休金债权、劳动保险金债权)C因人身权受到侵害而产生的损害赔偿请求权债权让与的效力:一、在债务人与受让人之间a当债权转移至受让人时起受让人便成为债务人的新债权人债务人因此成为受让人的债务人。b凡债务人得对抗原债权人的一切抗辩均可用于对抗受让人。c债务人可以行使抵销权二、在债务人与让与人之间因债权让与的通知两者完全脱离关系。三、在让与人与受让人之间a所让与的债权由原债权人(让与人)转移于受让人b让与人对受让人负有使其完全行使债权的义务故其应将所有足以证明债权的一切文件交付给受让人。c为使受让人实现债权让与人应将其关于主张该债权所必要的情形告知受让人。债务承担是指不改变债的内容债务人将其负担的债务移转于第三人承担。债务承担的条件:a须有可转移的债务b债务承担应当经债权人同意债务承担的效力:a债务人脱离原债权债务关系而由承担人直接向债权人承担义务。b原债务人基于债的关系所享有的对于债权人的抗辩权移归承兑人。c从属主债务的从债务也一样转移于承担人。债务承担未取得保证人同意的保证人的保证责任消灭。债权债务的概括承受是债权债务的承受人完全代替让与人的法律地位成为债的关系的新的当事人。概括承受的类型:合同承受企业合并合同承受的生效要件:a须有有效的合同存在b承受的合同须为双务合同c须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意d须经原合同相对人同意企业合并后原企业债权债务的移转无须征得对方当事人的同意仅依合并后企业的通知或公告即对债权人发生法律效力。第二十三章债的消灭债的消灭又称债的终止是指债权债务关系客观上不复存在。债的消灭的效力:从权利和从义务一并消灭负债字据的返还在债的当事人之间发生后契约义务清偿是指能达到消灭债权效果的给付即债务已经按照约定履行。代物清偿是以他种给付代替原定给付的清偿。代物清偿须满足以下条件:a须有债权存在b他种给付与原定给付是属不同种类的c他种给付是代替原定给付的d须经当事人同意清偿的抵充是指债务人对债权人负有数宗同种债务而债务人的履行不足以清偿全部债务时确定该履行抵充某综或某几综债务的制度。构成清偿抵充的条件是:a须经债务人对同一债权人负有数宗债务b须数宗债务为同种类不同种类的数宗债务之间不能发生清偿的抵充c须债务人所为履行不能清偿全部债务抵销是指二人互负债务且给付种类相同时在对等数额内使各自的债权债务相互消灭的制度。抵销的要件:a须双方互负债务、互相债权b须双方债务均至清偿期c双方债的标的的种类相同d债务依其性质或法律规定属于可抵销的范围。抵销的效力:a双方互负的债务在对等的数额内消灭b双方债务等额时全部债权债务关系归于消灭双方债务额不等时债务额较大的一方仍就超出的部分负继续履行的职责c债的关系溯及最初得以抵销时消灭提存是指由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时债务人得将该标的物提交给一定的机关保存从而消灭债权债务关系的一种法律制度。提存的主体:提存人提存机关提存受领人提存的方法:a提存人应向提存机关提出申请b受理与提存c制作提存公证书d通知提存受领人提存的效力:a在债务人与债权人之间债权人对债务的给付请求权消灭。b提出人与提存机关之间提存人依法将标的物交于提存机关后提存机关依法负有保管提存物的义务。c在债权人与提存机关之间债权人有随时要求提存机关交付提存物并承担必要的费用。从提存之日起超过年无人受领的提存物视为无主财产在提存机关扣除必要费用后将余额上缴国库。混同是指债权和债务同归于一个人的法律事实。混同的原因:a债权债务的概括承受b特定承受免除是指债权人以债的消灭为目的的而抛弃债权的意思表示。免除是单方法律行为。免除的法律特征:a免除为无因行为b免除为无偿行为c免除为非要式行为d免除人须具有行为能力及对债务的处分权免除的方式:a免除人须为免除的意思表示b免除的意思表示应向债务人为之c免除的意思表示一经作出即不得撤回免除的效力:a债的关系绝对消灭b从债务免除c法律禁止抛弃的债权不得免除债务更新是指在原债务消灭的基础上产生新债务即为成立新债务而使旧债务消灭。债的更新构成要件:a须已经存在一个债务b须产生一个新债务c新债务的产生须以原债务为基础但其要素、内容相异d当事人须有更新债务的意思第五篇继承权第二十四章继承权概述继承专指财产继承是指在公民死亡时其法律规定范围内的近亲属按照死者生前所立的有效遗嘱或者法律的规定依法取得死者所遗留的个人合法财产的法律制度。继承的特征:a继承的发生原因具有特定性b继承的主体范围具有限定性c继承的客体范围具有限定性d继承的法律后果具有权利变更性继承的分类:a继承财产的方式――法定继承与遗嘱继承b继承人继承被继承人财产权利义务的范围――有限继承与无限继承c参与继承的人数――共同继承与单独继承d继承人参与继承时的地位――本位继承与代位继承继承权是指公民依照法律的直接规定或者被继承人所立的合法有效的遗嘱享有的继承被继承人财产的权利。继承权的特征:A主观意义上的继承权它是一种期待权它是与一定的身份关系相联系的但不是身份权它具有专属性它是私有财产所有权的合法延伸B主观意义上的继承权它是一种既得权它属于决定权具有排他性它是一种财产权它是一种以取得财产为内容得权利继承制度得基本原则:一、保护公民私有财产继承权得原则a凡是公民死亡时遗留得个人合法财产均为遗产都得由继承人依法继承。b被继承人得遗产一般不收归国家所有尽可能由继承人或受赠与人取得。c公民得继承权不得非法剥夺d保障继承人、受遗赠人得继承权、受遗赠权得行使。