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上传者: 赤肉真人ebs 2017-02-23 评分1 评论0 下载0 收藏0 阅读量46 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《中国融资租赁相关法律、法规概览.doc中国融资租赁相关法律、法规概览doc》,可适用于财务管理领域,主题内容包含中国融资租赁相关法律、法规概览当人大开始给融资租赁立法时突然面临一个问题:融资租赁到底是什么?似乎所有的人都不知道融资租赁的确切含义是什么好象我国有符等。

中国融资租赁相关法律、法规概览当人大开始给融资租赁立法时突然面临一个问题:融资租赁到底是什么?似乎所有的人都不知道融资租赁的确切含义是什么好象我国有关融资租赁的法律、法规既混乱又不健全。果真如此吗?多年业内人的心血白花了吗?政府都是吃干饭的什么都不懂吗?其实不是这样。为什么会出现这种现象?说白了就是在利益驱动下ldquo屁股决定嘴巴rdquo的思维方式。为了自己或者部门的利益有意或无意地曲解了我国租赁的法律体系。人大为什么要给融资租赁立法?就是因为民众对一些政府的行政能力反映太强烈在无奈的情况下希望通过立法来解决问题。在经济运行陷入新的发展瓶颈下已经有很多人认识到租赁的作用。但个别主管部门行政无为或者无力已经明显地制约了行业的发展。我以为这次立法就是要解决行政能力的问题。该管的就管不该管的就不要管。有能力管就管无能力管就交给有能力管的机构管理如果都没有能力管就由市场调节由行业组织自行管理。如果这次给融资租赁立法还停留在协调各部门利益之争的基础上最后损害的是我国经济的持续发展损害的是租赁行业的根本利益。我国已经加入WTO小政府大社会是增加党的执政能力的必然趋势。在新一届亲民政府的领导下在执政为民原则的指导下缩减政府职能部门权利用宏观手段调控市场。我们的思维方式和立法手段需要与时俱进立法不能损害经济发展的根本利益。我国有关租赁的法律、法规应该说比较全面。主要问题一是有不合理的地方二是行政能力不足。但这不能用ldquo混乱rdquo两字简单带替。之所以会出现这种说法其根本原因就是没有系统地掌握当前已有的法律、法规断章取义地找一些符合自己心理的段落加上合理想象ldquo各自表述rdquo。坦率地说笔者也是屁股决定嘴巴的人好在本站不代表任何政府部门不代表任何行业组织也不代表自己所在的企业只是幻想融资租赁发展了关注本站的人就多了本站作为租赁行业独立的门户网站前景就光明了。这个利益和租赁行业求发展的利益相吻合和人大立法的精神相吻合和国家的体制改革相吻合和WTO的规则相吻合。本人也参加过一些有关融资租赁法律、法规的起草讨论因此敢斗胆在这里谈论中国融资租赁的法律、法规体系纯粹个人偏见不一定能反映真实情况。经过近年的努力和年的积累本站有幸收集了从我国引进融资租赁后第一个法规《海关总署关税处关于租赁进口设备申请免税问题的复函》年月日发)到当前最近的《东北地区扩大增值税抵扣范围若干问题的公司rdquo没有附带说明房屋租赁为房地产业J门类ldquo房地产开发与经营rdquo有说明:ldquo包括各类房地产经营、房地产交易、房地产租赁等活动。rdquo其他租赁为社会服务业K门类有说明:ldquo包括提供机械电子设备、交通工具、办公用品、家庭生活用品、文化体育用品等租赁活动。rdquo此时政府部门还把融资租赁看成是一种<spanclass='wran'>金融<span>业务这个观念一直影响到今天。进入世纪世界经济格局发生根本的变化服务贸易额远超过传统贸易关贸总协定因为加上服务贸易的内容改为世界贸易组织。过去服务行业属于ldquo伺候人rdquo的行业如今服务已经成为一种知识商品可以交易。我国入世后为了适应这种格局和国际接轨年又对产业进行第三次分类《国民经济行业分类》GBT取消了ldquo社会服务业rdquo将服务划分为多个行业。其中最明显的变化是:ldquo社会rdquo服务向ldquo商务rdquo服务转变注意:不是ldquo商业rdquo服务。在计划经济年代ldquo商业rdquo指民用消费品流通领域专用名词ldquo物资rdquo指生产用品流通领域专用名词那时分商业部和物资部)。所有类别的租赁已经作为一个行业独立出来属于第三产业L门类租赁业在其他门类中在也找不到租赁的影子了。把租赁和ldquo商务服务rdquo并列在一个门下说明国家已经把服务贸易的规则引入产业分类。这是一种知识层面上的服务不是伺候人的ldquo社会rdquo服务也不是一般概念的ldquo商业rdquo服务属于知识经济范畴。否则国际社会也不会把关贸总协定改成世界贸易组织国家也不会取消ldquo社会服务rdquo这个行业。既然租赁和商务服务同属一类管理部门自然就是归商务部。如果硬要说ldquo融资租赁rdquo不是租赁没有列入ldquo租赁业rdquo。那么在ldquo<spanclass='wran'>金融<span>业rdquo也找不到它我们还要谈论什么租赁呢?没有把融资租赁当作租赁业务做的企业难怪不出现贷款才能遇到的问题。这种理念和思潮没有几年的租赁业消沉是改变不过来的。客观地说<spanclass='wran'>金融<span>业J门里尽管没有融资<spanclass='wran'>金融<span>)租赁但是类其他<spanclass='wran'>金融<span>活动应该包括信托投资公司、财务公司、<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司、<spanclass='wran'>金融<span>资产管理公司、汽车<spanclass='wran'>金融<span>公司、信用社等非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构<spanclass='wran'>金融<span>活动还应当统计在这个门类里。这种门类的划分和我国目前的<spanclass='wran'>金融<span>监管体制没有什么冲突的地方也不要拿ldquo融资租赁rdquo在ldquo<spanclass='wran'>金融<span>业rdquo里做文章。融资租赁到底是不是<spanclass='wran'>金融<span>业务?是否需要<spanclass='wran'>金融<span>监管?