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贪污罪的犯罪构成研究.doc

贪污罪的犯罪构成研究

東門涙
2019-03-26 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《贪污罪的犯罪构成研究doc》,可适用于领域

贪污罪的犯罪构成研究一、引言随着我国经济、文化、政治都高速发展的同时我国腐败问题也愈加明显和突出腐败最为典型的表现形式就是贪污犯罪贪污犯罪不仅对我们国家公共财物造成巨大损失同时国家的廉政制度也将受到严重的破坏。近年来贪污犯罪的犯罪形式灵活多变、犯罪对象越来越具有多样性贪污数额也有急剧上升的趋势贪污犯罪不仅严重妨碍了国家机关、国有公司、企业事业单位等的职能的发挥还贬低了其在公众心中的形象严重影响了法律的权威。因此在我国廉政建设中打击贪污犯罪一直是司法领域工作的重点。但是由于该罪是较为复杂的职务犯罪无论是考虑社会影响还是法律认定疑难都要求我们法律人发挥自身力量解决法律适用中存在的问题建立完善的法律体系健全法律运行机制彻底解决法律运行中出现的分歧更好的为司法工作者认定贪污罪服务。只有真正做到这样才能预防和控制贪污犯罪以此来更好的维护国家、社会、团体公共利益维持国家机关、国有公司、单位正常工作秩序切实保障国家和公民合法权益。二、贪污罪的主体贪污罪是由特殊犯罪主体构成的一种犯罪因此在研究贪污犯罪时认定犯罪主体就成为了涉及罪与非罪、此罪与彼罪的关键一步并且在整个研究中是一个至关重要的环节正确区分犯罪主体对于将来司法活动具有现实意义。由于我国经济制度的改革国家工作人员的法定范围也处于变化之中因此认定国家工作人员便成为了当前法律适用中存在的一个难题。我国刑法规定了两种贪污犯罪分别是第条第一款规定的普通贪污犯罪以及在刑法第条第二款规定的特殊贪污罪由于贪污犯罪与特殊贪污犯罪两者之间存在差异因此区分两者犯罪主体就成为了认定两种贪污罪最直接的方法。下面笔者将从普通和特殊两个方面对犯罪主体做一个完整的分析。(一)普通贪污主体本文中所提到的普通的贪污犯罪主体是刑法第条规定的两类人员。在此需要注意的是国家工作人员的共性是从事公务因此行为人能够符合从事公务的要求才有可能成为贪污犯罪主体。由此可见对于ldquo从事公务rdquo的理解直接关系到对案件的定性。从事公务是指工作人员所处理的国家层面和集体层面的公共事务其工作具有一定的管理性质其对单位内的活动具有管理、控制、决策等权利比如说行为人从事的是经营管理或经管单位财务等工作。如果行为人只是单纯从事劳务比如说在国有公司的司机在运输货物过程中趁工作人员不注意将该公司财物调包由于该司机运送货物只是属于劳务行为并非从事公务所以其行为不符合该规定不能将其认定为国家工作人员。根据我国法律的相关规定国家工作人员包括两类:国家机关工作人员和准国家工作人员。、国家机关工作人员。国家机关工作人员是指在国家机关中从事公务的人员即在国家各权力机关、行政机关、司法机关等中从事公务的人员。同时根据我国宪法规定中国共产党和人民政协的地位与国家各种管理活动有着密切联系其行为和做法对国家发展具有重大的影响力可以将其看作国家机关。但是对于附属于公司、学校的党组织就不能将其看作国家机关由于该党组织只能起到辅助所在单位工作的作用对国家的发展没有那么大的影响力。因此法律规定只有在乡镇以上党组织、人民团体中从事公务的工作人员可以被看作是国家机关工作人员。、准国家工作人员。准国家工作人员是在定罪量刑时按照国家工作人员处罚的人员这类人员包括三种:()国有公司、企事业单位、人民团体中从事公务的人员()国家机关、国有公司、企事业单位委派到非国有公司、企事业单位、社会团体从事公务的人员()其他依照法律从事公务的人员。第一类人员其主要特征是在ldquo国有rdquo上国有即为国家所有目前我国法律对于公司企业的观点是全资说。我国法律规定:在国有资本控股和参股公司从事管理工作的人员除受国家机关、国有公司企事业单位委派从事公务以外不属于国家工作人员。