二、继承权平等得原则a继承权男女平等女子与男子有平等得继承权夫妻在继承上有平等得权利有相互继承遗产得继承权在继承人得范围和法定继承得顺序上男女亲等相同在代位继承中男女有平等得代位继承权在遗嘱继承中无论男女立遗嘱人都有权按照自己得意愿依法通过遗嘱处分自己得合法财产任何人都无权干涉b非婚生子女与婚生子女继承权平等c养子女与亲生子女继承权平等d儿媳与女婿在继承权上权利平等e同一顺序的继承人继承遗产的权利平等三、养老育幼原则a在继承人范围和继承顺序的确定上以继承人与被继承人之间相互扶助的法律义务为出发点。b在分配遗产时对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人应当予以照顾对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人可以多分遗产有扶养能力和有扶养条件的继承人不尽扶养义务的应当不分或者少分遗产对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人可以分给他们适当的遗产适当的份额甚至可以多于继承人分得的分额。c被继承人以遗嘱处分其财产时遗嘱应当对缺乏劳动能力又无生活来源的继承人保留必要的遗产份额以保障他们的基本生活需要。d保护被继承人死亡后出生的子女的利用。e公民可以以与扶养人或者集体所有制组织签订遗赠扶养协议。f对无人继承又无人受赠与的财产死者生前是集体所有制组织成员的归其所在的集体所有制组织所有。四、互谅互让、团结和睦原则a继承人的继承权受法律平等的保护。b法定继承人有平等的继承权但是在法定继承时也并不要求继承人必须平均分配财产。c继承从被继承人死亡时开始但遗产的分割不必在继承开始时进行。五、权利义务相一致的原则a在遗产分配上对被继承人尽了主要赡养义务的可以多分财产。b对公、婆或者岳父、岳母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或女婿有权继承公、婆或岳父岳母的遗产。c在订有遗赠扶养协议的情形下扶养人按照协议尽了扶养义务的有受遗赠的权利不履行协议不尽扶养义务的不能享有受遗赠的权利。d对被继承人生前不负有任何法定的扶养义务而对被继承人扶养较多的人有权取得适当的财产。e继承人继承被继承人的财产权利的也应当在遗产的实际价值内偿还被继承人生前所欠的债务和应交纳的税款。f遗嘱继承或者遗赠附有义务的继承人或者受遗赠人应当履行义务。继承权纠纷提起诉讼的期限为年自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算继承权的丧失又称继承权的剥夺是指依照法律的规定在发生法定事由时取消继承人继承被继承人遗产的资格。继承权丧失的法定事由:一、故意杀害被继承人的必须具备条件a继承人实施的是杀害被继承人的行为。b须继承人主观上有杀害的故意。二、为争夺遗产而杀害其他继承人的必须具备条件a继承人杀害的对象是其他继承人b继承人杀害的目的是为了争夺财产三、遗弃被继承人的或者虐待被继承人情节严重的四、伪造、篡改或者销毁遗嘱情节严重继承人丧失继承权的其晚辈直系血亲不得代位继承。继承权的行使是指继承人实现自己的继承权。继承权的放弃即继承的放弃是指继承人于继承开始后所作出的放弃其继承被继承人遗产的权利的意思表示。如果继承人放弃继承权会损害第三人的利用则继承人不得放弃继承权。*继承开始后继承人放弃继承的应当在遗产处理前作出放弃的表示。没有表示的视为接受继承。继承人放弃继承权的效力溯及自继承开始之时。继承权恢复请求权是指在继承人的继承权受到侵害时继承人得请求人民法院通过诉讼程序予以保护以及恢复其继承权的权利。继承权纠纷提起诉讼的期限为年自继承人知道或者应当知道其权利受到侵犯之日起计算但是自继承开始之日起超过年的不得再提起诉讼。第二十五章法定继承法定继承是相对于遗嘱继承而言的是指根据法律直接规定的继承人的范围、继承人继承的先后顺序、继承人继承的遗产份额以及遗产的分配原则来继承被继承人遗产的一项法律制度。法定继承特征:a法定继承是遗嘱继承的补充b法定继承是对遗嘱继承的限制c法定继承中的继承人是基于一定的身份关系确定的d法定继承中有关继承人、继承的顺序以及遗产分配原则的规定具有强行性在继承开始后应当首先适用遗嘱继承在不能适用遗嘱继承方式时才按照法定继承方式继承。有下列情形之一的按照法定继承办理:a遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的b遗嘱继承人丧失继承权的c遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的d遗嘱无效部分所涉及的遗产e遗嘱未处分的遗产法定继承人的范围:a配偶b子女(婚生子女、非婚生子女、养子女、续子女)并不是所有的续子女都有权继承续父母的遗产(抚养关系)续子女都有权继承生父母的遗产c父母(生父母、养父母、续父母)d兄弟姐妹(全血缘的兄弟姐妹、半血缘的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、续兄弟姐妹)e祖父母、外祖父母法定继承人的继承顺序特征:法定性强行性排他性限定性法定继承人的继承顺序:A第一顺序的法定继承人为:配偶、子女及其直系晚辈血亲、父母、对公婆或岳父、岳母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳后女婿。B第二顺序的法定继承人为:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。