参考文献《融资租赁需要多头监管不需要多头审批的理由》)有人想说融资租赁不是租赁而是一种<spanclass='wran'>金融<span>活动只不过挂一个租赁的名称其目的就要<spanclass='wran'>金融<span>监管否则会扰乱中国的<spanclass='wran'>金融<span>秩序。其实这些人对融资租赁一点都不了解甚至说融资租赁起源于<spanclass='wran'>金融<span>改革的需求。融资租赁既是贸易的创新又是<spanclass='wran'>金融<span>的创新。它最早起源于年战后因为经济过剩销售困难企业不得不采取信用销售的方式。但信用销售引发信用问题因此有人引入了租赁的理念把所有权和使用权分离降低了对信用的要求购买方用融物的方式达到融资的目的也是为销售方的销售提供了一种<spanclass='wran'>金融<span>服务。并不是因为放款难而引入贸易方式而是销售难引入<spanclass='wran'>金融<span>方式解决不了信用问题后才引入租赁的理念。至于说融资租赁管理不好可以扰乱中国<spanclass='wran'>金融<span>秩序事实已经可以看出:到底是商务部批准的融资租赁曾经扰乱了中国的<spanclass='wran'>金融<span>秩序还是银监会批准的<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司扰乱的<spanclass='wran'>金融<span>秩序。笔者以为融资租赁业总资产规模还不及一家大型信托投资公司这样一个小行业怎样也不会对中国的<spanclass='wran'>金融<span>秩序造成威胁。融资租赁的贸易与<spanclass='wran'>金融<span>结合的边缘产业因此你说ldquo是rdquo就是不是也是你说ldquo不是rdquo就不是是也不是。说是的理由:承租人占压了出租人的资金属于信用销售本身就是为销售提供了<spanclass='wran'>金融<span>服务。说不是的理由:承租企业是以融物的方式达到融资的目的企业并没有得到资金还须向出租人支付租金只是一种融物行为。至于要不要ldquo<spanclass='wran'>金融<span>监管rdquo还要看ldquo<spanclass='wran'>金融<span>rdquo的性质。如果有<spanclass='wran'>金融<span>机构才可经营的<spanclass='wran'>金融<span>业务一定要ldquo<spanclass='wran'>金融<span>监管rdquo。否则就没必要ldquo<spanclass='wran'>金融<span>监管rdquo。融资租赁边缘属性的特点有些地段<spanclass='wran'>金融<span>监管当局是管不了的。历史上银行短暂的融资租赁发展史已经充分证明让管钱的人随意做贸易的危险性。至今监管部门还不允许银行做融资租赁至少说明按照目前的监管水平这种ldquo<spanclass='wran'>金融<span>业务rdquo还没有找到监管的办法。如果还停留在计划经济<spanclass='wran'>金融<span>管制时代凡是涉及ldquo<spanclass='wran'>金融<span>rdquo都需要监管。如今我们已经加入WTO还要力争做一个真正的ldquo市场经济国家rdquo典当、担保、分期付款等准<spanclass='wran'>金融<span>业务都已经放弃<spanclass='wran'>金融<span>监管融资租赁也没有完全在<spanclass='wran'>金融<span>监管范围为什么租赁行业非要强调<spanclass='wran'>金融<span>监管?难道现在有ldquo<spanclass='wran'>金融<span>监管rdquo这个名词就能得到出资人的信任?如果是这样的话怎样解释银行现在不愿意给ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo公司贷款?怎样解释监管当局不批给<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司融资租赁以外的ldquo<spanclass='wran'>金融<span>业务rdquo。事实上我国从改革开放初期就对外开放了融资租赁只不过后来<spanclass='wran'>金融<span>体制改革才把一部分国内融资租赁公司变成非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构大批做融资租赁的企业即游离在<spanclass='wran'>金融<span>监管之外也游离在租赁监管之外。商务部延续历史出台《外商投资租赁公司审批管理暂行办法》强化租赁监管。尽管还带有计划经济思维但从适度监管来说并没有越位。市场给我们一个很好的验证:<spanclass='wran'>金融<span>监管的租赁公司问题最多因为他们有ldquo<spanclass='wran'>金融<span>牌照rdquo违规行为最多对社会影响相对较大。租赁监管的企业问题也不少因为没有<spanclass='wran'>金融<span>牌照没机会违规经营对社会影响相对较小。有人总爱拿历史上国家赔偿亿美元的例子说没有ldquo<spanclass='wran'>金融<span>监管rdquo的害处但要注意的是国家赔偿的是政府担保责任而不是承担监管不利的责任。而<spanclass='wran'>金融<span>监管当局也曾承担国家赔偿赔偿的既有政府担保的责任又有监管不利责任。游离在监管范围外的企业因为承受不起法律的不公小心翼翼做项目对社会没有造成任何负面影响反而发扬光大了:融资租赁是解决中小企业融资难对有利的手段之一。遗憾的是因为暗箱操作没有摆到明面上因此有许多人ldquo没有看见rdquo。在强调融资租赁是ldquo<spanclass='wran'>金融<span>业务rdquo时却忽略了它的兄弟mdashmdash分期付款。在《中华人民共和国合同法》买卖合同中规定:当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的标的物的所有权属于出卖人。这种约定产权转移的交易方式本本质上和融资租赁没有什么区别。