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首页 知识产权 期末复习

知识产权 期末复习.doc

知识产权 期末复习

薛言宇
2019-06-20 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《知识产权 期末复习doc》,可适用于高等教育领域

找的题库依旧是年的为了跟上时代把最近修改的条文搬上来仅供参考~勿商用尊重下作者国务院关于修改《中华人民共和国著作权法实施条例》的决定国务院决定对《中华人民共和国著作权法实施条例》作如下修改:将第三十六条修改为:“有著作权法第四十八条所列侵权行为同时损害社会公共利益非法经营额万元以上的著作权行政管理部门可处非法经营额倍以上倍以下的罚款没有非法经营额或者非法经营额万元以下的著作权行政管理部门根据情节轻重可处万元以下的罚款。”本决定自年月日起施行。年著作权法修改的内容 第十一届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议决定对《中华人民共和国著作权法》作如下修改: 、将第四条(依法禁止出版、传播的作品不受本法保护。著作权人行使著作权不得违反宪法和法律不得损害公共利益。)修改为:“著作权人行使著作权不得违反宪法和法律不得损害公共利益。国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。” 、增加一条作为第二十六条:“以著作权出质的由出质人和质权人向国务院著作权行政管理部门办理出质登记。”其中增加著作权质押的内容是顺理成章的因为之前在《物权法》和相关司法解释中均有著作权质押及质押登记的规定此次著作权法修改只是呼应性地做了规定。以下资料选自姚欢庆主编:《知识产权法练习题集》中国人民大学出版社第一章  知识产权法导论名词解释题:知识产权选择题(一)单项选择题在中国已经参加的知识产权国际公约中哪项国际公约的保护范围最广、保护水平最高、保护力度最大、制约力最强?()A《世界知识产权组织公约》B《巴黎公约》C《与贸易有关的知识产权协议》D《伯尔尼公约》甲国国民在我国进行商标注册时要求优先权为此必须符合以下哪一条件?()A甲国为《保护工业产权巴黎公约》的成员国B甲国为《商标国际注册马德里协定》的成员国C甲国为《商标注册用商品与服务分类尼斯协定》的成员国D甲国为《保护工业产权巴黎公约》、《商标国际注册马德里协定》、《商标注册用商品与服务分类尼斯协定》的成员国(二)多项选择题下列哪些是我国已经加入的知识产权国际公约()A《世界版权公约》B《国际植物新品种保护公约》C《商标国际注册马德里协定有关议定书》D《保护录音制品制作者防止未经许可复制其录音制品公约》(三)不定项选择题知识产权可分成创造性成果权和标记性成果权其中标记性成果权主要是指:()。A商标权B商号权C地理标志权D反不正当竞争权E商业秘密权简答题简述制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的。()著作权应当属于照相馆。根据《著作权法》第条规定受委托创作的作品著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的著作权属于受托人。具体到本案拍摄照片的行为属于委托创作由于双方没有约定照片的著作权归属因此其著作权应当归创作作品的照相馆所有。()侵犯了王钢的肖像权。因为存在于王钢照片上的权利有两项一是摄影作品的著作权除了著作权以外还有公民的肖像权。而肖像权的权利主体是王钢。由于这两种归属于不同主体的权利指向同一对象王钢的照片所以两者间发生权利冲突。在这种情况下双方当事人应当通过协商方式处理双方的权利义务关系。照相馆未经王钢同意擅自利用他人肖像的行为构成侵权行为。因此刘某的行为侵犯了王钢的肖像权。()出版社、香皂厂的行为也构成侵权行为。因为它们的行为也符合侵犯肖像权的构成要件应当与照相馆一起承担责任。本人今年大三选了双学位法学专业由于期末要考门法学专必课于是提前两个月开启了“学霸”模式。现将整理个多月的知识产权法分享以求期末RP大爆发有需要的就转走吧。。。第一编  总论第一章   知识产权第一节  知识产权概述一、知识产权范围:包括著作权(含邻接权)、商标权和专利权三个部分。一般而言可将其分为两类一类是著作权(含邻接权)一类是工业产权主要指商标权和专利权二、特征、无形性:作为知识产权客体的知识产品具有无形性、专有性:知识产权具有垄断性、独占性和排他性、地域性:知识产权只在授予其权利或者确认其权利国家和地区发生法律效力得到保护、时间性:知识产权只在法律规定期限内受到法律保护第二节  知识产权法概述一、概念:调整因创造、运用、保护和管理知识产权的过程中产生各种社会关系的法律规范总称。二、调整范围、归属关系、利用关系、保护关系、管理关系三、我国知识产权法律体系、著作权法、专利权法、商标权法、反不当竞争法第二编  著作权法第一章 概述一、概念著作权人对文学、艺术和科学作品依法享有的专有权利。(广义的还包括传播者的邻接权)二、特征、权利产生自动性:创作完成即自动取得无须履行任何形式的登记或注册手续、权利主体广泛性:自然人(外国人、无(限制)行为能力人)、法人、其他组织和国家等、客体的多样性、权利内容的复杂性、权利保护的相对排他性:并不排斥他人对自己独立创作完成的相同或者近似的作品取得著作权三、著作权法的基本原则、保护作者权益、鼓励作品传播、作者利益和公众利益向协调、符合著作权保护权国际保护基本要求第二章  客体第一节 作品概述一、概念作品是文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。注意以下方面、须基于人的行为创作的智力成果天然美景自动拍摄装置的不能称为作品、本质上是思想观念的特定表现形式著作权法只保护特定形式不保护思想观念本身、作品不同于作品载体二、作品的构成要件、独创性:作者通过独立构思、独立运用技巧方法进行创作完成的。