代位继承是指在法定继承中被继承人的子女先于被继承人死亡时由被继承人的子女的晚辈直系血亲代替继承其应继份额的法律制度。代位继承的条件:a须被代位人于继承开始前死亡b须被代位人是被继承人的子女c须被代位人未丧失继承权d须代位人未被代位人的晚辈直系血亲转继承又称转归继承、连续继承、再继承是指继承人在继承开始后实际接受遗产前死亡时继承人有权实际接受的遗产归由其合法继承人承受的一项法律制度。转继承的特征:a转继承时在继承开始后因参加继承的继承人死亡而发生的一种法律现象。b转继承时继承人于实际继受遗产前死亡而发生的法律现象。c转继承时由继承人的法定继承人承受继承人有权继承的被继承人的遗产的法律制度。代位继承与转继承的区别:两者的性质不同发生的时间和条件不同主体不同适用的范围不同遗产份额的确定原则:a同一顺序继承人的应继份额一般应当均等b特殊情况下继承人的继承份额可以不均等A对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人分配财产应当予以照顾。B对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人分配遗产时可以多分。C有扶养能力和扶养条件的继承人不尽扶养义务的分配遗产时应当不分或者少分。D继承人协商同一的可不均分。非继承人酌情分得遗产的权利:a继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人b继承人以外的对被继承人扶养较多的人。第二十六章遗嘱继承与遗赠遗嘱继承是指于继承开始后继承人按照被继承人的合法有效的遗嘱继承被继承人遗产的法律制度。遗嘱继承的特征:a遗嘱继承的发生须有合法有效遗嘱的存在b遗嘱继承直接体现着被继承人的遗愿c遗嘱继承时对法定继承的一种排斥遗嘱继承的适用条件:a没有遗赠扶养协议b被继承人立有遗嘱且遗嘱合法有效c指定继承人未丧失继承权和未放弃继承权遗嘱是指公民生前按照法律的规定处分自己的财产及安排与此有关的视为并于死亡后发生效力的单方民事行为。遗嘱的特征:a遗嘱是一种单方民事行为b遗嘱是遗嘱人独立的民事行为c遗嘱是于遗嘱人死亡后才发生法律效力的民事行为d遗嘱是一种要式民事行为e遗嘱是须依法律规定作出的民事行为遗嘱的内容应包括:a指定继承人、受遗赠人b指定遗产的分配办法或份额c对遗嘱继承人、受遗赠人附加的义务d指定遗嘱执行人e其他事项遗嘱的法定形式有:a公证遗嘱b自书遗嘱c代书遗嘱d录音遗嘱e口头遗嘱代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱需要两个以上非厉害关系见证人在场见证。遗嘱见证人应具备:a具有完全民事行为能力b与继承人、遗嘱人没有厉害关系不能作为遗嘱见证人的有:a无民事行为能力人、限制民事行为能力人b继承人、受遗赠人c与继承人、受遗赠人有厉害关系的人遗嘱继承的条件:a遗嘱人须有遗嘱能力b遗嘱须是遗嘱人的真实意思表示c遗嘱的内容须合法d遗嘱的形式符合法律规定的事实要求遗嘱被篡改的篡改的内容无效。对公证遗嘱的撤销、变更必须采用公证的方式。立有数份遗嘱内容相互抵触的以最后的遗嘱为准其中有公证遗嘱的以公证遗嘱为准遗嘱执行人包括:a遗嘱人在遗嘱中指定遗嘱执行人b法定继承人为遗嘱执行人c有关单位为遗嘱执行人遗嘱执行人的权利义务:a查明遗嘱是否合法有效b清理遗产c管理遗产d召集全体遗嘱继承人或受遗赠人并公开遗嘱内容e按照遗嘱内容执行遗赠和将遗产最终转移给遗嘱继承人f排除各种妨碍遗赠是指公民以遗嘱的方式将其个人财产赠与国家、集体或者法定继承人以外的人而于其死亡后发生法律效力的民事行为。遗赠的特征:a遗赠是一种单方民事行为b遗赠是给法定继承人以外的人以财产利益的无偿行为c遗赠是一种于遗增人死亡后发生效力的死后行为d遗赠是只能由受遗赠人亲自接受的行为*受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示到期没有表示的视为放弃受遗赠。遗赠有效条件:a遗赠人须有遗嘱能力b遗赠人须为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的财产份额。c遗赠人所设立的遗嘱符合法律规定的形式d受遗赠人须为在遗赠人的遗嘱生效时身存之人e遗赠的财产须为遗产且在遗赠人死亡时执行遗赠为可能和合法遗赠扶养协议是指公民与扶养人或者集体所有制组织签订的关于扶养、遗赠的协议。遗赠扶养协议特征:a遗赠扶养协议是一种双方法律行为b遗赠扶养协议是诺成性的要式法律行为c遗赠扶养协议是一种双务法律行为d遗赠扶养协议是有偿法律行为e遗赠扶养协议是公民生前的自己死亡后遗留下的遗产的一种处治方式第二十七章遗产的处理继承从被继承人死亡时开始。继承开始的意义:a确定继承人的范围b确定遗产的范围c确定遗产所有权的转移d确定继承人的应继份额e确定放弃继承权及遗产分割的溯及力f确定遗嘱的效力及执行力g确定年最长时效的起算点公民被宣告死亡的判决宣告之日为死亡的日期。*相互有继承关系的几个人在同一事故中死亡如不能确定死亡先后时间的推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的如几个死亡人的辈分不同推定长辈先死亡几个死亡人辈分相同的推定同时死亡彼此不发生继承由他们各自的继承人分别继承。司法实践采取以被继承人的生前最后住所地或主要遗产所在地为继承开始的地点。