浅析不作为犯罪
LegalSystemAndSociety
{I}I占缸金2009.1(下)
浅析不作为犯罪
陈海江
摘要不作为犯罪是与作为犯罪相对应的一种犯罪形式.不作为犯罪的核心是行为人的不作
为,正确认识不作为的特点
及构成有助于在实践中保障人权,准确认定行为人是否构成犯罪,维护社会秩序.本丈从犯罪
的行为性入手分析了不作为
的概念及特征同时对不作为犯罪的认定进行了初步的探讨.
关键词犯罪危害行为不作为
中图分类号:D914文献标识码:A文章编号:1009.0592(2009)01.383—01
刑法通说认为犯罪是指具有严重社会危害性,触犯刑事法律规
范,应当受到刑法处罚的行为不难看出犯罪的核心是行为,而不是
人的思想或其他,马克思曾指出:”我只是由于表现自己,只是踏入现
实的领域,我才进入受立法者支配的范围,对于法律来说,除了我的行
为,我足根本不存在的,我根本不是法律的对象.”.在刑法理论上有行
为刑法与行为人刑法的划分,事实上各国基本刑法都是行为刑法,
“无行为则无犯罪也无刑罚”,已经成为现代通行的法律谚语和法律
原则.
危害行为是一切犯罪的共同构成要件,所谓危害行为是指在人
意志或意识下支配实施的危害社会的身体动静.危害行为的形式多
种多样,刑法理论将危害行为归纳为两利,基本形式:作为与不作为.
作为是指行为人以积极的身体活动实施刑法所禁止的危害行为.不作为
是危害行为的特殊类型,是与作为相对应的危害行为的另一种表现形式.
相应的不作为犯罪与作为犯罪就构成了犯罪的两种基本形态,不作为犯
罪的核心是犯罪行为人的不作为.
一
,不作为的概念及特征
对于不作为的概念,刑法条文中并没有明确的规定,理论界对此
也有不同的观点,如:”不作为足行为在能够履行自己应尽义务的情况
下不履行该义务,其中义务是实施特定积极行为的法律义务”:@’刑法
上的不作为是行为人违反
要求
对教师党员的评价套管和固井爆破片与爆破装置仓库管理基本要求三甲医院都需要复审吗
规范的规定而不阻止构成要什结果发
生的行为”:’不作为,就是指行为人负有实施某种行为的特定法律义
务,能够履行而不履行的危害行为”..以上概念并未有实质上的差
别,不难看出,从表现形式上看,不作为是消极的身体动作,从违反法
律规范的性质上看,不作为不仅违反了禁止性罪刑规范,而且直接违
反了某利,命令性规范,成立不作为在客观方面应当具备以下三个条
件,换言之具有以下三个特征:首先行为人负有实施某种作为的特定
法律义务,这是构成不作为的前提条件:其次行为人有能力履行特定
的法彳1,义务,这是成立不作为的重要条件,最后行为人没有履行作为
的特定法律义务,这是不作为成立的关键条件.
二,不作为犯罪的理论分类
不作为犯罪是指以不作为形式实施的犯罪.对于不作为犯罪的
分类,各国刑法学者基于不同的
标准
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进行了不同的划分,我国刑法理
论将不作为犯罪分为两种类型:
(一)纯正不作为犯
U口刑法规范将不作为规定为构成要件的内容的犯罪,也就是只能
以不作为形式实现的犯罪,刑法第313条规定:”对人民法院的判决,
裁定仃能力执行而拒不执行情节严重的,处三年以下有期徒刑,拘役
或者罚金.”