、可复制性:能够以某一种形式复制即作品能够通过印刷、录制等手段予以复制从而使作品能被他人感知并进行传播和利用第二节 客体一、一般作品、文字作品、口述作品、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技技术作品、美术、建筑作品、摄影作品、电影作品和以类似摄制电影方法创造的作品、图形作品(工程设计图、产品示意图等)和模型作品二、特殊作品、计算机软件、民间文学艺术作品三、 著作权法不予保护的对象、依法禁止出版、传播的作品、法律、法规和官方文件、时事新闻、历法、通用数表、通用表格和公式第三章   著作权主体第一节 概述一、概念:又称著作权人依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人二、主体分类、自然人、法人、其他组织和国家、原始主体和继受主体、完整主体和不完整主体、本国主体和外国主体注意:外国主体只有在以下情况才享有著作权()根据所属国和经常居住地所在国通中国签订的协议或国际条约享有()作品首先在中国境内出版()未和中国签订条约但首次在和中国签订条约的成员国出版的三、作者(一)概念:直接从事文学、艺术和科学作品创作活动的人(二)范围:一般为自然人但法人和其他组织也可以成为作者但须同时满足以下条件、作品须在法人和其他组织的主持下创作完成、作品创作代表了法人或其他组织的意志、法人或其他组织对作品承担责任(三)作者的认定只有设计从事了创作并最终完成一定形式表现出来的作品的人才能称为作者“署名推定原则”即推定在作品上署名的人为作者除非有相反证明。第二节  不同类型的著作权主体一般属于作者但有特殊主体不同类型概念特征备注演绎作品又称派生作品指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品、在已有作品的基础上进行再创作(改编、翻译等)活动而产生的新作品、演绎作品与已有作品有某种一致性:(尊重已有作品的原则)应在基本内容、主体思想等方面与已有作品保持一致性不得篡改、歪曲已有作品。演绎他人作品著作权归演绎人但应注意以下点()演绎他人作品的须取得著作权人许可作品因保护期届满进入公有领域的除外()对他人演绎作品进行再次演绎的须同时获得原作品著作权人和在先演绎者的许可()演绎他人作品须尊重作者保护作品的完整性不得歪曲、篡改原作品()行使演绎作品著作权时应尊重原作者的署名权应以适当方式注明原作品的作者合作作品两个或者两个以上的人合作创作的作品。、合作者们主观上须有共同创作的合意、合作者们客观须有共同创作的行为:只要各自的行为实质上赋予思想观念以特定的形式、可分割的合作作品:由合作者共同享有和行使同时各合作作者就各自创作的部分单独享有和行使著作权。如歌曲的词作者就享有整个歌曲的著作权和歌词的著作权两个双重著作权。、不可分割的合作作品:合作作者共同享有和行使。合作者无正当理由不得组织他方行使除转让以外的其他权利但所得收益应合理分配。汇编作品汇编若干作品、作品片段或者不构成作品的数据或者其他材料对其内容的选择或编排体现出独创性的作品如杂质、报纸、论文集、词典、选集等。必须具备独创性即汇编人运用智慧及独特的技巧和方法对汇编内容进行选择并使其以新的结构、形式体现出来著作权法的保护仅限于对具有独创性的选择和汇编不及于其中的内容由汇编人享有但如汇编他人保护期内的作品应取得著作权人的同意影视作品著作权由制片者享有但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。此外用于影视作品的剧本、音乐的作者享有单独的著作权    职务作品也称雇佣作品指公民为完成法人或其他组织的工作任务而创作的作品须同时满足以下条件:、作者与单位之间存在劳动或雇佣关系、职务作品是完成单位的工作任务而创作的、应当为单位的正常工作或业务使用、一般归属:由作者享有但单位有优先使用该作品作者对作品的使用权在年内不得许可第三人以与单位使用相同方式使用该作品。若经单位同意年内许可给他人以相同的方式报酬应合理分一部分给单位、特殊归属()著作权由作者与单位分别享有:利用单位的物质技术条件创作并由单位承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品作者享有署名权著作权其他权利由单位享有()由单位享有:职务作品是由单位主持代表单位意志创作并由单位承担责任的作品单位享有全部的著作权。完成创作的自然人又去取得报酬。委托作品作者接受他人委托而创作的作品、VS职务作品委托作品是委托方和作者之间平等的委托合同关系作者根据委托方的意志和要求进行创作。、著作权主体的归属:有约定按约定没约定的属受托人原件所有权移转作品、享有著作权的人在法定保护期间内将其作品载体原件物的所有权转移给他人的作品。、所有权的转移不当然引起著作权的移转但美术作品所有权移转原件的展览权随之移转但作者享有对复制件的展览权著作权不明作品除署名权外著作权归所有人行使    第四章  内容第一节  著作人身权一、概念:作者基于其作品依法享有的以精神利益为主要内容的权利二、特征、是著作人格权、是支配权、具有专属性:不得移转、继承、放弃、具有永久性:除发表权其他人身权不受保护期限制三、内容类型概念备注发表权作者享有决定作品是否公之于众的权利即向不特定的公众披露其作品。、对于生前未发表的作品作者死后年内可以由作者的继承人或受遗赠人行使、发表权具有一次用尽的特点即只能行使一次但他人未经同意发表发表权并未消灭   署名权、指表明作者身份在作品上署名的权利也称姓名表示权。(包括署不署名以何种方式署名决定多个作者署名顺序禁止为参与创作的人署名的权利)、不署名也是行使署名权的一种特殊方式、关于署名顺序:有约定按约定没约定按创作付出的劳动、作品排列、作者姓氏笔画等确定署名顺序。、当作者署名发表后他人演绎的应当注明原作品作者的姓名修改权修改或授权他人修改作品的权利、他人修改作品应征得作者同意但也并非绝对如报社、期刊对作品进行文字性修改、删节就无须征得作者的同意也不构成修改权的侵犯、受到物权限制如果所有权在他人手中要修改必须取得物权人的同意保护作品完整权即保护作品不受歪曲、篡改的权利。歪曲就是曲解原意甚至丑化作品篡改就是作伪方法进行改动。作者即便同意他人演绎若他人对破坏完整性的修改仍可加以约束不仅可以禁止对原作品修改也可以禁止他人以表演等其他形式使用作品时对作品做歪曲性的改动。   第二节  著作财产权一、概念:著作权人依法享有的控制作品的使用并获得财产利益的权利二、特征、具有物质性利益、具有可转让性、具有期限性三、内容类型概念备注复制权以印刷、复印、拓印、录音、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或多份的权利包括将原作品以不同形式的复制如对美术作品进行拍摄发行权以出售或赠与方式向公众提供作品的原件或者复印件的权利发行受到“权利穷竭”的原则限制具有“一次用尽”的特点:方著作权人第一次将作品原件或者复制件以出售或者赠与的方式提供给社会公众后就是去了控制权合法取得人可以进一步出售、出借、赠与或者其他方式进行处置著作权人不得干涉。