《中华人民共和国企业会计准则mdashmdash租赁》和《国家税务总局营业税税目注释》都是按照交易方式上判定是否融资租赁行为。由此ldquo暗箱操作rdquo融资租赁的企业完全可以用分期付款约定产权转移的手段避开租赁监管按照《国家税务总局关于融资租赁业务征收流转税问题的通知》纳税。不管是《外商投资租赁公司审批管理暂行办法》、《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》的审批制度还是《贷款通则》中的ldquo企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借货融资业务rdquo都约束不到这里。把融资租赁说成是纯<spanclass='wran'>金融<span>业务的另一个原因就是强调:融资租赁等于贷款。这种错误理念一直影响着融资租赁业直到现在。不仅租赁公司是这样认为和操作承租企业也是用借贷的概念拖欠租金的。《贷款通则》中规定:本通则中所称贷款系指贷款人对借款人提供的并按约定的利率和期限还本付息的货币资金。而融资租赁出租人给承租人提供的是租赁物件一般承租人从出租人那里是得不到资金租除外)这是一个本质的区别。租赁公司经营不善就是因为没有注重物权的收和处分承租人也是把租赁物件当作自己的资产随意处置。监管部门监管不利也是因为错把借款人当ldquo放款人rdquo监管。如果非说ldquo融资rdquo给社会带来风险那么就看谁在融资用什么方式融资。融资租赁通常是出租人融资承租人只是用融物的方式达到融资的目的。一般得不到资金反而要向出租人支付租金。如果ldquo融物rdquo也能给社会带来<spanclass='wran'>金融<span>风险说这种话的不是无知就是别有用心。租赁公司如果用ldquo<spanclass='wran'>金融<span>手段rdquo融资一定要受到<spanclass='wran'>金融<span>监管。如果用常规的借款方式从<spanclass='wran'>金融<span>机构融资那就是一般企业的借款行为。如今出现借用ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo牌照给股东融资的行为不知监管当局怎样才能监管。说融资租赁是<spanclass='wran'>金融<span>业务的人大概有这样的体会<spanclass='wran'>金融<span>机构举办的各类活动几乎都见不到融资租赁公司的身影见不到融资租赁的话题哪怕你是非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构的<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司。非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构的<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司从<spanclass='wran'>金融<span>机构借款还需要像一般企业那样要在贷款卡上登记尽管自以为是ldquo<spanclass='wran'>金融<span>机构rdquo但从信用待遇上完全被看成一般企业这在其他非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构里是决无仅有的。更有甚的是没允许银行开展融资租赁业务的规定。纯正的<spanclass='wran'>金融<span>机构都不允许做的ldquo<spanclass='wran'>金融<span>业务rdquo外界非要说融资租赁是<spanclass='wran'>金融<span>业务主要盯的是ldquo<spanclass='wran'>金融<span>牌照rdquo其目的不管是申报单位还是审批部门都知道否则也不会拖了近年从不批一家新公司。排骨就是排骨糖就是糖不能把糖放在排骨里就说糖醋排骨也是糖只能说是更好吃的排骨。融资租赁是一种带有融资性质销<spanclass='wran'>售手<span>段不能说有了<spanclass='wran'>金融<span>服务的ldquo作料rdquo就是<spanclass='wran'>金融<span>业务只能说是更先进的销<spanclass='wran'>售手<span>段。现代人现代经济要用现代思维谈论现代租赁。不要在把过时落后的观念拿到今天来用。在这里想引用国务院发展研究中心<spanclass='wran'>金融<span>研究所所长前中国人民银行非银司曾主管<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司和各类有融资租赁经营资质的非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构)司长夏斌博士的发言结束对这个问题的争论:ldquo我认为事实上只要租赁公司不涉及公众存款与同业拆借等其他<spanclass='wran'>金融<span>行为融资租赁只是一种以资产买卖为背景的商业信用行为单个厂商经营行为的失败不会严重威胁整个<spanclass='wran'>金融<span>系统的安全也不存在对弱势群体权益的保护问题因此不应该归入严格的<spanclass='wran'>金融<span>监管体系中。rdquo事实胜于雄辩年月商务部和国家税务总局联合下文《关于从事融资租赁有关业务的通知》决定在内资租赁公司试点审批融资租赁业务。随即就批准了家试点单位商务部、国家税务总局号文件正式确认首批融资租赁试点企业)。那种ldquo融资租赁是<spanclass='wran'>金融<span>业务必须由银监会严格监管rdquo的说法那种ldquo融资租赁不是租赁业rdquo的说法不攻自破。融资租赁就是<spanclass='wran'>金融<span>租赁?这本来是很清楚的事情但是到现在反被说的ldquo糊涂起来rdquo。在国外融资租赁和<spanclass='wran'>金融<span>租赁没有区别因为不管是什么类型的租赁大多数国家都不需要ldquo<spanclass='wran'>金融<span>监管rdquo<spanclass='wran'>金融<span>机构做融资租赁业务想摆脱ldquo<spanclass='wran'>金融<span>监管rdquo也不能。