确定继承开始的地点的意义:a有利于调查被继承人的遗产b有利于继承人参加继承和接受遗产c有利于分清继承人之间的责任d有利于继承人参加诉讼遗产是公民死亡是遗留下的个人合法财产遗产的特征:a时间上的特定性b内容上的财产性和包括性c范围上的稳定性d性质上的合法性遗产包括的财产:a公民的收入b公民的房屋、储蓄和生活用品c公民的林木、牲畜和家禽d公民的文物、图书资料e法律允许公民所有的生产资料f公民的著作权、专利中的财产权利g公民的其他合法财产遗产不包括的权利义务:a与被继承人人身密不可分的人身权利b与公民人身由关的和专属性的债权、债务c国有资源的使用权d承包经营权e自留山、自留地、宅基地的使用权遗产分割是指在共同继承人之间按照各继承人的应继承份额分配遗产的行为。遗产分割的原则:a遗产分割自由原则b保留胎儿继承份额原则c互谅互让、协商分割原则d物尽其用原则遗产分割时应当保留胎儿的继承份额胎儿出生时是死体的保留的份额按法定继承办理遗产分割的方式:实物分割变价分割补偿分割保留共有的分割被继承人债务的清偿原则:a限定继承原则是指继承人对被继承人的遗产责任的清偿只以遗产的实际价值为限超过遗产实际价值的部分继承人不负清偿责任。b保留必留份原则遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。c清偿债务优先与执行遗赠原则*如果有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务。不足清偿时剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还如果只有遗嘱继承和遗赠的由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。无人继承又无人受遗赠的财产归国家所有死者生前是集体所有制组织成员的归集体所有制组织所有。第六篇侵权行为第二十八章侵权行为概述侵权行为是指行为人由于过错侵害他人的财产和人身依法应承担民事责任的行为以及依法律的特别规定应当承担民事责任的其他致害行为。侵权行为的特征:a侵权行为是单方实施的不法的事实行为b侵权行为是违反民法中权利或权益保护规范的行为c侵权行为是给他人的合法权益造成损害的行为d侵权行为主要是行为人基于过错而实施的行为e侵权行为是依法应当承担民事责任的行为侵权行为的分类:a行为的构成要件的不同――一般侵权行为与特殊侵权行为b行为的性质不同――积极侵权行为(作为)与消极侵权行为(不作为)c行为的人数不同――单独清泉行为与共同清泉行为我国民法规定的特殊侵权行为有:a国家机关或其工作人员的职务侵权行为b产品质量不合格所致人损害的侵权行为c高度危险作业致人损害的侵权行为d污染环境致人损害的侵权行为e地面施工致人损害的侵权下行为f工作物致人损害的侵权行为g饲养的动物致人损害的侵权行为h无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害的侵权行为共同侵权行为可分为共同加害行为和共同危险行为。共同加害行为特征:主体的复合性行为的共同性结果的单一性第二十九章侵权行为的归责原则虽然责任是归责的结果但归责并不意味着必然导致责任的产生。我国侵权行为归责原则体系是由过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则组成的。(三元制归责原则)过错责任原则又称过失责任原则是指以行为人主观上有过错为承担民事责任的必要条件过错责任原则特点:a以过错为责任的构成要件即行为人只要在主观方面有过错的情况下才能承担民事责任。b以过错作为决定行为人承担民事责任的理由、标准或者说最终决定性的根本要素、无过错及无责任。c贯彻“谁主张权利谁提供证据”的原则d过错程度与责任相一致即过错承担决定着责任的形式、范围、减免推定过错责任是指行为人致人损害时如果不能证明自己没有过错就要推定其有过错并承担侵权责任。推定过错责任特点:a推定过错责任仍以行为人主观上有过错为其责任的构成要件且为最终的决定性的根本要件。b推定过错责任采取“举证责任倒置”的原则推定过错责任只能适用于法律有特别规定的情形即某些特殊侵权行为。无过错责任原则又称无过失责任原则是指损害发生后不以行为人的主观过错为责任要件的归责标准。无过错责任原则特点:a无过错责任原则不以行为人主观上有过错为责任的构成要件。b受害人在主张权利时对加害人主观上有无过错不负举证责任。c加害人承担的责任并非绝对责任加害人也有权依照法律规定的抗辩事由而主张抗辩。d在无过错责任原则中责任的确定主要从受害人一方的损害程度来考虑并且对这种责任往往规定有最高赔偿限额或限制赔偿范围。e无过错责任原则只适用于法律特别规定的场合即只有在法律明文规定的情况下才能适用。无过错责任原则适用范围:高度危险作业致人损害的民事责任产品责任环境污染致人损害的民事行为饲养的动人致人损害的民事责任职务侵权的民事责任等。公平责任原则是指当事人双方对损害的发生均无过错、法律又无特别规定适用无过错责任原则时由人民法院根据公平的观念在考虑当事人双方的财产状况及其他情况的基础上责令加害人对受害人的财产损害给予适当补偿由当事人公平合理地分担损失的一种归责原则。公平责任原则特点:a公平责任原则是以公平观念作价值判断标准来确定责任的归属。b公平责任原则适用于当事人均无过错而法律又没有规定适用过错责任的情况。c公平责任原则主要适用于侵害财产权案件。d公平责任原则只有在法律没有特别规定适用无过错责任原则而按过错责任原则来处理有关案件又显失公平的情况下才能使用。