注意:仅限于原件或者复制件如在此基础上进行复制而传播该复制品有权制止出租权有偿许可他人使用电影作品和以类似摄制电影方法制作的作品以及计算机软件的权利展览权公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利   放映权指通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影方法创作作品的权利。主要是美术、摄影和影视作品的著作权人享有的权利。摄制权以摄制电影或类似的方法将作品固定在载体上的权利作者享有控制作品不被他人任意拍摄的摄制权表演权指作者许可或禁止他人公开表演作品以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。、公开表演称为现场表演或者直接表演用各种手段公开播送作品的表演叫机械表演如酒店、咖啡馆等经营单位未经许可播放背景音乐、VS表演者权(邻接权)广播权作者许可或禁止他人以无线方式或扩音器公开广播或者传播作品以有线传播或者转播方式向公众传播广播作品的权利VS广播电视组织权(邻接权)信息网络传播权以无线或有线方式向公众提供作品使公众可以在个人选定的时间和地点获得作品的权利此权利需要经过作者的特别授权改编权改编作品而创作具有独创性的新作品的权利。只有在著作权人的授权或许可下方可改编原有作品翻译权指作者许可或禁止他人将作品从一种语言转换成另一种语言文字的权利一次翻译者对翻译作品享有独立的著作权但其译本不享有翻译权汇编权作者许可或禁止他人将作品或作品片段通过选择或者编排汇集成新的的作品的权利追续权著作权人对作品转让后的所有人通过拍卖方式对增值的部分按固定的比例分享收益   第五章 著作邻接权一、概念作品传播者对其在传播作品的过程中产生的创造性的劳动成果依法享有的专有权利的总称二、特征、是派生的权利:必须取得作品著作权人授予的传播权、具有相对独立性、具有类版权性:同著作权一样具有无体性、专有性、时间性和地域性三、VS著作权、主体不同:作者VS传播者、客体不同:文学、艺术和科学作品VS作品的传播形式、权利内容不同:人身权和财产权VS以财产性内容为主只有表演者享有人身权、受保护前提不同:一经创作即自动取得VS必须先受到授权并实际从事传播才取得四、内容类型概念内容:权利和义务出版者权出版者对图书、报纸、杂质的版式设计享有的专有使用权VS出版权(作者专有的著作财产权)VS专有出版权(作者通过合同授予出版者使用作品的专有权利作者自己也不能行使)出版者义务、按期、按质出版、妥善保管作品的义务、支付稿酬义务、重印或再版义务表演者权表演者对其表演依法所享有的专有权利一、权利、人身权(专属性只有本人享有不得转让和继承)()表明表演者身份的权利:向公众表明其姓名或演出单位名称的权利()保护表演形象不受歪曲的权利、财产权()许可他人从现场直播其表演并获报酬的权利()许可他人录音、录像并获得报酬的权利()许可他人复制、发行录有期表演的录音录像制品并获得报酬的权利()许可他人通过信息网络向公众传播其表演并获得报酬的权利注意:上述的所有都要去的原使用作品著作权人的许可并支付报酬二、义务:、须取得著作权人的许可并支付报酬、对演绎作品进行演出须同时取得演绎著作权人和原作品著作权人的许可并支付报酬音像制作者权录音录像制作者对其录用录像制品依法享有的专有权利一、权利、复制权:可许可或禁止他人对原始制品的复制、发行权、出租权、信息网络传播权二、义务、对著作权人的义务使用他人作品的须取得著作权人的许可并支付报酬对演绎作品进行演出须同时取得演绎著作权人和原作品著作权人的许可并支付报酬对他人合法录制的音乐制品再录制的不需要征得原著作权人的同意、对表演者的义务应向表演者订立合同取得录制许可并支付报酬广播电视组织权广播电台、电视台对其制作的广播或者电视节目依法享有的专有权利一、权利、播放权:未经许可不得播放、转播、录制权及复制权、获得报酬权二、义务、对著作权人的义务使用未发表的应取得许可并支付报酬播放他人的录像制品无论是否出版应取得著作权人同意并支持报酬使用发表的或者已经出版的录音制品可以不经许可但需要支付报酬、对音像制作者义务播放录像制品的应取得录像制作者的许可支付报酬   第六章  著作权的利用和限制第一节  著作权的利用(前提是著作财产权)一、许可使用(一)概念:著作权人将自己享有的著作财产权部分或全部在一定期限及地域内授权给他人行使的民事行为(二)许可使用合同一般是书面也可是口头(但设专有许可的必须是书面)合同须包括财产权使用种类权利性质(专有许可或普通许可)许可地域范围、期间付酬标准和方法违约责任注意:专有许可:著作权人自己也不能使用专有权人可以以自己名义提起诉讼普通许可则不可以  二、转让(一)概念:著作权人在著作权有效期内将著作财产权的全部或部分出让给他人的一种民事行为。(二)特征、只是著作财产权的转让、效力在于著作财产权主体的变更(三)转让合同应当是书面合同须包括作品名称转让种类、地域范围转让价金日期和方式违约责任等三、其他(一)著作权的继承和遗赠、人身权的“继承”和遗赠:作者死亡后其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整权由继承人保护生前未发表的如果生前未明确表示不发表的年内发表权由继承人行使、财产权的继承和遗赠(二)法人或其他组织的著作权法人或者其他组织变更、终止的由承受该法人权利义务的法人或其他组织享有没有的归国家所有(三)无人继承和受遗赠发表的人身权由著作权管理部门保护未发表的由作品原件所有人行使合作作者之一死亡的又无人继承受遗赠的由其他合作作者享有(四)著作权的质押应当采用书面形式须登记方可成立第二节  著作权的限制一、著作权的合理使用(一)概念:他人可以不经著作权人同意以某种方式无偿使用享有著作权作品的制度(二)特征、必须符合法定的情形、主要针对已发表作品而言的、不得影响著作权人对作品的正常使用不得不合理损害著作权人的合法利益(三)适用情形(也适用邻接权)、为个人学习、研究或者欣赏使用他人已经发表的作品。