苏州金建设律师事务所孔淇娇律师接受申诉人的委托

苏州金建设律师事务所孔淇娇律师接受申诉人的委托 第三帝国时代公司帝国时代 代理词 苏州金建设律师事务所孔淇娇律师接受申诉人的委托,担任申诉人与##电子,苏州,有限公司劳动争议一案的代理人,经调查核实本案相关事实,提出以下代理意见, 一、 企业有权行使管理、处罚员工的权利,但是不得侵犯其合法权益。 被申诉人开除###、###的决定在总体上存在以下两方面违法, 1、被申诉人以“煽动罢工”为由,做出开除申诉人的处理决定,该决定认定事实错误、定性错误及开除理由不能成立。 2、被申诉人认定申诉人煽动罢工予以开除,程序违法。 首先,就认定事实、定性及开除理由错误分述如下, 客观事实是,…… 申诉人及其他员工已按劳动 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 的约定提供了远超正常的劳动,但被申诉人却未依约履行其按劳付酬的义务,无理克扣申诉人及其他员工的劳动报酬。员工们为讨要说法而暂停生产这一行为完全是自发行为,并非申诉人煽动所致。 相对于强势的被申诉人,申诉人仅仅是作为权利受损害的弱势群体中的一员,与被申诉人交涉,无奈人微言轻而加入到其它员工们自发的集体维权行动中,希望借助于众人的力量,以期被申诉人能够倾听其微弱的维权呼声,其主观上完全出于维护自身合法权益的动机和目的,该交涉行为与主观目的在于破坏生产秩序的违法乱纪行为存在本质的区别。 申诉人在被申诉人处工作近一年,一贯表现良好,没有任何违纪记录,主观上不具有破坏生产的故意,客观上行使的是劳动法第八条赋予的“就保护劳动者的合法权益与用人单位进行平等协商”的民主权利,申诉人既无任何破坏生产秩序的行为,更未对其它岗位的员工工作造成不良影响,其煽动行为从何谈起,煽动罢工之名不能成立。 退一步说,既使申诉人的以停工的方式抵制被申诉人的扣款行为不妥,但究其主要原因是被申诉人违约在先,这种不妥的行为只是一种轻微违纪,申诉人只应对自己的这种轻微违纪行为负责,而不应将申诉人的责任扩大,更不应将其它员工的违纪责任也归于申诉人,不应受到最严厉的制裁。 按照《劳动法》中的有关规定及《外商投资企业劳动管理规定》第十一条第三款“企业不履行劳动合同或者违反国家法律、行政法规,侵害职工合法权益的,职工可以解除劳动合同”的规定,申诉人向被申诉人讨要说法的行为,从根本上说是行使法律赋予的劳动者权利的行为,既不属于《企业职工奖惩条例》第十一条规定的违纪范围,也不属于法定的违纪形式,其行为性质完全是正当合法的,申诉人不仅有权与被申诉人交涉,还有权随时通知被申诉人解除劳动合同。依据《江苏省劳动合同条例》的规定,对于此种情形下的解除劳动合同,被申诉人仍应支付申诉人经济补偿金。 由此可见,被申诉人在对申诉人行为事实的认定问题上犯有“先入为主”的错误，被申诉人在行使处分权之前未认清事实真相,对于员工的行为事实也未调 1 查清楚即予以开除处分,对员工的交涉行为缺乏积极的应对措施,导致处理结果出现一系列的偏差。其后果应由被申诉人承担。 其次,开除理由的错误, 开除是指企业按照《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定解除劳动合同的行为。按照该法条的规定,劳动者有法定的四种情形之一的,用人单位可以解除劳动合同 《苏州市外商投资企业管理条例》第二十九条规定,外商投资企业必须按国家有关员工权益保障的规定,保障员工依法享有平等就业和选择职业、休息休假、接受职业培训、取得劳动报酬、获得劳动安全卫生保障、享受社会保险和福利、提请劳动争议处理以及法律、法规规定的其它权利并严格执行对女员工和未成年工特殊保护的规定。 第三十七条也规定,外商投资企业同员工发生劳动争议及工会工作方面的争议,按有关法规处理。 开除是《企业职工奖惩条例》第十二条规定的七种行政处罚方式中最严厉的一种,适用于严重违法乱纪的行为,其适用有两个重要的法定条件,一是有法定的违法乱纪行为,主要是指有《企业职工奖惩条例》第十一条规定的七类违法乱纪情形,二是经教育无效。 如前所述,申诉人向被申诉人交涉的行为,从根本上说是行使法律赋予的劳动者权利的行为,既不属于《企业职工奖惩条例》第十一条规定的违纪范围,也不属于法定的违纪形式,其行为性质完全是正当合法的。 我国宪法及有关劳动法律、法规和双方签订的劳动合同中均无罢工的规定,更没有给予企业以“煽动罢工”或“罢工”为理由开除员工的权利。被申诉人所认定的“煽动罢工”这一理由,不属于《企业职工奖惩条例》第十一条规定的法定违纪范围,只能说是被申诉人别出心裁的一种独创,遗憾的是因为它的违法性,该独创理由不仅不具有审美价值更不具有法律效力。因此被申诉人所做的开除申诉人的决定不符合法定的违法乱纪要件。 被申诉人作出开除决定前,也未给予申诉人填发警告单、过失单等教育形式,不具备“经批评教育仍然无效”这一法定要件,显然属于不教而诛,与理不合。 再次,被申诉人以其公司规章作为抗辩是无效的。 《劳动法》及《江苏省劳动合同条例》规定用人单位的劳动纪律及规章 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 应当符合法律、法规和规章的规定,凡是惩戒的种类、程度等规定,应当在工作规则或相关办法中明文规定让员工能预知了解,并向劳动者公示后才可以作为解决劳动争议的依据。