在中国银行和汽车<spanclass='wran'>金融<span>公司不许做融资租赁其他<spanclass='wran'>金融<span>机构做融资租赁需要<spanclass='wran'>金融<span>监管非<spanclass='wran'>金融<span>机构同样不需要<spanclass='wran'>金融<span>监管。这点和国外没有区别但是《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》规定对于非<spanclass='wran'>金融<span>机构的租赁公司未经中国人民银行批准其他公司名称中不得有ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo字样由此才分出ldquo融资租赁rdquo和ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo。需要明确的是非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构因为有银行性质的<spanclass='wran'>金融<span>业务因此惯以ldquo<spanclass='wran'>金融<span>rdquo并不是因为有融资租赁业务才惯以<spanclass='wran'>金融<span>的头衔。《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》已经明确表明:本办法所称<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司是指经中国人民银行批准以经营融资租赁业务为主的非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构。注意这里明确表明:如果说ldquo公司rdquo强调是ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司rdquo如果说ldquo业务rdquo强调的是ldquo融资租赁业务rdquo。<spanclass='wran'>金融<span>监管部门从来都没有把ldquo融资租赁rdquo和ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo混为一谈这是一个严肃的问题没有文字游戏的成分如果把后缀去掉去理解很多人会搞不清楚。按理说这种争论没什么意义但是要把对<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司的法律条款都用在融资租赁公司身长就是极大的错位。有些人喜欢用《中华人民共和国银行业监督管理法》、《非法<spanclass='wran'>金融<span>机构和非法<spanclass='wran'>金融<span>业务活动取缔办法》来证明融资租赁需要<spanclass='wran'>金融<span>监管的理由。首先要注意两个文件中都提到的是ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo但是不要忘记前者后缀ldquo公司rdquo两字。ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司rdquo是非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构如果国家不对包括<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司在内的<spanclass='wran'>金融<span>机构进行监管那是失职。后者尽管也使用ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo但ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo是《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》指定的独有名词虽然发布在《非法<spanclass='wran'>金融<span>机构和非法<spanclass='wran'>金融<span>业务活动取缔办法》之后但非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构租赁公司年起就一直存在)在这里使用也没有错误。如果非说融资租赁就是<spanclass='wran'>金融<span>租赁产生这种误解多是没参与《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》起草过程或者没有经历过从融资租赁公司变成<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司发展过程。要真是那样外经贸部批准的融资租赁公司早在<spanclass='wran'>金融<span>最危机的年被取缔了何必放到现在还在继续审批?这里充分说明我国融资租赁与<spanclass='wran'>金融<span>租赁的区别说明融资租赁监管不等于<spanclass='wran'>金融<span>监管。我国加入WTO谈判时是把外商投资ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo作为开放的承诺但是ldquo融资租赁rdquo早在年就对外开放了这是不需要再承诺的。后来商务部出台的《关于外商投资举办投资性公司的规定》也解决了融资租赁公司独资的政策问题。入世后我国《政府入世承诺一揽表》和《关于外资<spanclass='wran'>金融<span>机构市场准入有关问题的公告》都说明入世后首先兑现的就是:月日起入世当天)外国投资者可以按照中国人民银行公布的《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》的规定申请设立独资或合资<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司提供<spanclass='wran'>金融<span>租赁服务。