、学术研究在作品适当引用他人已经发表的作品、为学校课堂教学或者科学研究翻译或者少量复制已经发表的作品但不得出版发行、为报道时事新闻在媒体不可避免地再现或者引用已经发表的作品、媒体报道其他媒体已经发表的时事性文章公众集会的讲话、国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品、图书馆、档案馆、纪念馆、美术馆等为陈列或者保存版本需要复制本馆收藏的作品、免费表演已经发表的作品该表演未向公众收取费用也未向表演者支付报酬、对设置或者陈列在室外公共场所的艺术品进行临摹、绘画、摄影、录像、中国公民、法人或其他组织将发表的汉语创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行、将已经发表的作品改成盲文版的二、著作权的法定许可(一)概念:使用人可以不经著作权人许可而以一定方式使用其享有著作权的作品但须向著作权人支付报酬的法律制度(前提是著作权人没有声明禁止他人使用)VS合理使用、有报酬VS无报酬、只能是著作权人未明确声明不得使用的作品VS不需要、可以用以商业目的的VS不可以(二)法定情形(也适用邻接权)、教科书使用实施年义务教育和国家教育规划而编写出版的教科书可汇编发表作品的片段、或者短小的文字作品、音乐作品、单幅美术作品、摄影作品、报刊转载的、制作录音制品的录音制作人使用他人已经合法录制的音乐作品制作录音制品、广播电台、电视台播放已发表的作品或已出版的录音制品第七章  著作权的管理第一节  行政管理一、概念:著作权管理部门对著作权进行管理的行为二、部门:中央:国家版权局地方:地方的版权局或版权处中央和地方没有隶属关系但有指导业务的关系地方只隶属地方政府第二节  集体管理一、概念:经著作权人授权由代表著作权人的集体组织集中管理著作权的著作权管理模式。如中国音乐著作权协会二、职能、接受授权:书面形式订立著作权集体管理合同授权该组织对其依法享有的著作权进行管理一般年届满可以续订、就使用作品的条件进行磋商许可他人使用:一般无须单项授权可以统一授权、收取使用费并向著作权人转付使用报酬、对外国人、无国籍人著作权进行集体管理:也可以授权、直接代表著作权人追究侵权人的民事责任独立或者协助权利人进行调解、仲裁或诉讼第八章 著作权的保护第一节  保护期一、署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制作者死后可由继承人或受遗赠人保护二、发表权及财产权保护期、自然人:为作者终生及其死亡后年截止于死亡后第年的月日如果是合作作品以最后死亡的作者死亡日为起算点、法人或其他组织的:从首次发表后算起的年也是截止至第年的月日、电影作品或者以类似摄制电影方法创作的作品一律从首次发表后算起的年也是截止至第年的月日、自创作之日起年内未发表的不受著作权法保护三、作者身份不明的著作权保护期从首次发表年算起四、邻接权的保护期出版社权年(受保护版式设计的图书、期刊首次出版后算起)其他的均为年但表演者的人身权不受时间限制第二节  侵犯著作权的行为一、类型、未经合作作者许可将作品当做自己单独创作如果合作作品可以分割的作者对各自创作的部分可以单独发表并独立署名但不得侵犯作品整体的著作权、没有参加创作在他人作品上署名的、歪曲篡改他人作品或剽窃他人作品(冒充自己创作的作品)、制作、出售假冒他人署名的作品(著作权法、条有很多)第三节  侵犯著作权的法律责任一、民事责任:停止侵害、消除影响、赔礼道歉、损失赔偿二、行政责任:责令停止侵权行为没收违法所得、用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等没收、销毁侵权复制品罚款三、刑事责任:严重侵犯著作权的行为销售侵权复制品的行为(具体看看刑法法条)第四节  著作权法律保护的其他措施一、著作权侵权纠纷的解决途径、调解、仲裁、诉讼二、临时措施、如果不及时制止使其合法权益受到难以弥补的损害可以起诉前向法院采取责令停止有关行为和财产保全的措施、为制止侵权行为证据可能灭失或者难以取得可以起诉前向法院申请保全证据三、举证责任一般:是谁主张谁举证特殊:举证责任倒置:复制品出版者、制作者不能证明其出版、制止有合法授权的复制品的发行者或者电影作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的承担法律责任。第三编   商标法第一章  概述一、概念俗称牌子是民事主体在其生产经营的商品或服务上使用的具有显著特征、便于识别的专用标识。二、特征、是标记表现为各种符号如文字、图形、字母、数字、三维标识和颜色及其组合等、商标必须和商品或服务相联系、商标能成为无形财产、商标的使用者主要为生产经营者(但不全是如证明商标其所有人是某个能控制某类商品品质的组织而该组织不是生产经营者)三、与相邻标记的区别(一)商标与商品名称商品名称简称品名以区别不同类商品或不相关商品而用在商品上的称谓。区别:、功能不同:品名彰显商品的类别商标彰显商品来源、构成要素不同:品名只能由文字构成商标可由任何可视性符号构成、使用法律不同:品名尚未有统一的法律规范对品名予以调整商标则有一套完整的法律规范体系对之加以规范、产生的权利不同。品名通常不产生任何权利只有知名产品的特有名称才能产生一定权利(如《反不正当竞争法》第条规定)。商标能产生商标权。(PS:一般情况下仅有本商品的通用名称者不得作为商标申请注册但如果经过使用取得显著特征并便于识别的可以作为商标注册。)(二)商标与商品装潢(包装)商品装潢是对商品及其包装或附着物的装饰设计并具有美化商品、刺激消费者购买欲望、提高商品品味的功能。区别:、功能不同:商标功能主要在于识别不同经营者的商品或者服务。包装的功能则在于美化商品刺激消费者的购买欲望提高商品品味。、构成要素不同:商品所使用的符号一般不能彰显商品的内容否则可能因为缺乏显著识别性而不得注册但包装不受其限制大多数包装和商品的内容相一致。、稳定性要求不同:商标非经商标局批准不得随意改变但包装则可以变动不居、适用法律不同:注册商标受商标法保护包装作为美术作品可以受著作权法保护知名商品的装潢还可以受反不正当竞争法保护(第条)。(三)商标与域名域名是在互联网是计算机地址的表示形式由字母、数字及链接符号组成。比如wwwcupleducn区别:、构成要素不同:域名只能用个英文字母、数字、句点及其他特殊符号组成。而商标可以由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色及其组合构成。