公平责任原则仅适用于法律没有规定适用无过错责任而当事人对造成损害又都没有过错的情况。第三十章一般侵权行为的构成侵权行为的构成须具备四个条件:损害事实、损害与行为之间的因果关系、行为的违法性、行为人的主观过错。损害是指由一定行为或事件造成的人身或财产上的不利益。损害特征:客观确定性不利益性可救济性损害的分类:a损害的后果――财产损害与非财产损害b侵权行为与损害后果之间的因果关系――直接损害与间接损害c所损害的财产状态实际损害和可得利益损害对于财产损害一般适用财产性民事责任形式对于非财产损害除法律另有规定外一般适用非财产性的民事责任形式而不适用财产性的民事责任形式。对于实际损害一般应赔偿而对于可得利益损害在某种情况下依法不予以赔偿。因果关系是行为人的行为及其物件与损害事实之间的因果关系。因果关系特点:a客观性b社会性c相对性d时间的连续性与顺序性e表现事实的复杂性f确定方式的逆推性行为对损害的原因力:原因对损害结果发生的作用力――主要原因和次要原因行为作用于损害结果的形式――直接原因和间接原因通常其行为是主要原因的应承担主要责任其行为是次要原因的应承担次要责任。间接原因主要有以下表现形式:a行为人的行为介入第三人的行为而引起损害结果的发生b行为人的行为介人自然原因c行为人的行为介入了受害人的行为d受害人的损害结果延伸到第三人发生的损害如属直接原因行为人对损害结果应承担民事责任如属间接原因则因实事求是根据具体情况分析。行为违法是指行为不合法律要求即违法法律规定。行为违法特征:a行为人实施的行为是具有社会意义的行为b行为人所实施的行为不合乎法律规定的要求c行为违法性的内容包括违反特定义务或者侵害他人权利行为违法的形态:a行为自身性质――作为违法与不作为违法b行为人主观的心理状态――故意违法与过失违法c违法行为人的人数――单独违法与共同违法过错是指行为人通过违反义务的行为所表现出来的一种应受非难的心理状态。民法上过错的形式主要有故意和过失两种。故意是指行为人预见到自己行为的有害后果仍然希望或放任有害结果的发生。过失是指行为人应当预见自己得的行为可能发生不良后果而没能预见或虽然预见到了却轻信此种结果可以避免的心理状态。过错的认定标准亦应采取主客观结合的标准首先原则上应以社会一般人的预见能力为标准并考虑到法律对其注意义务的要求其次还要考虑每个具体行为人的识别能力。第三十一章侵权的民事责任侵权民事责任为侵权行为的民事责任的简称是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。在侵权民事责任与违约责任竞合的情况下受害人可以择一行使但不能同时主张。我国《民法通则》所规定的侵权民事责任的形式有:停止侵害排除妨碍消除危险返还原物恢复原状消除影响、恢复名誉赔礼道歉赔偿损失侵权损害赔偿的原则:全面赔偿原则考虑到当事人经济状况原则衡平原则对侵害财产的损害赔偿其一般原则使全部赔偿原则即财产损害赔偿的数额以所造成的客观损失为限损失多少赔偿多少。人身伤害的赔偿一般原则为赔偿由此造成的财产损失。对于侵权行为所造成的非财产损害可以要求赔偿这种赔偿金称为“抚慰金”。侵权民事责任免责的种类:a依法执行职务b正当防卫c紧急避险d受害人的同意e不可抗力f其他法定免责事由因紧急避险造成损害的由引起险情发生的人承担民事责任。第三十二章特殊侵权行为的民事责任我国职务侵权的民事责任采取无过错责任原则职务侵权民事责任的构成要件:a行为主体必须是国家机关或国家机关工作人员b行为主体的行为必须是执行职务或行使职权中的行为c致害行为必须是违法行使职权的行为d致害行为必须是国家依法应对其负赔偿责任的行为国家赔偿责任赔偿经费从国库支出赔偿请求请求国家赔偿的时效为年。产品责任采取的是无过错责任原则。产品责任的构成要件:产品有缺陷损害是由产品缺陷所致产品责任的承担主要是生产者合销售者。产品责任的免责事由:a未将产品投入流通b产品投入流通时引起损害的缺陷尚不存在c将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在产品责任的诉讼时效为年。高度危险作业致人损害的民事责任时一种无过错责任。高度危险作业致人损害民事责任的构成要件:a须从事高度危险作业b有损害实施的存在c度危险作业与损害后果之间有因果关系、某甲在某百货公司购买服装在甲到收银台交款时因地面太滑而摔伤甲即找公司经理要求赔偿。该公司的保安人员认为甲在购货中有盗窃行为就强将甲带入办公室。试析:甲与百货公司间因何法律事实发生何法律关系,答:本案中甲与百货公司间在三个法律事实发生三种法律关系:一是因买卖服装发生的买卖关系二是甲因地面太滑而摔伤这一侵权行为而发生的侵权损害赔偿关系三是因甲被保安人员误为盗窃并被强行带入办公室这一侵权行为引起的侵权损害赔偿关系。、某甲长期下落不明经其配偶乙向法院申请法院判决宣告甲死亡。其后乙就与丁结婚并将一岁的儿子送给丙收养双方办理了收养手续。实际上甲并未死亡。经甲请求法院撤销了对其死亡的宣告。甲回家后发现儿子被人收养乙也改嫁他人幸丁已死亡。因此甲就要求与已恢复婚姻关系并以自己未同意将儿子送丙收养主张收养无效。问:甲可否与乙自动恢复婚姻关系,甲的儿子与丙间的收养关系是否无效,答:甲乙间的婚姻关系不能自行恢复。因为在甲宣告死亡后乙与丁结婚已另存在一个婚姻关系甲乙若要同意结婚则需办理结婚登记手续。丙与甲的儿子间的收养关系有效。因为在甲被宣告死亡期间甲的儿子被丙依法收养甲虽说被撤销死亡宣告但甲的儿子与丙间的收养关系并未解除。、甲企业与乙企业订立了一买卖合同约定由乙企业向甲企业提供一设备甲应于收货后付款万元。后甲企业因原厂长经营不善被撤换。