这也就是说我国法律并没有把国有资本控股和参股公司包括在国有公司范围之内只将国有独资公司和企业规定在ldquo国有rdquo范围内。第二类人员特征是ldquo委派rdquo无论被委派人是否具有国家工作人员的身份只要被具有委派资格的国家机关、国有公司等委派到其他单位从事公务其就具备国家工作人员的身份,这里的ldquo其他单位rdquo就包括上述所提到的国有控股和参股公司及其分支机构。由于我国国家出资企业出于特殊地位除了可以将上述被委派的人员看作国家工作人员以外法律还有规定:经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定的人员应当认定为国家出资企业中的国家工作人员。第三类人员由于与国家发展和经济状态密切相关其变化范围最大就目前我国刑法来看还没有较为清晰的定义因此此类人员要求具有以下两种特征:其未必实际具有国家工作人员的身份和必须依照法律规定从事公务在此列举一个例子村民委员会不是国家机构因此其不具有国家工作人员身份但是在其协助人民政府依法从事土地征用补偿工作时就可以包括在该类人员当中将其看作国家工作人员。以上就是对贪污罪的普通犯罪主体即国家工作人员的具体分析。由此可见国家工作人员的认定情形复杂其原因是由多方面多因素决定的。因此在司法审判中认定国家工作人员中应注意以下两点:一、国家工作人员必须是以任命、选举或者委派等依据法律规定而合法取得身份的人员二、必须是依法从事公务这里的ldquo依法rdquo包涵两层意思工作人员的身份取得是通过相关法律规定而取得和按照法律规定而从事公务。因此只要行为人符合以上条件、具备以上特征就可以将其看作国家工作人员。(二)特殊贪污主体根据刑法条第二款规定的特殊贪污犯罪此处将受国家机关、国有公司、企业事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员看作为非国家工作人员此类人员虽然不是国家工作人员但是由于其工作性质与公共财物有着密不可分的关系比如说与国家机关、国有公司、单位之间存在承包、租赁或者聘用等关系由其对国有财物进行管理、经营虽然此处的ldquo承包rdquo、ldquo租赁rdquo、ldquo聘用rdquo并非上文所提到的双方之间存在正式ldquo委派rdquo的隶属关系但是根据该条规定此类人员利用职务便利非法占有公共财物仍然可以构成贪污罪也是可以成为贪污罪的犯罪主体。综上所述根据我国刑法相关规定贪污犯罪主体包括国家工作人员、准国家工作人员和非国家工作人员除上述三种以外的人员即使符合其他犯罪构成要件也不可能构成贪污罪。然而贪污犯罪作为一种特殊的职务犯罪非国家工作人员仍然有可能成为贪污罪的共犯根据法律规定可知无论行为人是否为贪污主体只要与贪污主体伙同贪污就可以构成共犯。三、贪污罪的主观方面犯罪主观方面是行为人对于自己的行为和发生的结果所持有的心理态度从此层面来讲贪污罪必须是出于直接的故意并且具有非法占有公共财物的目的。这两点是研究贪污罪犯罪主观方面的重点对分析犯罪行为人的心理态度起到重要作用。(一)直接故意直接故意的表现形式为行为人明知自己利用职务上便利的行为会发生非法占有公共财物的结果并且希望这种结果的发生。同时直接故意还要求行为人对其故意有明确的认识即包括行为人对自己行为所产生的危害结果有正确认识要求行为人认识到该危害结果必须是由于行为人自身违法行为所造成的二、行为人对于自己行为的性质有正确认识行为人要明知其非法行为是不符合法律规定非法占有行为人自己不享有使用权和所有权的公共财物三、行为人对于所侵害的目标有正确认识要求行为人正确认识到自己的犯罪对象是具有国有和公共性质的财物。因此贪污犯罪的犯罪主体要对危害结果有积极的追求并且希望该危害结果的发生通过预谋犯罪、制造条件、克服困难将该结果的发生作为其追求的目的才符合犯罪直接故意的要求。(二)犯罪目的犯罪目的一般只存在于直接故意中。间接故意中行为人对危害结果持放任态度并不直接追求犯罪结果而过失犯罪显然不具有目的性。