、域名具有国际性和唯一性商标具有地域性。(根据商标法规定除了驰名商标相同或类似的商标可以在不同种类的商品上同时使用为不同的商标所有人所有商标注册人所享有的商标权只能在授予该项权利的国家受到保护如果要得到其他国家的法律保护必须按照他国法律在该国注册。)、主管机关不同:商标由商标局管理域名则根据不同的等级分属不同的机关管理。(四)商标与商号商号是某一企业进行工商经营活动时用于区别其他企业的标志(是企业的称谓)。区别:、功能不同:商号的基本功能是区别企业称谓的不同。而商标在于区别商品或服务来源的不同。、产生的权利不同:企业对商号进行登记后可获得商号权在该企业登记的行政区划内享有专用权而依商标法申请商标注册后可获得全国范围内的商标权、与商品关联度不同:商标与其标志的商品或服务紧密相关而商号则未必四、分类(一)商品商标和服务商标、概念:商品商标:使用于有形商品用以区别不同经营者所提供商品的专用标识。服务商标:提供服务的经营者为将自己提供的服务与他人提供服务相区别而使用的标志。、区别()使用对象不同:商品商标是特定商品的识别标志使用对象为有形商品。服务商标标明服务项目本身使用对象为服务。()存在领域不同:商品商标适用于所有商品领域服务商标的适用领域则受到一定的限制只能存在于服务行业。()使用方式不同:一般情况下服务商标如果附着在某种商品上往往被认为是商品商标而不是服务商标。(二)联合商标、防御商标、证明商标、集体商标联合商标:注册人在同一商品上注册的若干个近似商标首先注册或主要使用的商标为正商标其余商标为该商标的联合商标。如“娃哈哈”是正商标“哈娃娃”是联合商标。目的在于保护正商标防止他人影射。联合商标作为一个整体不得分开转让必须一同转让或许可他人使用。防御商标:防止他人注册驰名商标所有人在不同类别的商品或服务上注册的商标。最早注册的商标是正商标以后再注册在不同类别商品上的商标为防御商标。证明商标:又称保证商标指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制用以证明该商品或服务质量等品质的标志。集体商标:指以团体、协会或者其他组织的名义注册供该组织成员在商事活动中使用以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。(三)注册商标和未注册商标法律地位不同未注册商标除驰名商标受法律的特别保护外其他商标使用人不享有法律授予的商标权但仍受民法、反不当竞争法的保护如申请注册商标不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并具有一定影响的商标(如“金鼎轩”案子)。(但在美国并不以注册没注册作为取得商标权的标准)(四)制造商标和销售商标五、商标的功能、识别来源:区别不同商家提供的相同或同类商品或者服务、品质保证、广告宣传、承载商誉第二章  商标权一、概念:商标所有人依法支配其注册商标的一组民事权利是绝对权、支配权。二、内容:、专用权:最核心、最重要的权利商标权人可在核定商品上独占性地使用核准的商标通过使用获得商业权益。注意:商标只能使用在注册时所核定的商品后者服务项目上不能扩大到非核定的商品或者服务。、禁止权:注册商标所有人有权禁止他人以有害于注册商标所有人利益的方式使用商标或其他标记。、许可权:注册商标所有人与他人签订许可使用合同许可他人使用其注册商标的权利。、转让权:注册商标所有人按照一定的条件将其商标权让与给他人所有的行为。转让人和受让人应当签订转让合同并共同向商标局提出申请由商标局核准。、标记权:使用注册标记应当标注在商标右上角或者右下角、续展权:商标权有效期为年在保护期届满后注册人可以申请续展这种权利称为续展权。要求续展的应当在期满各月内申请续展注册如果在此期间没有提出续展的可以给予个月的宽展期。三、限制:、合理使用:注册商标所含有的本商品的通用名称、图形、型号或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点或者含有地名注册商标专有权人无权禁止他人正当使用。、权利用尽:注册商标所有人及经其许可的人将使用注册商标的商品出售给第三人后第三人未经商标许可人再次出售使用该商标的商品不构成侵犯商标权。(“平行进口”)四、取得方式、原始取得:商标注册、继受取得:可以转让(PS:其中仅有烟草制品实行商标强制注册制度)五、取得条件(一)主体:一般主体但外国人只能委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理(二)客体、可视性:不承认声音、味道等商标、显著性:便于识别一般情况下县级以上或者著名的外国地名不可以作为商标但具有其他含义除外、合法性:不能够侵犯他人在先的权利(包括著作权、肖像权等)(三)限制:商标法第、、、、、条六、保护期及续展从核准注册日起年。期满需继续使用的应在期满个月内申请续展注册在此期间未能提出申请的可以给予个月的宽限期宽限期未满的依法注销。续展期也是年。七、利用(一)转移、转让:商标权转给他人联合商标、防御商标一并转让集体商标不得转让、移转:继承人继承商标权(二)使用许可、概念:通过订立许可使用合同许可他人使用其注册商标的法律行为。商标许可合同自签订之日起个月应当将合同副本报送商标局备案。受让人不能对抗在先取得的许可使用人的权利。、类型:普通许可排他许可(不能给他人)独占许可(商标权人也不能使用)第三章  商标管理和终止一、机关、商标局:隶属国家工商行政管理总局、商标评审委员会:独立于商标局是工商局的商标评审机关负责处理商标争议、地方各级商标行政管理机关:比如商标管理科二、管理内容、自行修改商标、自行转让不申请或者连续年停止使用由商标局责令限期更正或者撤销。、使用商标产品质量不过关管理部分责令更正或者商标局撤销。、使用商标标记应当标注在右上角或者右下角(圆圈R)三、终止概念:也是商标权的灭失是指商标权因法定事由的存在或者出现而绝对消灭四、终止内容:(一)被商标局或者商标评审委员会撤销(二)商标权人放弃商标权(三)商标权人死亡或终止并且无人继承或者承受其权利义务而终止(商标注册人死亡或终止年期满该商标可以由任何人向商标局申请注册该商标)五、撤销的情形(一)商标局的撤销、法定事由(、、、、条)条:不同作为商标使用的情形条:不得作为商标注册的标志的种情形还包括上述“管理内容”种情形(二)商标评审委员会撤销、法定事由()使用欺骗手段或者其他不正当手段等()与驰名商标混同容易误导公众与他人驰名商标(包括未注册商标)混淆不予注册已注册应予撤销()侵犯被代理人和被代表人的权利()冒用地理标志的商标注册:商标含有地理标志而该商品并非来源于该标志所示的地区而误导公众的不予注册并禁止使用已经善意取得除外。