否则不得作为处理劳动争议的依据。被申诉人处理员工必须有足够的事实和证据,同时必须合理、合法、公正且有章可循,然而被申诉人在此前既未向员工公示,更未充分告知过相关劳动纪律及规章制度,事后也无法提供充分的证据及处罚依据。而是简单认定申诉人的行为违反了企业的劳动纪律和规章制度,令人难以信服。 因此,被申诉人的开除决定不符合以上法定实体要件。 最后,被申诉人认定申诉人煽动罢工予以开除,程序违法, 《企业职工奖惩条例》明确规定了开除的程序,依据该规定,被申诉人有以下程序违法行为, 2 A、 未经集体性的决定机制来做出开除决定,被申诉人仅凭公司个别高级管理人员的个人意见即做出开除处理决定,不符合公正、公平、公开原则,严重违反程序正当性原则。 B、未给予申诉人辨明申诉的机会,对于事实关系既未进行书面审查,也未让当事人有公开说明的机会,剥夺了申诉人的申辩权,有违程序公平原则。 C、 申诉人在“解除合同证明单”上盖的是“##电子,苏州,有限公司管理部” 的部门印章,未加盖公司公章的做法上也可以证明,该处罚决定也是违反 程序的权威性的。 D、 开除决定书未送达给申诉人本人,直接采取张贴 公告 职业卫生公告栏下载公告怎么写公司公告范文安全风险承诺公告制度公告栏模版 的方式不生送达之法律 效力,其开除决定无效。,只有受送达人下落不明或者无法直接送达的情况 下,方可公告送达,即张贴公告。, 因此,被申诉人基于管理权可以合法使用惩戒权来维持公司纪律,可以对违法乱纪的员工予以处罚,但在行使上应当在查明事实,分清是非的基础上,遵守 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 ,不得滥用惩戒权,依法对查证属实的违法乱纪员工进行处理,而不是臵国家法律法规于不顾,片面强化员工的义务,随意扩大企业开除员工的情形,无视申诉人合法的维权动机,在举证无据、于事实无据、与法不符的情形下,主观认定申诉人制造混乱,甚至杜撰“煽动罢工”这一毫无事实依据的理由,做出开除申诉人的决定,该决定是错误的,请求仲裁庭予以撤消,因暂停生产而造成的损失理应由被申诉人自行承担。 被申诉人的行为实属单方解除劳动合同的违约行为,应依据《劳动法》及《江苏省劳动合同条例》给予申诉人解除劳动合同经济补偿金,并支付经济补偿金50%的赔偿金,同时补发申诉人自做出“开除决定”之日起至今申诉期间的工资。,按劳动部《违反劳动法行政处罚办法和 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 》中的规定,可责令按相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金, 二、被申诉人违反法定工时及工资制度的相关规定,应按国家规定标准补发申诉人加班加点工资差额。 1、 遵守国家法律法规是用人单位不可推卸的责任,有关法定工时及工资支付的规定属于强制性规定,所有企业内部的工制支付规定应接受国家法律、法规及规章的约束,都不得违背国家关于工资支付的有关规定,不得无故拖欠克扣员工工资,并依法保障职工的最低工资。劳动合同中约定的工资支付办法不得违背国家最低工资标准的规定。有证据表明,被申诉人的企业工资标准低于国家最低工资标准,应予以补足差额。 2、 被申诉人内部存在严重的超时工作,是对劳动者休息权的粗暴干涉,严重侵犯了申诉人依据《宪法》、《民法通则》和《劳动法》享有的权利。 申诉人每天工作时间长达12小时,休息日及法定节假日均被要求加班,而且均未得到足额的法定加班加点工资。依国家工资支付相关规定,###实得与应得加班加点工资差额为####元,###加班加点工资差额为####元,应予以补发,同时依《江苏省劳动合同条例》的规定,应给予申诉人应得加班加点工资一倍以上三倍以下的赔偿金。 三、申诉人克扣###材料超领款###元的行为不当。 依劳动法规定用人单位应提供必要的劳动条件,不能只要求劳动者完成工作任务而拒绝提供完成工作任务所需要的相应的劳动条件。申诉人作为生产一线员工为完成工作任务必然要领用、消耗原材料,但被申诉人的有关材料领用标准的规章制度从并未向员工公示过,也未向申诉人公示过。在这种情形之下,被申诉人却以超额领用材料为由任意扣发申诉人工资,应限期退还,并支付一倍以上三倍以下赔偿金。 3 综上所述,面对目前脆弱的劳资关系,惩戒权的行使本身就带有一定的杀伤力,我们希望在企业经营管理权与劳工权益两者中,寻找一个平衡点共谋双赢的和谐局面。劳资双方应以诚实信用原则为彼此相处的方式,而企业对员工行使惩戒权是万不得已的,最好能备而不用。当然员工也要诚信就业发展未来,为企业努力工作。毕竟劳资和谐,共存共荣,才是最高指导原则与目的。 本案中,被申诉人的开除决定是错误的,应予以撤销。 同时应按单方解除合同发给申诉人经济补偿金####元及赔偿金###元。 补发申诉人自做出开除决定之日起至今申诉期间的工资。 补发申诉人,###,加班加点工资差额####元及一倍以上三倍以下赔偿金,,补发申诉人###加班加点工资差额####元及一倍以上三倍以下赔偿金,。 返还###材料超领扣款###元及一倍以上三倍以下赔偿金。 鉴于已返还###材料超领扣款,但仍应给予其扣款金额一倍以上三倍以下赔偿金。 仲裁费用由被申诉人承担。 以上是本律师的代理意见,请仲裁庭予以采纳。 委托代理人,苏州金建设律师事务所 孔淇娇律师 200#年#月#日 4 5