(二)不纯正不作为犯
刑法条文没有明文将不作为表述为构成要件要素的情况,即通常
预想由作为实现的构成要什,而有不作为来实现的犯罪,或者说行为
人以不作为的形式实施通常为作为形式的犯罪.我国刑法理论认为,
许多犯罪既可以由作为构成也可以由不作为构成,在此情形下的犯
罪,就足不纯正不作为犯
三,不作为犯罪的认定
行为人的不作为是否构成犯罪,应当按照犯罪构成理论,从犯罪
客体-~.-fq:,犯罪客观要件,犯罪主体要件和犯罪客观要件四个方面进
行分析,也就是说行为人应当是达到刑事责任年龄,具有辨认和控制
自己行为的能力.具备刑事责任能力的人,并且其主观上具有过错,其
行为侵害了法律所保护的社会关系.当然,不作为犯罪,核心在于行
为人的不作为,成立不作为犯罪还应当具备以下客观要件:
(一)行为人负有实施某种作为的特定法律义务
不作为的作为义务是论证不作为的原因力及其犯罪性的关键所
在,是不作为构成的核心要素.同时也是不作为存在之前提.根据传
统的刑法理论,行为人特定的作为义务,主要来自以下几个方面:
1.法律的明文规定.法律明文规定的作为义务是不作为之作为
义务的主要来源之一.在纯正不作为中其作为义务都是由法律明文
规定的.这里的法律规定不能作扩大解释,只能理解为刑法明文规定
或者由其他法律规定而经刑法予以认可.有些作为义务即使在一般
法规中作了规定,但若刑法中未作相应规定的,即使行为人不履行作
为义务,也不能以犯罪论处.’
2.行为人职务或业务上的要求.具有某种职务或者从事某种特
定业务的人,都具有特定的作为义磊例如,司法工作人员具有依法
追究罪犯刑事责任的义务,正在值班的医生具有救死扶伤的义务.
3.基于行为人的法律地位或法律行为所产生的特定义务.法律
行为是指法律上能够引起一定的权利和义务的行为在实践中主要表
现为
合同
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行为以及自愿接受行为.如根据约定暂时抚养他人婴儿的
人对该婴儿负有抚养的义务,将弃婴领回家中的人也对该婴儿负有抚
养义务.
4.基于自己的先行行为所产生的特定作为义务.当行为人已经
实施的行为给法律所保护的利益造成危险时,行为人具有排除危险或
者防止危害发生的的特定作为义务.例如,行为人因用火不慎具有引
起火灾的危险,负有消除这种危险的义务.
(二)行为人能够履行特定的法律义务
法律规范只是要求能够履行义务的人履行义务,而不会强求不能
履行义务的人履行义务.至于行为人能否履行义务应当从行为人履
行义务的主观能力与客观条件两方面进行判断.能够履行特定义务
不仅意味着行为人具有实施防止结果发生的积极行为的可能性,而且
意味着具有防止结果发生的可能性.因而行为人虽然具有实施某种
积极行为的义务,但由于某种客观原因而不具有腥行该项义务的可能
性或者不具有阻止危害结果发生的实际可能性,也不构成不作为犯
罪.
(三)行为人未履行特定的法律义务,造成或者可能造成危害结果
不作为的核心是行为人没有履行义务.不作为之所以能成为与
不作为等价的行为.就在于它造成或者可能造成危害结果,具订社会
危害性.有学者认为只有当不作为已经造成了危害结果时才构成犯
罪.,但是危害结果并不是所有犯罪的构成要什要素,如果刑法规定某
种犯罪的成立不要求发生危害结果时,没有造成危害结果的不作为也
可能成立犯罪.
作者简介:陈海江,新疆兵团警官高等专科学校公安教研室,研究方向:刑事法学.
注释:
?马克思恩格斯全集(第一卷).人民出版社.1971年版.第l6-17页.
?张明楷.刑法学<第二版).法律出版社.2003年版.第29页.
?杨春洗,杨敷先.中国刑法论.北京大学出版社.1994年版.第67页.
?李海东.刑法原理入门.法律出版社.1998年版.155页.
?高铭喧,马克昌.刑法学.北京大学出版社,高等教育出版社.2007年版75页
?何秉松,刑法
教程
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.法律出版社.1987年版.第58页.
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