()侵犯他人现有的在先权利()恶意抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标、程序()使用欺骗手段或者其他不正当手段可以应不特定人请求撤销()商标权人或利害关系人应自商标注册年内请求撤销超过年不享有救济权利。但恶意注册他人驰名商标除外。(三)法律后果、商标权自始不存在:欺骗、不正当手段、侵犯他人权利冒用地理位置在撤销前有关法院或行政管理机关作出并执行的其他案子不具有追溯力、停止注册与被注册商标相同或近似的标志:撤销之日或者期满不再续展起年内商标局对该商标相同或者近似的商标注册申请不予核准、救济程序:日内向商标评审委员会申请复审对委员会裁定不服的日内起诉第四章  商标权保护第一节  侵犯商标权行为的认定一、商标权范围(对内权利)(一)专用权范围:以核准注册的商标和核定使用的商品为限。如超出范围构成违法。判断侵权基准:、被控侵权的商标是否与商标局核准的注册商标相同或者相似、被控侵权的商品是否与商标局核定使用的商品相同或者相似(二)禁止权范围(对外权利)考虑、禁止在同一商品上使用相同商标如两个以上经营者在服装上使用“枫叶”、禁止在同一商品上使用近似商标如在酱油料使用“天泰”或“天秦”、禁止在类似商品上使用相同商标如酱油和食用油使用“伽伽”、禁止在类似商品上使用近似商标如酱油使用“加加”在食用油使用“伽伽”二、侵权行为的样态和认定、仿冒行为:未经许可在同一种商品或者类似商品使用相同或相似的商标相关认定问题:由相关公众认定视觉基本无差别或者容易误导公众认定原则:()以相关公众的一般注意力为标准()对商标进行整体比对也要对商标主要部分比对应在隔状态下比对()判断是否近似应当考虑请求保护注册商标的显著性和著名度、销售侵犯商标权的商品:只要销售就构成但能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的除外。(举证责任倒置)、伪造、擅自制造他人注册商标标识或注册商标标识、未经商标人同意更换其注册商标并将该更换商标的商品投入市场反向假冒行为(年“枫叶”诉“鳄鱼”案):构成要件:()未经商标权人同意更换商标权人的注册商标()将已经更换商标的商品再行销售、在同一种或者类似商品上将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用误导公众(如没有可能误导公众则不构成侵权)例外:()如果注册商标已经被“淡化”为通用名称则不构成侵权(如jeep已变成通用的吉普侧但我国仍加以保护)()如果注册商标中含有商品的通用名称公众善意利用该通用名称的商标权人无权禁止。(“桃小”杀虫剂案)、故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件、将与他人注册商标相同或近似的文字作为企业字号在相同或者类似商品上突出使用 容易使相关公众产生误认、复制、摹仿、翻译他人的驰名商标或其主要部分在不同或者不相类似作品作为商标使用误导公众只是该驰名商标注册人的利益可能受到损害、将他人注册商标相同或近似的文字注册为域名并且通过它进行相关商品的电子商务容易使相关公众产生误认第二节  保护商标权的法律方法一、民事保护(一)即发侵权制止程序、构成要件:()行为人已经为商标侵权行为的实施做好了准备()商标侵权不可避免将会使合法权利人的合法权益受到难以弥补的损害()申请人必须是商标权人或许可合同的被许可人(排他合同中被许可人只有在商标注册人不申请的情况下可以提出申请)(二)责任承担方式、停止侵害、排除妨碍、消除危险、消除影响:赔礼道歉、赔偿损失:过错责任原则二、行政保护、利用商标异议程序、商标撤销程序保护商标权权利人可在商标公告后的异议期(个月)内提出商标异议如果是已经注册的商标可以在侵权商标注册日年内请求商标评审委员会撤销该商标、利用行政执法权力保护商标权工商行政管理部门可以调查取证行使制裁权(如没收、销毁侵权商品)三、刑事保护假冒注册商标罪销售假冒注册商标的商品罪非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪第三节  驰名商标的保护一、概述:《保护工业产权巴黎公约》规定了对驰名商标的保护有点需要明确:、驰名商标具有地域性(在我国就要看是否在我国驰名)、驰名商标未必是注册商标、驰名商标是变化的因为相关公众是变化的市场是变化的二、认定:认定仅个案有效(一)认定方式、诉讼程序的认定()以违反《商标法》条为由提起的侵犯商标权诉讼(条规定:就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标容易导致混淆的不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标误导公众致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的不予注册并禁止使用。)()以企业名称与其驰名商标相同或相似为由提起侵犯商标权或不正当诉讼()原告以被诉商标的使用侵犯其注册商标专用权为由提起诉讼被告以原告的注册商标复制、摹仿或者翻译其在先未注册驰名商标为由提出抗辩或者提出反诉的案件、在商标注册、商标评审及商标权行政保护程序的认定()认为构成驰名商标且他人使用违反条侵犯其合法权益可以向市级以上工商行政管理机关提出请求保护其驰名商标的申请市级认为可以应报送省级再决定是否报送商标局审查认定(商标局个月内作出认定)()有争议时有评审委员会认定、撤销、驳回申请(二)认定应考虑的因素、相关公众的知晓程度、该商标的使用时间、该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围、该商标作为驰名商标受保护的记录、其他因素三、保护措施、对未注册驰名商标也予以保护对驰名商标的保护不以注册为前提、放宽驰名商标的显著性要求:仅以图形、型号、主要原料等其他标志的也可允许注册因为驰名商标已经具备显著性、便于识别的要件、扩大驰名商标的商标权保护范围()驰名商标可禁止他人在不相同或不类似的商品上使用与其注册商标相同或近似的标识()他人恶意抢注商标权人可以在任何时期向评审委员会提出撤销他人的商标注册第四编  专利法第一章 概述一、概念:公民、法人或者其他组织对其发明创造在一定期限内依法享有的独占使用权二、特征、独占性:相同主题发明创造只能被授予一项专利权且只能由专利权人行使该权利其他任何人未经许可不得实施该专利技术、时间性:发明专利年实用新型和外观设计年从申请日算、地域性:只能在法定域内有效对其他法域没有任何效力三、专利制度、概念:一个国家通过确认发明人对其发明创造的技术方案的垄断权而促进本国科学技术发展的法律制度。