中国人民银行将根据修订后的《中华人民共和国外资<spanclass='wran'>金融<span>机构管理条例》和《中华人民共和国外资<spanclass='wran'>金融<span>机构管理条例实施细则》等有关管理办法受理外资<spanclass='wran'>金融<span>机构的各项申请。外资<spanclass='wran'>金融<span>机构已向人民银行递交的设立机构等申请仍然有效但申请者须按修订后法规的规定补充申请材料。ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo有融资租赁以外的<spanclass='wran'>金融<span>业务是非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构。外资企业看中的不是ldquo融资租赁rdquo而是具有<spanclass='wran'>金融<span>牌照且全面开放的ldquo<spanclass='wran'>金融<span>rdquo本币)业务。千万不要把对<spanclass='wran'>金融<span>机构的开放和融资租赁的开放混为一谈。不是我们门槛太高就是外资看不上ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo。事实上外资ldquo<spanclass='wran'>金融<span>租赁rdquo公司到现在为止没有批准一家而ldquo融资租赁rdquo公司包括独资外商租赁公司越批越多。除了独资问题外融资租赁和我国入世没有什么关系尽管入世谈判主要障碍是国外企业在中国销售时提供<spanclass='wran'>金融<span>服务。融资租赁到底是什么?融资租赁在我国开展了多年至今还问这个问题感到很遗憾。我们还是看法律、法规是怎样界定的各政府主管部门之间有矛盾的地方吗?下面我们看各部门怎样说:人大mdashmdash《中华人民共和国合同法》原则地说:融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择向出卖人购买租赁物提供给承租人使用承租人支付租金的合同。财政部mdashmdash《中华人民共和国企业会计准则mdashmdash租赁》笼统地说:融资租赁是指实质上转移了与资产所有权有关的全部风险和报酬的租赁。所有权最终可能转移也可能不转移。上述与资产所有权有关的风险是指由于经营情况变化造成相关收益的变动以及由于资产闲置技术陈旧等造成的损失等与资产所有权有关的报酬是指在资产可使用年限内直接使用资产而获得的经济利益、资产增值以及处置资产所实现的收益等。银监会mdashmdash《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》科学地说:融资租赁业务是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择向出卖人购买租赁物件提供给承租人使用向承租人收取租金的交易它以出租人保留租赁物的所有权和收取租金为条件使承租人在租赁合同期内对租赁物取得占有、使用和受益的权利。商务部mdashmdash把融资租赁看成是一种服务贸易在《外商投资租赁公司审批管理暂行办法》中没有就融资租赁给定义只对设立公司限定了一些条件。国家税务总局mdashmdash《国家税务总局营业税税目注释》按照租赁的实质说:融资租赁是指具有融资性质和所有权转移特点的设备租赁业务。即:出租人根据承租人所要求的规格、型号、性能等条件购入设备租赁给承租人合同期内设备所有权属于出租人承租人只拥有使用权合同期满付清租金后承租人有权按残值购入设备以拥有设备的所有权。凡融资租赁无论出租人是否将设备残值销售给承租人均按本税目征税。按照当时的理解融资租赁是按照<spanclass='wran'>金融<span>保险业的税收标准征税)国家外汇管理局mdashmdash只管外汇方面的租赁和外汇无关的他不关心。《资本项目外汇管理》中说:国际<spanclass='wran'>金融<span>租赁指境外机构提供的融资性租赁。海关总署mdashmdash只管跨境租赁如果设备不复出口一般不认为是跨境租赁。非跨境租赁只关心免税设备的监管其他不关心。因此《中华人民共和国进出口关税条例》只提到租赁进口没有详细说明。各部门因为职责不同因此对融资租赁理解的角度不同但对融资租赁的本质认识并没有矛盾在管理上基本没有越位。如果说现在还没有搞清中国的租赁在此简单说一下。按照《中华人民共和国企业会计准则mdashmdash租赁》的说法租赁指在约定的期间内出租人将资产使用权让与承租人以获取租金的协议。我觉得准确地描述了租赁的广义定义。至于《中华人民共和国合同法》把广义租赁狭义地分为ldquo租赁rdquo和ldquo融资租赁rdquo我认为准确地划分了租赁基本的不同类型。并不是谁说融资租赁不是租赁就不是租赁。至少在会计上已经明确租赁都包含什么。这两类租赁到底有什么不同尽管说法很多也没有什么文件明确比较两者不同的地方但是根本的区别在于租金计算的方式所有的文件都没有脱离这个意念:狭义的ldquo租赁rdquo租金是按照承租人占用出租人租赁物件的时间计算的租赁物件所有权始终不转移给承租人。ldquo融资租赁rdquo的租金是按照承租人占压出租人购买租赁物件的资金计算的租赁物件所有权可转移也可不转移给承租人。不信就看。有人问租金怎样计算只是算法的问题何必分两种说法?关键在于:前者不涉及资金的计算后者涉及资金的计算方式注意:不是涉及资金)因此产生了不同的会计处理和法律关系。同时也引起人们对融资租赁是否是<spanclass='wran'>金融<span>业务的争论。因为融资租赁通常在租金计算上完全可以采用和贷款相同的计算公式实际操作中也有不按贷款公式计算租金)。下面从对经营性租赁的分析就可以进一步认识这个问题。被搞乱的经营性租赁。中国文字的含义非常复杂经常把外国人搞乱。经营租赁经营性租赁本身就有两种说法到底属于什么类别的租赁也把自己人搞乱。这不怪别人新生事物总是会出现这样或那样的问题。但是我们现在必须搞清楚。因为他涉及到监管和会计处理涉及到是否需要<spanclass='wran'>金融<span>监管以及今后的融资租赁立法。经营性租赁oprationlasing)是国外上世纪年代前就开始流行的一种高级的融资租赁方式。它不是简单地向传统租赁模式归而是融资租赁螺旋上升发展的高级阶段。