因此如果是间接故意或过失占有公共财物则不能构成贪污罪。贪污犯罪其必须具有非法占有公共财物的目的只有行为人在这种犯罪目的的推动下才实施犯罪行为造成危害社会和国家利益的结果。同时应注意的是贪污罪里提到的ldquo非法占有rdquo主要是针对贪污对象的所有权和使用权而提出来的换种话说就是行为人利用其职务的便利意图将公共财物的所有权和使用权转移非法占为己有。另外非法占有既包括非法占为己有也包括非法转移给他人所有。在很多现实的案列中国家工作人员为了使得他人占有而实施贪污例如国家机关官员将公共财物转移到其子女、亲属名下以此来掩饰犯罪。因此法律规定出于故意的将公共财物、国有财产非法转归给他人同样构成贪污罪。司法活动中要求将该犯罪目的与行为人的直接故意相结合两者共同存在时才符合犯罪主观方面责任要件的构成。(三)犯罪动机犯罪动机是引发犯罪的直接原因贪污罪同样是要以犯罪动机来指引完成的。在借鉴学者研究结果和分析案例中可得知现实贪污罪的犯罪动机大体存在以下几个因素:、贪图利益。由于行为人并不满足于自己现如今的生活状况和经济条件利用其职务便利非法获得财物以此来提高其生活、消费水平、赌博。虽然近年来赌博涉及范围不那么广泛但是仍有政府高官、公司企业主管将公款作为赌资参加赌博的情况发生、用于贿赂。不少国家工作人员为了能够更快的提拔私自将国有财物非法占有后贿赂行为人自己的上级领导以此来得到更高的管理地位。犯罪动机虽然不是主观方面的构成要件很少起到定罪的作用但是它在犯罪的量刑方面还是能够起到重要作用的。犯罪行为属于社会心理的内容其正是通过行为人的所犯罪行的目的和动机共同表现出来的。由于犯罪行为人其故意以及犯罪目的和动机具有差异性司法机关在认定其犯罪上存在可能争议这会影响对案件的审判。因此在司法实践中一定要对以上三点有正确的理解和认识。四、贪污罪的客体犯罪客体作为刑法所保护的被犯罪行为所侵犯的利益它是成立犯罪的必要条件。由贪污罪的性质所决定贪污罪的犯罪客体为复杂客体。同时由于犯罪主体存在犯罪行为所以该罪也存在犯罪对象的研究问题。因此笔者从犯罪客体以及犯罪对象两方面进行分析。(一)犯罪客体贪污罪作为特殊的犯罪其特殊之处一方面就在主体的特殊性另一方面就在于客体的复杂性。一方面由于犯罪主体的贪污行为使得国家的廉政制度、国家工作人员的廉政性遭到破坏另一方面贪污犯罪作为一种经济犯罪犯罪行为使得公共财物造成了损失使得公共财物的所有权发生了转移。综上所述贪污罪的犯罪客体包括两个:即国家廉政制度和公共财物的所有权。(二)犯罪对象在日常的司法实践中学者对于贪污罪的犯罪客体并不存在争议。但是随着经济的发展和犯罪形式的多样性学者对于犯罪对象倒是存在不少争议因此对犯罪对象的研究便成为了目前研究犯罪客体的重点。通过学习学者关于贪污罪的研究和总结案件的审理得知贪污犯罪的犯罪对象大体可以总结为以下几种:、公共财物。我国刑法第条规定国有财产、劳动群众集体所有的财产、以及用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产都是公共财产。国有财产是指所有权归属国家所有的财产通常是指国家机关、国有公司、单位、人民团体所拥有的财产以及水源、森林、草原、矿产、土地等自然资源所有权属于集体的自然资源、财产、公共设施都属于劳动群体集体所有的财产公益事业是指服务于社会公共利益的事业包括学校、养老院、孤儿院以及各类公益组织社会捐助是指单位、团体、个人向公益慈善组织捐助的财和物。同时需要提到的是只要单位、团体、个人将所有权归属个人的财物向公益组织捐助完成这些财物的所有权将发生转移该财物将变更为公共财物。另外此处的公共财物主要是指非私人所有的财物但并不仅限于国有财物。比如说国家机关通过非法征收的税款、国有企业收受的回扣、国有公司诈骗所得的财物都属于公共财物因为法律并不要求机关、单位的对财物占有具有合法性。因此行为人利用职务便利非法占有以上性质财物的同样可以构成贪污罪。2、公司、企业或者其他单位的财物。