新厂长上任后改变了企业的生产计划原订的设备不再需要。因此在乙企业按合同交货时甲企业的新任厂长指令拒收并提出这是原厂长订的合同现要对以前的合同进行清理原订的买卖合同无效。试分析甲企业拒收乙企业提供的设备是否合法,答:甲企业拒收不合法属于一种违约行为。因为企业法人的法定代表人与法人的关系是同一人格的关系法定代表人以法人名义实施的行为就是法人的行为。法定代表人是法人的组成部分法定代表人的更换虽属于法人的变更但法定代表人的职责未变法人的主体资格未变。因此甲企业厂长的更换不能改变其法人的主体资格原订立的合同仍然有效。、某甲从商场购得一台原装进口电视机甲并未拆开包装。年月日甲又将该电视机转卖给乙。乙买回后发现该电视机并非原装进口的而是由国内组装。乙使用后发现该电视机视听效果太差。年月乙以受欺骗为由向甲提出退货甲不同意。双方发生争议诉至法院。问:该案应如何处理,答:该案中甲乙之间的买卖行为不属于受欺诈的民事行为。因为甲并未故意隐瞒真实情况也未故意告知虚假情况。该行为应属于重大误解的民事行为因为乙是在对标的物电视机有重大误解的情形下实施买卖行为的。乙可撤销与甲间的买卖行为。但因自乙知道撤销事由之日起已经超过年且其已经使用电视机乙的撤销权消灭不得再撤销。因此该案应驳回乙的诉讼请求。、某乙经常到外地出差甲委托乙外出到某地时代卖一台录像机。乙到某地后发现当地所卖的录像机并不便宜而电视机较便宜。乙知道甲还未电视机于是就为甲购买了一台电视机。乙回来后向甲作了说明甲未表示反对将电视机收下并与乙结算了货款。第二天甲发现该电视机质量不太好就找到乙要求乙自己处理电视机而乙不同意。试分析:该电视机是否由乙留下自己处理,答:乙可不收下电视机而由甲处置。因为乙为甲代买电视机的行为虽为无权代理但甲收下电视机而未表示反对表明甲对乙的行为予以追认乙购买电视机的行为对甲发生效力该电视机已为甲所有。、年月日甲借给乙元双方未约定还款期限。年月日因甲急需用钱就要求乙于个月内还款。但乙一直也未还款因甲从别人处借款解决了急需也未再向乙催要。年月日甲重新向乙索要借款乙提出暂时还款困难于是双方达成一还款协议其中约定乙于个月内还款元甲放弃对利息的请求。个月后乙仍未还款甲向法院起诉要求乙还款而乙在答辩中称甲要求还款请求已过诉讼时效其权利不应受法律保护。分析:本案中的诉讼时效法院应否满足甲的请求,答:该案中甲在年月日要求乙还款并给予了一个月的宽限期因此在宽限期届满后乙未还款时甲应知道其权利受到侵害应开始计算诉讼时效诉讼期间为年。至年月日甲再向乙要款时诉讼时效期间已届满。但超过诉讼时效的期间当事人自愿履行的不受诉讼时效的限制。因甲乙之间达成还款协议该还款协议依法予以保护。因此乙应履行其与甲达成的还款协议甲依还款协议要求乙履行的请求权并未过诉讼时效期间法院应满足甲的请求。、年月日甲、乙发生纠纷争执中甲将乙打伤。乙向其好朋友丙表示要让甲赔偿。丙向乙表示甲乙原来关系不错为不伤和气可由他调解让甲赔偿乙未表示反对。其后丙因其他事情将该事忘记。年月日乙向丙询问调解的情况丙向乙表示歉意并说自己还未与甲商谈将尽快找甲商谈。年月日乙再次丙询问情况丙表示此事难办。乙见丙调解始终没有结果就于年月日向法院起诉要求甲赔偿其损失元甲答辩称诉讼时效已过。问:法院应如何处理此案,答:本案中乙身体受到伤害要求赔偿的请求权的诉讼时效期间为年。乙在受伤后虽向丙表示要求甲赔偿丙也表示愿意对双方进行调解。但乙并未向甲主张权利也未向法院或其它有关部门要求保护其权利丙也不是甲的代理人。因此乙向丙表示要让甲赔偿并不属于诉讼时效中断的法定事由。乙向法院起诉时诉讼时效期间已经届满。所以法院应驳回乙的请求。、年"六一"国际儿童节孔建国带自己岁女儿孔佳到艺海摄影社为其拍摄节目纪念照片摄影师为孔佳连拍了两张照片。但在孔建国于三天后来取照片时发现只有一张底片便向摄影师索要另一张底片。摄影社的工作人员回答:"那张认底片不好就给你洗了一张。况且你交的也只是一份的钱。"孔建国再也没有说什么取上照片就走了。过了两个月孔建国路过艺海摄影社时发现其橱窗里挂着其女儿孔佳的照片。孔建国立即找到摄影社经理进行交涉质问为什么将其女儿的照片在橱窗里展示。经理说照片是我们拍摄的是我们的摄影作品当然有权予以展示。孔建国认为摄影社未经同意就用其女儿的照片作展示是对女儿权利的侵犯要示摄影社取下该照片并将底片返还。但摄影社坚持自己的理由拒不返还照片孔建国无奈之下以孔佳法定代理人的身份起诉至法院。问:本案应如何处理,答:在本案中艺海摄影社侵犯了孔佳的肖像权法院应依法保护孔佳的肖像权判决摄影社承担侵权责任。根据「民法通则」规定公民享有肖像权未经本人同意不得以营利为目的使用公民的肖像。摄影社在没有征得孔佳的法定代理人的同意的情况下就将孔佳的照片在橱窗里展示违反了使用公民肖像应当经公民本人同意的法律规定。同时摄影社将原告的照片在橱窗里展示目的是为了宣传本社的摄影技术以此来招揽顾客这是具有营利目的的。因此摄影社的行为违反法律的规定构成对原告肖像权的侵犯应当承担侵权责任。、原告黄某曾系被告的女朋友后因被告品行不佳而与其分手。年月日下午即原告新婚后的第天被告将自己起草并打印的」黄某其人「等三种材料共页散发、张贴于包括原告丈夫李某单位在内的市区十个单位的附近。材料中的"黄某自幼在其养父的奸淫蹂躏之下畸形成长人格异常"等词语给原告精神造成了极大的前痛苦并导致其流产。原告于是诉至法院要示被告承担侵权责任。经法院查明被告在材料中所述的内容完全失实。问:本案应如何处理,答:在本案中被告的行为构成了对原告名誉权的侵犯应当依法承担侵犯名誉权的侵权责任。