它的会计处理和传统租赁的会计处理手法是一样的租金的计算完全按融资租赁方式计算。在这里使用ldquo经营性rdquo强调的是融资租赁带有一定经营的性质出租人对租赁物件的资产管理和再处置)。不是一提到经营就和资金没有关系只有劳务服务。在我国引入这个名词时由于当时的法律、会计、税收制度和西方的不一样业内专家很容易把它理解为《合同法》所说的ldquo租赁rdquornt)。这个模糊认识不仅影响了政府部门制定政策也影响了人们对租赁的认识。现在已经约定成俗地把狭义的租赁统称为经营性租赁。一直延续到年甘肃的一次<spanclass='wran'>金融<span>租赁研讨会世界租赁大师阿曼伯先生才纠正了这个错误。如果监管部门只监管融资租赁不监管经营性租赁那么谁都可以用经营性租赁代替狭义租赁。只要租金的计算方式不变把说法改变一下就可以了。如果税务部门把狭义的租赁按照经营性租赁征税《国家税务总局营业税税目注释》中规定:凡融资租赁无论出租人是否将设备残值销售给承租人均按本税目征税。经营性租赁的主要特征之一就是在融资租赁的基础上可能不转移残值)又会漏掉许多税款。租金计算看起来很随意但是它的方式决定了法律关系和会计处理。也改变了企业税收结构。这就是国外经营性租赁非常发达的一个重要原因。能区别融资租赁和经营性租赁最明确的文件就是《中华人民共和国企业会计准则mdashmdash租赁》它的区别方式是:满足以下一项或数项标准的租赁应当认定为融资租赁:)在租赁期届满时租赁资产的所有权转移给承租人。)承租人有购买租赁资产的选择权所订立的购价预计将远低于行使选择权时租赁资产的公允价值因而在租赁开始日就可以合理确定承租人将会行使这种选择权。)租赁期占租赁资产尚可使用年限的大部分。但是如果租赁资产在开始租赁前已使用年限超过该资产全新时可使用年限的大部分则该项标准不适用。)就承租人而言租赁开始日最低租赁付款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值就出租人而言。租赁开始日最低租赁收款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值。但是如果租赁资产在开始租赁前已使用年限超过该资产全新时可使用年限的大部分、则该项标准不适用。本准则所称最低租赁付款额是指在租赁期内承租人应支付或可能被要求支付的各种款项不包括或有租金和履约成本)加上由承租人或与其有关的第三方担保的资产余值。但是如果承租人有购买租赁资产的选择权所订立的购价预计将远低于行使选择权时租赁资产的公允价值、因而在租赁开始日就可以合理确定承租人将会行使这种选择权则购买价格也应当包括在内。或有租金是指金额不固定、以时间长短以外的其他因素如销售百分比。使用量、物价指数等)为依据计算的租金。履约成本是指在租赁期内为租赁资产支付的各种使用成本如技术咨询和服务费、人员培训费、维修费、保险费等。本准则所称最低租赁收款额是指最低租赁付款额加上独立于承租人和出租人、但在财务上有能力担保的第三方对出租人担保的资产余值。)租赁资产性质特殊如果不作较大修整只有承租人才能使用。经营租赁是指除融资租赁以外的其他租赁。注意:因为会计处理的需要这里使用ldquo经营租赁rdquo不仅包括经营性融资租赁也包括狭义租赁)会计准则的分类和《合同法》比较相近。这里的融资租赁就是《合同法》的融资租赁在法律和会计上没有区别。经营租赁在会计处理上和《合同法》的租赁一样。但在法律上与《合同法》的两类租赁都有关系主要还是看租金怎样计算的。因为有了上述不同的条件和操作模式导致租金的计算方式出现变化如:经营性租赁不是全额融资。《中华人民共和国企业会计准则mdashmdash租赁指南》中说:就承租人而言租赁开始日最低租赁付款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值就出租人而言租赁开始日最低租赁收款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值。这里的ldquo几乎相当于rdquo是指%含%)以上。这条标准分别承租人和出租人从租赁开始日最低租赁付款额现值或最低租赁收款额现值占租赁资产原账面价值的比例来判断租赁的类型。在融资租赁的租金计算中只要余值超过就可以按照经营租赁的会计处理方式处理租金。这充分表明尽管算法一样只是条件差异带有余值)决定了会计处理、税收、司法等一系列问题。千万不要小看租金计算的作用。谈到经营租赁更多的是强调ldquo表外融资rdquo的作用。所谓表外融资是指:因经营性租赁的租金可以纳入当期费用且资产和负债不列入承租人的财务报表内因此实现ldquo表外融资rdquo。要说明的是承租人租赁的是物件不是资金。它是以融物的方式达到融资的目的。首先ldquo融资rdquo就不成立。其二《中华人民共和国企业会计准则mdashmdash租赁指南》中说:承租人应当对重大的经营租赁作如下披露:)资产负债表日后连续三个会计年度每年将支付的不可撤销经营租赁的最低租赁付款额)以后年度将支付的不可撤销经营租赁的最低租赁付款额总额。换句话说就是在表格里面不体现的在表格以外还要体现。企业在很多时候都要向有关部门提交财务报表。如果只提交资产负债表、损益表表外的内容就容易被忽视。此时的目的如果是为了融资那么有可能实现ldquo表外融资rdquo。但是出资人如果稍微认真一些要求由会计师事务所出具三年的审计报告恐怕ldquo表外rdquo的内容就变成ldquo报告rdquo内融资就不那么容易了。况且<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司还要把企业融资租赁的负债登录到企业的贷款卡上ldquo表外融资rdquo通常就成为ldquo理财业务rdquo的一个噱头实际上不一定有效。美国的ldquo安然rdquoldquo世通rdquo等巨型企业都是因为把负债内容通过ldquo高级人才rdquo隐含在报告内才得以用经营性租赁实现表外融资。某一天在表外被披露在一天内企业就突然崩溃了。只要出资人警觉性高防范风险手段齐全表外融资不是一件容易的事。部门定规是否经过法律许可?年《中华人民共和国行政许可法》正式生效许多不合理的行政许可相继被取消。融资租赁行业的主要两个行政许可文件他们的行政许可是否有法律依据还是值得商榷的。