、特征:授予发明人或者设计人对其发明创造依法享有的垄断权即对其发明创造的技术方案的独占使用权。在专利权的有效期内未经专利人许可任何人不得为生产经营目的的实施其专利、功能:()建立起公平竞争机制调动社会发明的积极性()促进技术传播和应用第二章  客体 一、概念:受专利法保护的发明创造主要包括发明、实用新型和外观设计(我国《专利法》最显著的特征)。此外有些国家还包括动植物新品种。二、发明(一)概念:指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案(二)特征、一种技术上的创新:有显著的进步性、必须利用了自然规律或者自然现象的技术方案:科学发现不受保护美国已经突破了该限制:如生物技术专利案件和软件专利案件(三)类型、产品发明:发明人通过智力活动创造出的关于各种新产品、新材料、新物质的技术方案。具有新用途的产品也可以被授予专利权、方法发明:发明人为制造某种产品或者解决某个技术难题而研究开发出的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。保护不仅仅是方法还延及其产品。(举证责任倒置)、改进发明:指人们对已有的产品发明和方法发明所提出的具有实质性革新的技术性方案。要求必须由新的特征、新的部分质变。三、实用新型(一)概念:指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案(二)特征、只保护产品:该产品应当是经过工业方法制造的占据一定空间的实体。一切有关方法的发明以及未经人工制造的自然存在的物体均不属于实用新型专利的保护客体、保护的是产品的形状、构造或者其结合的技术方案()产品形状:产品具有可以从外部观察的确定的空间形状不能以生物的或者自然形成的形状作为产品的形状特征也不能以摆放、堆积等方法获得的非确定的形状作为产品的形状特征仅仅改变成分并未对现有技术作出贡献的也不行()产品构造:指产品各个组成部分的安排、组织和相互关系可以是机械构造也可以是线路构造。但物质的分子结构、组分不属于保护的构造如仅涉化学成分、组分、含量的变化不涉及产品结构的食物、饮料等、技术方案:申请人对其要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术特征的集合(三)创造性要求比发明低:常被称为“小发明”与现有的技术相比不需要有突出特征和显著性进步只需要有实质性的特点和显著进步(四)审查程序只经过初步审查不进行实质审查(发明专利需要)即可公告并通知申请人发给新型专利证书四、外观设计(一)概念:也称工业设计指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。(二)特征、载体必须是相对独立的产品:是能够重复生产的产品不能重复的不能作为载体、构成外观设计是产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合例外:对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计不能授予专利权、适于工业应用的一种设计:指该外观设计能应用于产业上并形成批量生产。、是一种新设计:具有外观设计的新颖性。只有有两种公开方式:在公开出版物上公开发表和公开使用、是一种富有美感的新设计、与现有设计或者现有设计特征的组合相比应当具有明显区别(三)保护、保护方式()外观设计如果构成美术作品则自创作完成之日起自动受到著作权法保护如果申请了外观设计专利并获授权就受专利法保护。()二者可以并存具体权利内容有所差别:著作权保护不能排除他人独立创作出与该作品相同或者相似的作品而外观设计法则不允许他人申请、使用与其相同或者相似的外观设计。、保护范围:()只保护产品的外观造型或图案而不保护功能()外观设计专利权被授予后专利权人享有的权利包括任何单位或者个人未经专利人的许可都不得实施其专利即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品(四)保护的限制授予外观设计不得与他人申请以前已经取得的合法权利相冲突(如美术作品著作权、商标权等)注意:商标法规定有个月的公告期公告期无异议则核准注册若在公告期内有相似的外观设计申请也不能授予其专利五、不授予专利权的对象、违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明、遗传资源的获取或者利用违反了有关法律、行政法规的规定、科学发现或智力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法:但用于实施疾病诊断和治疗方法的物质材料、仪器或装置可授予专利权、动物和植物品种:()但以人类介入方式对动物和植物的生产方法可以授予专利权如采用辐照饲养法生产高产牛奶的乳牛的方法()微生物和微生物方法可获得专利权如利用微生物生产化学物质等。、原子核变换方法和用该方法获得的物质、平面印刷品的图案、色彩或二者的结合作出的主要起标识的设计:减少与商标的冲突第三章  专利权主体第一节  发明人(包括外观设计的设计人)一、概念:对已经完成的发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。