根据」民法通则」的规定公民享有名誉权禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民的名誉。被告因原告与其不现保持恋爱关系与他人结婚而怀恨在心便采取诽谤的方式损害原告的名誉严重的损害了原告的名誉权。因此被告应承担侵害名誉权的民事责任。简述民法调整的财产关系的特征答:财产关系是指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。民法所调整的财产关系具有以下主要特点:主体的地位是平等的一般是当事人自愿发生的受价值规律支配。简述民法调整的人身关系的特征答:人身关系是人们在社会生活中形成的具有人身属性与主体的人身不可分离的、不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。具有以下特点:主体的地位平等与民事权利的享受和行使有关与主体的人身不可分离并不具有经济内容。简述我国民法的任务答:民法的任务是民法立法宗旨的具体体现是由民法的性质和地位所决定的。民法的任务主要有以下三项:保护民事主体的合法权益促进社会主义市场经济的发展维护正常的经济秩序和社会秩序。简述民法的基本原则答:民法的基本原则是其贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则是民法理发的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。我国民法的基本原则是对民法调整的社会关系的根本特性的集中反映体现着党和国家的民事政策。按照《民法通则》的规定一般认为包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则。简述民法的适用范围。(试述民法的效力)论述答:民法的适用范围又称民法的效力是指在何时、何地、何人之间的关系应适用有关的民事法律规范。包括在时间上的效力、在空间上的效力和对人的效力。一民法在时间上的效力。民法在时间上的效力即时间上的适用范围指的是民事法律规范在何期间有效亦即在何时间内可以和应当适用该法律规范。民法在时间上的效力有以下两条规则:法律不溯及既往原则即法律原则上只适用于生效后发生的事项而不适用于生效前发生的事项新法改废旧法。即在新法生效后有关针对同一事项的旧法即使没有明令废除也当然废止。二民法在空间上的效力是指民事法律规范适用于何地域内发生的民事关系。我国民法适用于中华人民共和国的领土、领海、领空以及依据国际法和国际惯例视为我国领域内发生的民事关系。但由于民法的渊源不同民事法律规范的效力范围也就有所不同如地方性法规仅适用于该地区。三民法对人的效力是指民事法律规范适用于哪些人。我国民法对人的效力采取属人主义与属地主义除法律另有规定外不仅适用于我国公民、法人和其他组织也适用于在我国境内的外国人、无国籍人以及外国法人在我国设立的分支机构。我国民法的性质是什么,答:我国民法具有以下性质:民法是调整社会主义市场经济关系的基本法。社会主义市场经济关系需要由与之相适应的法律予以调整而调整市场经济关系需要由之相适应的法律予以调整而调整市场经济的最基本的法律就是民法。民法为文明法。民法是文明社会的产物任何社会的民法都是与当时社会文明相适应的我国社会主义民法是与社会主义文明建设相适应的是促进和维护社会主义文明发展和进步的文明法。民法为行为规范兼裁判规范。民法规定当事人的行为模式规范主体的行为违反民法的规定则会承担相应的民事责任。同时在当事人发生纠纷时法院或者仲裁机构须依照民法的规定来确定当事人的权利、义务和责任。所以民法规范又是法院裁判案件的裁判规范。民法为实体法。民法规定主体的行为准则确认主体的权利义务因此民法为实体法。民法为私法。民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系因此民法属于私法。简述平等原则在民法中的表现答:平等原则是由民法调整的社会关系的性质决定的。因为民法所调整的社会关系就是平等主体之间的财产关系和人身关系这就必然要求法律赋予主体地位平等的地位。平等原则的主要表现有:民事主体的法律地位平等。这既包括主体的主体资格平等也包括在法律关系中当事人地位平等各自独立民事主体平等地依法享受权利和负担义务民事主体的合法权益受法律的平等保护民事主体的责任平等。简述自愿原则在民法中的表现答:自愿原则是指在民事主体在民事活动中以自己的意志充分表达自己的意愿按照自己的意思和利益确立、变更、终止民事法律关系。自愿原则主要有以下表现:当事人自主决定民事事项。当事人关于民事事项的约定只要不违反法律的强行性规定就有法律效力。当事人对自己的真实意思负责。只有当事人的真实意思表示才能发生效力不是当事人真实意思的表示的行为当事人可不认可其效力当事人对于在意志不自由的情况下造成的损害原则是和也不承担责任。简述公平原则在民法中的表现答:公平原则要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方的利益要求以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。公平原则主要表现在以下方面:民事主体参与民事法律关系的机会平等当事人的关系上利益应均衡当事人合理地承担民事责任。简述诚实信用原则在民法中的表现答:诚实信用原则是指民事主体在民事活动中应诚实守信用善意地行使权利和履行义务。