首先《<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司管理办法》立规的依据是《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国中国人民银行法》。《中华人民共和国合同法》只是规定有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同有效。并没有授权银监会设立融资租赁行政许可。《中华人民共和国公司法》只是规定法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的在公司登记前依法办理审批手续。也没有授权银监会设立融资租赁行政许可。《中华人民共和国中国人民银行法》。ldquo在中华人民共和国境内设立的<spanclass='wran'>金融<span>资产管理公司、信托投资公司、财务公司、<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设立的其他<spanclass='wran'>金融<span>机构适用本法对银行业<spanclass='wran'>金融<span>机构的规定。rdquo这里同样没有授权设立行政许可的字样。只是有行政许可后的法律适应条款。我们在看《<spanclass='wran'>金融<span>租赁管理办法》没涉及的《中华人民共和国银行业监督管理法》仍然只有ldquo对在中华人民共和国境内设立的<spanclass='wran'>金融<span>资产管理公司、信托投资公司、财务公司、<spanclass='wran'>金融<span>租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设立的其他<spanclass='wran'>金融<span>机构的监督管理适用本法对银行业<spanclass='wran'>金融<span>机构监督管理的规定。rdquo顺便说一下<spanclass='wran'>金融<span>监管法律都是对ldquo<spanclass='wran'>金融<span>机构rdquo而不是ldquo<spanclass='wran'>金融<span>业务rdquo监管更不是对融资租赁监管。遗憾的是这些法律文件都没有授权某个部门监管融资租赁。我们在看和融资租赁同时引入中国同时成为非银行<spanclass='wran'>金融<span>机构同样可以经营融资租赁业务并且发展迅速壮大的信托投资业的行政许可是怎样构成的。按照《中华人民共和国信托法》的规定信托业务是任何人、任何企业都可以经营的。但是受托人采取信托机构形式从事信托活动其组织和管理由国务院制定具体办法。这就是给银监会关于信托投资公司行政许可《信托投资公司管理办法》规提供了强有力的法律依据。而融资租赁公司远没有这种明确行政许可的法律规定。我们再看《外商投资租赁公司审批管理暂行办法》的立规依据是《中华人民共和国公司法》、《中外合资经营企业法修正本)》和《中外合作经营企业法》《中外合资经营企业法修正本)》中规定:合营各方签订的合营协议、合同、章程应报国家对外经济贸易主管部门以下称审查批准机关)审查批准没有授权设立融资租赁公司的许可。《中外合作经营企业法》申请设立合作企业应当将中外合作者签订的协议、合同、章程等文件报国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地<spanclass='wran'>方政<span>府以下简称审查批准机关)审查批准。不管是合营还是合作都有法律授权部门行政许可但也没有授权设立融资租赁公司的许可。把这些法律文件摆出来并不是要否定行目前已经实行政许可的法律效力而是说明立《融资租赁法》的必要性。如果该法也向《中华人民共和国信托法》那样授权ldquo组织和管理由国务院制定具体办法rdquo那么在说由那些部门制定那些办法就有法律依据了。提醒这点主要是因为我国已经出台了《中华人民共和国行政诉讼法》、《最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释》和《中华人民共和国国家赔偿法》国务院直属部门也应该依法行政监管不当或者不利造成损失还应该承担国家赔偿责任。也希望各部门在争夺审批权的时候也不要忘记争夺赔偿责任。除了法律的问题人们关心的就是税收政策。有人说租赁可以加速折旧有人说税制不公平有人说租赁可以节税甚至有人说租赁可以ldquo合理避税rdquo。到底是怎样的?融资租赁可以加速折旧吗?首先租赁是租赁折旧是折旧不能因为租金还完就以为是加速折旧了因为并不是全部租金都可以摊入成本只是折旧费和利息才能摊入成本。其次并不是所有的企业都愿意或者有能力加速折旧。特别是当前企业利润率越来越低的情况下股东对经营者要求报的情况下不是每个企业都愿意加速折旧。因为加速折旧只不过是一种延迟纳税的方式并没有起到避税的作用。早在年国家曾出台《财政部关于国营工业企业租赁费用财务处理的规定》对于ldquo国营企业rdquo租赁设备的租赁期限应参照国营企业各类固定资产折旧年限确定。折旧年限在年以上的(含),其租期应不低于该类设备折旧年限的,折旧年限在年以下的,其租期应不低于该类设备折旧年限的。租入的设备,应按国务院国发号文件的《国营企业固定资产折旧试行条例》有关规定,计提折旧。租赁设备所需租赁费(包括租赁手续费、利息以及构成固定资产价值的设备价款、运输费、途中保险费、安装调试费,下同),应首先用该项设备提取折旧基金和企业的更新改造资金,生产发展基金等企业自有资金支付。不足部分按不同情况分别处理:属于租入成套生产线设备的项目,可在缴纳所得税之前用该项目投产后新增加的利润支付属于租入不便单独计算新增利润的单台生产设备和为管理服务设备,在不减少企业原有上交利税的前提下,可分期摊入成本(费用)。租赁费用项目新增利润支付或直接列入成本(费用)的,企业编报年终决算时应单独予以说明,经同级财政部门审查后报设备的租赁费全部用该企业的自有资金支付的租赁期限可不受本规定限制,由承租单位与租赁公司商定。因为当时大部分企业都是ldquo国营rdquo的融资租赁又是新生事物因此国家给的政策非常宽厚。同期的集体企业并不享受这样的待遇。以后ldquo国营rdquo企业改ldquo国有rdquo这个政策自然消失。但是租赁物件折旧的规定没有改变。年月国家税务总局发出《关于下放管理的固定资产加速折旧审批项目后续管理工作的通知》明确可加速折旧的设备类别以及折旧计算方式。