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定金条款效力取决于合同效力.doc

定金条款效力取决于合同效力

tang中维
2017-09-19 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《定金条款效力取决于合同效力doc》,可适用于人文社科领域

定金条款效力取决于合同效力《定金条款效力取决于合同效力》作者:日期:某民营企业(以下简称"受让方")与某集团公司(国有企业以下简称"出让方")企业资产转让纠纷一案受让方要求出让方在合同履行不能的情况下双倍返还定金遂向法院提起诉讼。重庆天元律师事务所接受出让方(被告)的委托后指派蒋剑律师担任其一、二审的诉讼代理人。经过蒋剑律师的努力一、二审法院均采纳了蒋剑律师的意见判决驳回了对方的诉讼请求。一、案件基本情况原告为民营企业被告为某集团公司(国有企业)。原被告双方于年月日签订了《关于整体转让重庆某厂资产权益的协议书》(该厂为被告的全资子厂)约定"被告将其在该厂的资产所有者权益整体转让给原告"。该协议在付款方式中约定协议签订后原告支付万元作为定金余款在国家国有资产管理部门批准后付清并约定"合同的效力不影响定金条款的效力因任何一方的原因导致本协议被撤销、无效、终止、解除对方有权要求该方按法律规定的定金罚则承担责任"。协议规定的生效条款为"协议在原告支付定金后生效"。原告于年月日向被告支付定金万元后因被告未获得上级主管部门批准:即被告母公司某集团公司与国家国资委的批准并必须要在重庆市联合产权交易所进行公示。同年月日被告将原告已支付的定金万元退还至原告帐户。年月日原告向被告发出《律师(通知函)》要求被告继续履行协议。年月日被告"复函"称因双方协议未按国资委《企业国有产权管理暂行办法》和财政部《企业国有产权转让管理暂行办法》(即财政部号令)规定的交易程序和方式难以取得上级批准。原告要求被告继续履行未果遂诉讼至法院要求解除协议并双倍返还定金。二、一审诉讼重庆市第一中级人民法院在审理案件的过程中将双方争议的焦点归纳为两点:、双方当事人签定的协议书的效力()、原告认为:合同成立定金担保条款也因当事人签署合同的行为而成立生效时间约定为"乙方支付定金后"原告于年月日已支付定金因此主合同业已生效。()、本所律师认为:该厂性质为国有其转让必须适用国务院年月日制定的《企业国有资产监督管理暂行条例》(国务院第号)、国务院国有资产管理委员会、财政部根据上述法律的授权制定的《企业国有产权转让管理暂行办法》(即财政部号令)、国务院办公厅《关于加强国有企业产权交易管理的通知》之规定其转让需公开进行并按管理层次要分别经国务院或地市级以上人民政府审批。可见政府国有资产监督管理机构的批准是企业产权转让协议生效的法定前提条件。本案未按相关程序进行转让协议违反了国家行政法规的强制规定合同应属未生效。()、法院认为:双方签订的协议书系双方当事人意思一致的表示协议书成立但合同成立后不一定就生效。我国《合同法》规定"法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记手续的依照其规定。"批准是介入合同的国家意志其通过国家权力对社会生活的干预使合同关系在符合当事人利益的同时也符合国家和社会的利益。双方签订的协议虽然成立但由于其违反了国家行政法规的强制规定未依法生效。、被告是否应按定金罚则承担责任的问题()、原告认为:主合同依法生效后被告单方违约必须按定金罚则承担责任即使主合同无效但因为合同约定定金条款并不因主合同无效而无效被告仍应承担双倍返还定金的法律责任。()、本所律师认为:转让协议违反了(号令)的强制性规定而全部未生效不能适用定金罚则。双方在主合同中关于定金条款的约定中"合同的效力不影响定金条款的效力因任何一方的原因导致本协议被撤销、无效、终止、解除对方有权要求该方按法律规定的定金罚则承担责任"。纵观本案被告虽未明确告知原告合同需上级部门批准后生效但在合同签订前双方当事人均有权利和义务明了国有企业产权转让的相关规定造成转让协议未生效双方对此均有过错被告不应承担双倍返还定金的责任。()、法院认为:双方虽在协议书内约定了按定金罚则承担责任但协议书未能生效的责任在双方当事人而非被告一方所致因此原告无权要求被告按定金罚则承担责任。综上一审法院最后采纳了本所律师的意见判定双方签订的协议未生效而协议书未生效的责任在双方因此原告无权要求被告按定金罚则承担责任原告败诉。三、二审诉讼原告一审败诉后上诉至重庆市高级人民法院。()、上诉人即原审原告在上诉状中认为:国务院办公厅颁发的《关于加强国有企业产权交易的通知》是内部行政公文本身既不是法律也不是法规、规章其发布的主体没有对外进行行政管理活动的职权没有行政立法权更没有民事立法权国务院颁布的《国有资产评估管理办法》属行政法规而非民事法律规范不具有否定合同效力的法律效力《关于国有资产转让管理暂行办法》(财政部号令)是国有资产内部管理规范其地位属行政规章而不是法律法规不能作为确认合同无效的法律依据。()、蒋剑律师即原审被告代理人在答辩中认为:政府国有资产监督管理机构的批准是国有企业产权转让协议生效的法定前提条件协议条款的与国家强制法规相悖应属未生效合同至于国务院办公厅之文件本所律师认为由于在当时我国对国有资产转让没有立法(无法律、法规)国务院就是代表国家管理国有资产的最高行政机关其办公厅发出的文件对国有资产转让在全国范围内就具有普遍约束力而国务院国资委、财政部下发的《国有企业产权管理暂行办法》(即财政部号令)是依据国务院第号《国有资产监督管理暂行条例》这一行政法规而授权制定的国有资产转让具体操作规程在当时我国对国有资产转让没有明确立法而《立法法》又尚未颁布的情况下为防止国有资产流失其应当具有强制性。二审法院采纳了蒋剑律师的代理意见该协议因未获得国有资产管理机构的批准属未生效的合同于是判决:"驳回上诉人双倍返还定金的诉讼请求维持原判"。wwwlvshimencom

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