诚实信用原则主要表现在:民事主体在民事活动中要诚实不弄虚作假不欺诈进行正当竞争民事主体应善意行使权利不以损害他人和社会利益的方式来获取私利民事主体应信守诺言不擅自毁约严格按照法律规定和当事人的约定履行义务兼顾各方利益在当事人约定不明确或者订约后客观情形发生重大改变时应依城市信用的要求确定当事人的权利义务和责任。简述公序良俗原则在民法中的表现答:公序良俗原则是指民事主体在民事活动中不得违反公共秩序和善良风俗不得违反社会公德不得损害社会利益和国家利益。公序良俗原则的具体内容主要包括以下两个方面:第一民事活动应当尊重社会公共利益和社会公德。社会公共利益是社会成员的共同利益社会公德是社会公认的道德规范。我国的社会主义经济制度和政治制度、社会主义市场经济秩序、社会生活秩序、符合社会主义精神文明建设要求的优良民风和习惯都属于社会公共利益民事主体在民事活动中均应尊重不得违反。第二民事主体不得滥用权利。民事主体行使权利不得损害国家利益、社会利益和他人利益不得违反法律的强行性或禁止性规定。试述民法的调整对象(论述)答:民法调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系。民法所调整的社会关系包括两部分。一是平等主体间的财产关系一是平等主体间的人身关系。民法所调整财产关系具有以下特点:主体地位平等。如相互间有隶属关系地位不平等则不为民法调整。一般是当事人自愿发生的。如果当事人的一方可将自己的意志强加给对方不能自愿协商的则这种财产关系也不为民法调整。受价值规律支配。具备上述特点的财产关系主要是商品经济关系包括自然人、法人、其他组织之间的财产归属、利用关系和财产流转关系。民法所调整的人身关系的特点主要是:主体地位平等相互间没有支配关系与民事权利的享有和行使有关与主体的人身不可分离并不具有经济内容。这部分人身关系是发生在自然人、法人、其他组织之间的人身关系包括人格关系和身份关系。为什么说民法是调整社会主义市场经济关系的基本法,(论述)答:民法是所有制发展到一定阶段的产物是随着商品经济的产生而产生并随着商品经济的发展而发展的。不同历史时期的民法反映着不同时期商品经济的社会条件维护和促进了商品经济的发展。我国社会主义市场经济是需由法律保障的发达的社会主义性质的商品经济也就是说社会主义市场经济关系离不开法律的调整。发展社会主义市场经济需从法律上确认三个基本要素:即主体、权利和交易规则。民法的主体制度确认和规范着市场主体赋予各类民事主体独立的法律人格民法的财产权制度确认和保护民事主体的财产权利使主体能以自己的财产进行商品生产经营活动民法的法律行为制度、合同制度等规范主体的行为规定交易规则使主体得以公平、正当地进行竞争安全有序地进行交易。可见民法为市场经济的发展提供着基本的法律保障在与社会主义市场经济相适应的社会主义法律体系中民法属于基本法。民法的渊源答:民法的渊源又称民法的法源是指民事法律规范的来源或表现形式。我国民法的渊源主要是指国家有关机关在其职权范围内制定的有关民事的规范性文件主要包括:法律。法律是指全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定的规范性文件。包括:宪法民事基本法民事单行法和其他法律中的民法规范。法规。法规包括行政法规和地方性法规……规章。规章是指国务院各部(委)和地方人民政府为贯彻法律、法规在其权限范围内制定的规范性文件。最高人民法院的司法解释。最高人民法院有权就法律适用中的问题作出解释。最高人民法院的司法解释包括关于贯彻执行法律的意见、适用法律的解答、就某案件如何适用法律的批复等也是民法的重要渊源。国家政策和习惯。民法的历史沿革答:民法是随着商品经济关系的产生而产生随着商品经济关系的发展而发展的。民法的历史沿革可以分为古代民法、近代民法和现代民法三个阶段。古代民法是指简单商品生产者即奴隶制社会和封建社会的民法。古代社会民法的典型代表为罗马法。近代民法是指随着民族国家的形成而产生的反映自由基本主义社会生活条件的民法。近代民法以年的《法国民法典》。现代民法是指世纪末世纪初资本主义进入垄断时期以来的民法。资本主义现代民法可以说是始于年公布、年生效的《德国民法典》。年列宁亲自主持制定的《苏俄民法典》就是第一部社会主义性质的民法典。我国历史上第一部民法典是年南京国民党政府制定的民法典。民法的适用的原则答:特别法优于一般法强行法优于任意法例外法规定排除一般规定具体规定优于一般性条款。民法的解释民法的解释是指探求民事法律规范的含义确定其内容。民法的解释有文理解释与伦理解释两种。文理解释又称文义解释是指依据法律条文文句的字义或文义所进行的解释。伦理解释是指斟酌法律制定的理由以及其他一切情事依推理而阐明法律规范的真意。伦理解释包括:扩张解释限缩解释反面解释类推解释。简述民事法律关系的特征答:民事法律关系指根据民事法律规范确立的以民事权利义务为内容的社会关系是由民事法律规范调整而形成的社会关系。民事法律关系具有以下特征:民事法律关系是一种法律关系。作为法律关系首先它是人与人之间的关系其次它是一种意志关系而不属于物质关系再次它是由国家强制力保障实现的社会关系。民事法律关系是平等主体之间的关系一般是自愿设立的不是发生在平等主体之间的或者不是在平等基础上确立的法律关系不属于民事法律关系。民事法律关系是以民事权利和义务为内容的法律关系。民法调整社会关系是赋予民事主体权利义务因而民事法律关系也就是民事权利义务关系。民事法律关系一经确立一方即享有权利另一方则负有相应的义务当事人的民事权利义务构成民事法律关系的内容
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