但是还没有摆脱审批模式。年财政部和国家税务总局联合出台了《关于促进企业技术进步有关财务税收问题的通知》其中提到:企业技术改造采取融资租赁方法租入机械设备折旧年限可按租赁期限和国家规定折旧年限孰短的原则确定但最短折旧年限不短于三年。这个政策只限于ldquo国营rdquo和ldquo集体rdquo工业企业。很快有的省市地税部门就把这个政策扩大到民营企业《鼓励集体私营经济发展的有关税收政策》。因此有人说融资租赁可以加速折旧大概就是从这里找到依据。融资租赁税收制度合理吗?尽管税务部门有许多文件但是最终有效的还应该是《财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知》、《国家税务总局营业税税目注释》和《国家税务总局关于融资租赁业务征收流转税问题的通知》。如果仅是就ldquo融资租赁rdquo的征税问题应该说是比较合理的但是如果涉及到经营资质涉及到企业所有制就有差别了。年《财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知》中规定:经中国人民银行、外经贸部和国家经贸委批准经营融资租赁业务的单位从事融资租赁业务的以其向承租者收取的全部价款和价外费用包括残值)减除出租方承担的出租货物的实际成本后的余额为营业额。以上所称出租货物的实际成本包括由出租方承担的货物的购入价、关税、增值税、消费税、运杂费、安装费、保险费和贷款的利息包括外汇借款和人民币借款利息)。如果没有经营资质的限制应该是不错的政策。但是现在文件中提到的审批机关合并的合并分开的分开该文件是否可以延续有效就不得而知。年《国家税务总局营业税税目注释》把融资租赁划在ldquo<spanclass='wran'>金融<span>保险业rdquo在当时是对的。因为融资租赁还没有成为一个产业其经营性质带有<spanclass='wran'>金融<span>属性因此税收标准的划分应该没有问题。不管你是否是<spanclass='wran'>金融<span>机构都要按照这个标准纳税。税收标准不等于行业标准国家已经取消把融资租赁划出<spanclass='wran'>金融<span>保险业有人不认为划入租赁业)现在这个税收标准是否依然有效也不得而知。年《国家税务总局关于营业税若干问题的通知》又补充说:《营业税税目注释》中的ldquo融资租赁rdquo是指经中国人民银行批准经营融资租赁业务的单位所从事的融资租赁业务其他单位从事融资租赁业务应按ldquo服务业rdquo税目中的ldquo租赁业rdquo项目征收营业税。这里把外经贸部批准的中外合资租赁公司漏掉大概以为外资企业是按照《财政部国家税务总局关于对外商投资企业征收所得税若干政策业务问题的通知》政策执行。对于其他企业不管是谁都要按照高税基租金全额)缴税。年《国家税务总局关于融资租赁业务征收流转税问题的通知》中规定:对经中国人民银行批准经营融资租赁业务的单位所从事的融资租赁业务无论租赁的货物的所有权是否转让给承租方均按《中华人民共和国营业税暂行条例》的有关规定征收营业税不征收增值税。其他单位从事的融资租赁业务租赁的货物的所有权转让给承租方征收增值税不征收营业税租赁的货物的所有权未转让给承租方征收营业税不征收增值税。这里面存在着严重的歧视政策。尽管《财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知》已经纠正了一些有资质的企业不能享受同等待遇问题但是ldquo其他单位从事的融资租赁业务rdquoldquo货物的所有权转让给承租方征收增值税rdquo。这里把融资租赁完全当作分期付款处理。好在增值税是流转税有低扣项。特别是《东北地区扩大增值税抵扣范围若干问题的规定》ldquo通过融资租赁方式取得的固定资产凡出租方按照《国家税务总局关于融资租赁业务征收流转税问题的通知》(国税函号)的规定缴纳增值税的纳税人发生下列项目的进项税额准予按照第五条的规定抵扣rdquo。把生产型增值税改为消费型增值税为融资租赁的税制改革尝试创新取得经验后在全国铺开。关于ldquo租赁的货物的所有权未转让给承租方征收营业税不征收增值税rdquo的条款还按照已经取消的社会服务业以租金全额为税基缴税显然不合理。因为ldquo经营性租赁rdquo也可能不转移所有权但它却是融资租赁的一种方式。有资质的企业就合理征税没有资质的企业就惩罚性征税是否说只要能赚钱企业就可以非法经营合法纳税了?按照企业性质和经营资质划分税收政策不仅不合理也不符合WTO的规则。中国的财税部门已经认识到这些问题并准备从体制上进行彻底地改变全国全面实行消费型增值税)这里谈论所有的税收问题都会自动消失。有些政策并不是给融资租赁的但是如果融资租赁交易过程和它有关同样可以享受相关优惠。如:《关于印发《外商投资企业和外国企业购买国产设备投资抵免企业所得税管理办法》的通知》就是说如果外商投资融资租赁公司如果采购租赁物件使用国产设备的话可以抵免部分所得税。ldquo企业每一年度投资抵免的企业所得税税额应按通知规定的限额和期限内抵免。企业购买国产设备的前一年为亏损或者处于税法规定免税年度的其设备购买前一年度的企业所得税额以零为基数计算其新增企业所得税。rdquoldquo企业购买国产设备投资抵免企业所得税的由企业提出申请经主管税务机关逐级上报省级税务机关审核批准rdquo。内资企业按照《财政部、国家税务总局关于印发《技术改造国产设备投资抵免企业所得税暂行办法》的通知》企业每一年度投资抵免的企业所得税税额不得超过该企业当年比设备购置前一年新增的企业所得税税额。如果当年新增的企业所得税税额不足抵免时未予抵免的投资额可用以后年度企业比设备购置前一年新增的企业所得税税额延续抵免但抵免的期限最长不得超过五年。也可以达到相同效果。关键点在于租赁的结构设计和与税务部门的沟通的能力决定是否能获得批准抵免。年国家税务总局下文《关于取消外商投资企业和外国企业所得税若干审批项目后续管理有关问题的通知》取消从事信贷、租赁行业的外资企业计提坏账准备金批准的后续管理。根据税法实施细则第二十五条的规定从事信贷、租赁行业的企业可以根据实际需要报经当地税务机关批准后按照年末放款余额不包括银行间拆借)或者年末应收账款、应收票据等应收款项的余额计提不超过的坏账准备从该
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