二、条件:、只能是自然人:完成发明需要创造性思维因此职务发明的发明人仍然是自然人而不是法人或其他组织发明是事实行为因此发明人还可以是限制或者无民事行为能力人、实际直接参与发明创造活动的人仅仅为完成发明创造进行组织、管理的人和仅为完成发明创造提供物质、技术资料和后勤保障的人不能成为发明人、是对发明创造做出实质性贡献的人三、权利(一)署名权、概念:发明人有权在专利文件中写明自己是发明人、效力:属于人身权其停止侵权的请求权不受诉讼时效的限制(二)申请权、概念:除职务发明外个人发明的发明人有权在发明创造完成后由自己向国务院专利行政部门申请专利、效力:如果行使申请权获得批准后就获得了垄断性专利权利他人即便是自己研发的技术只要与专利技术相同使用便构成对专利权的侵犯、在中国境内完成的发明或者实用新型首先向国外申请专利的只需经过我国的保密审查就行无需先向中国申请专利。(三)转让申请权、程序要求:在发明人申请后转让的当事人应当订立书面合同并向国务院专利行政部门登记由国务院专利行政部门予以公告专利申请权的转让自登记日起生效、具有财产性的属性可以自由处分申请后转让申请权可以对抗第三人第二节  专利申请人一、概念:有权发明创造(设计)提出专利申请的人。二、类型(一)一般专利发明申请人(非职务发明):申请人和发明人是同一人(二)特殊专利发明申请人、职务发明的单位申请人:在劳动、雇佣关系形成的发明创造原则申请专利的权利归属雇工单位、通过合同等方式继受取得申请权的申请人如通过专利申请权转让合同、通过继承取得专利申请权的申请人:财产性权利可以继承、外国申请人(包括自然人、法人和非法人机构)()同等原则:在中国有经常居住所或者营业所的外国人和中国人一样()没有经常居住所或者营业所的外国人若中国签订了国际协议的适用协议若没有签订协议适用对等原则()无国籍人不得申请专利三、权利、取得在先申请人的地位即两个相同的发明创造向国务院专利行政部门提出申请只能讲专利授予最先提出申请的人、要求优先权的权利申请人就其发明创造自第一次提出申请后在法定期限内又就相同主题的发明创造提出专利申请在后的申请以第一次申请的日期为申请日。、受到临时保护的权利在申请后授权前(须技术公开)在申请公布后申请人有权要求实施其发明单位或者个人支付适用的费用(专利部门初步审查认为符合要求的自申请日起满个月公布其申请申请日起年内可以根据申请人的随时提出要求进行实质审查没问题的授予发明专利权同时予以登记和公告)、转让专利申请权:应订立书面合同、其他权利:如修改专利内容、请求实质审查、放弃专利申请等第三节  专利权人一、概念:对于国务院专利行政部门授予的专利享有独占使用、收益和处分权的人注意:发明人、申请人、专利权人不一定是一个人如在职务发明中单位是申请人若在申请后转让给他人的则发明人、申请人、专利权人不是同一个人二、权利(一)专利权人的权利、实施权:将专利权的发明创造应用于工业生产的权利、禁止权(许可权)有权许可或禁止他人实施自己专利的权利、处分权:可以将专利权转让给他人也可以放弃专利、注明专利标记权专利权人有权在专利产品(包括以专利方法生产的产品)标明是专利产品(二)共有专利人的权利、一般:应当取得全体共有人的同意、特殊:有约定按约定没约定共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该权利收取的费用应当在共有人之间分配。转让的同等条件下共有人享有优先购买权(三)我国专利法的特殊规定外观设计专利人无权禁止他人使用该专利产品发明和使用新型则有三、义务、按期缴纳专利年费的义务:从申请日开始按年缴纳、公开发明创造的义务第四节  职务发明一、概念:也称雇员发明指雇员为完成雇主交付的工作任务所完成的发明创造包括执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造二、职务发明申请专利权及其归属、归属一般:职务发明创造申请专利的权利属于本单位申请被批准后该单位为专利权人特殊:利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造单位和发明人订有合同对申请权和专利权归属有约定的从其约定、奖励和报酬单位给发明人给予奖励其推广取得经济效益对发明人给予合理报酬三、职务发明的认定标准(一)雇员为本单位的本职工作中作出的与本职工作相关的发明、关于本单位的认定()若一个单位从外单位借用借用也是“本单位”()兼职受聘人员与聘任单位是合同关系以合同约定本单位、关于本职工作的认定:工作职责范围若无直接关系不属于本职工作、关于退职、退休或者调动工作后的职务发明问题年内做出的与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造也属于职务发明。年以后无论什么情况都不算职务发明。(二)雇员在完成本单位特别交付的非本职工作中完成的发明创造(三)雇员在在作出发明创造时主要利用了本单位的物质技术条件必须是利用本单位独有的未公开的技术条件如果是公开的不属于利用在技术成果完成后利用本单位物质条件进行验证的不属于利用第四章  授予专利权的条件可分为形式条件和实质条件(包括新颖性、创造性、实用性)第一节  新颖性一、概念:不属于任何现有技术所有现有技术:已经公开且被国内外公众所知悉的技术或者外观设计我国的标准:在国外公开而国内未公开不丧失新颖性。二、抵触申请由他人在该申请的申请日以前向国务院专利行政部门提出并且在申请日以后公布的同样的发明、实用新型和外国设计专利申请损害了该申请提出的专利申请的新颖性三、不丧失新颖性的公开、优惠期制度:指发明创造在一定情况下被公开后必须在一定期限内提出专利申请才可以享有保护如果超出就丧失新颖性。在我国发明公开后已经成为现有技术只是认为这种公开在一定期限内对申请人的专利申请来说不视为影响其新颖性和创造性的现有技术并不是把发明创造的公开日看做是专利的申请日。、优先权制度:发明创造在一定情况下被公开后在一定期限内提出的专利申请被视为在发明创造公开之日提出的。在我国以申请专利的方式公开的情形适用、有下列情形之一的申请专利的发明创造在申请日以前个月内不丧失新颖性()在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的(国务院或各部委主办的承认的)()在规定的学术会议或者技术会议上发表的的(国务院或者全国性的)()他人未经申请人同意而泄露其内容的第三节  创造性一、概念:同申请日以前的已有技术相比该发明有突出的实质性特点和显著的进步。就外观设计而言授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征组合相比应当具有明显的区别
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