根据刑法第条和条之规定该性质财务可以分为两类:其一国有公司、企事业单位从事公务的人员非法占有的具有国家财物性质的财物其二国家机关、国有公司、企事业单位委派到其他公司、企事业单位从事公务的人员非法占有的非国有公司、企事业单位的财物虽然该财物并非国有财物但由于行为人是特殊犯罪主体符合法律规定的内容因此可以构成贪污罪。3、应交公的礼物。根据刑法规定国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受的礼物依照国家规定应当交公而不交公数额较大的构成贪污罪。认定此类犯罪对象时应注意:在接受礼物时应只能是以ldquo国家工作人员rdquo身份接受必须是按照国家的规定应交公而没有交公只有达到一定的数额才可以作为贪污罪的犯罪对象。综上笔者将犯罪客体和犯罪对象联系在一起通过对三种犯罪对象的具体分析使得我们进一步了解贪污罪犯罪客体变得更加简单、方便、客观在今后的司法活动中对于客体和对象的识别更加具有准确性。五、贪污罪的客观方面根据刑法规定贪污罪的客观表现形式为:行为人利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者其他手段非法占有公共财物达到法定数额或者情节较重的行为。因此笔者将从贪污罪的犯罪前提条件、贪污手段和数额情节三个方面对犯罪客观方面进行分析。(一)利用职务上的便利所谓的ldquo利用职务上的便利rdquo是指行为人利用其担任的职务而具有的主管、经手、管理公共财物的权力和便利。根据最高人民检察院的解释可知行为人的职务便利是指:对公共财物的主管、经手和管理。这里所提到的主管是指行为人对此公共此物并不直接经手而是对其行使处置、批准、使用、支配等经手是指虽然行为人对该公共财物不享有批准、调用等权力但是因其工作需要其享有领取、发放、使用等职权由于其工作性质所决定的其对该公共财物所享有的权力只是暂时性的时间上具有短暂性管理是指行为人对于公共财物的保管、监守的权力由于保管具有长期性更容易使得行为人非法占有公共财物。在此应注意的是贪污罪所规定的利用职务上的便利与利用工作便利是完全不同的两个概念。利用工作上的便利是指行为人利用其特殊身份能够制造接近犯罪对象、了解案发现场以及出入现场的便利条件如行为人在犯罪过程中只利用了以上的便利没有利用其职务便利造成公共财物损失的不符合贪污罪的构成要件。在此举一个例子比如说某国有公司工作人员郑某意图将本人管理的公共财物非法占有无论此时郑某是利用扳手等作案工具撬开保险柜获得财物还是使用其钥匙和密码得到财物只要是行为人将其主管、管理还是经手的公共财物非法占为己有都构成贪污罪。同时还存在另外一种情况比如说在甲公司征地过程中土地管理局的王某与农民李某商议虚假谎报土地面积由王某加盖公章从而使得在甲公司获得更多的补助类似这种情况行为人王某虽然利用了其职务便利但是非法占有的其他单位财物并不是其主管、管理下的财物这种情况仍然不构成贪污罪。因此认定利用职务上的便利被看作是认定贪污罪的基础所以在今后的司法活动中要特别注意行为人是否利用职务上的便利进行贪污犯罪以及非法占有的财物是否属于其主管、经手和管理下的财物。(二)以非法手段占有公共财物非法占有是指行为人利用非法手段将公共财物私自占有从而进行处置。由于贪污罪的行为手段较为复杂我国刑法将ldquo非法占有rdquo概括为侵吞、窃取、骗取以及其他手段。侵吞是指行为人利用职务上的便利将自己主管、经手、管理的公共财物擅自占为己有或转归给他人比如说执法人员将罚款据为己有、财会人员收款不入账占为己有等行为窃取是指行为人利用职务便利采取自认为不易被人发现的和平手段将自己合法管理、经手的公共财物暗中占为己有骗取是指行为人利用其职务的便利采用虚构事实或者隐瞒真相的方法非法占有公共财物其他手段是指利用以上三点以外的其他方法非法占有公共财物在日常司法案例中较为常见的就是私分财物、白条抵库等行为。贪污罪客观方面要求行为人通过以上手段实施对公共财物的非法占有同时还要求行为人对于公共财物的非法占有完成才能认定其犯罪客观方面符合法律规定构成犯罪既遂。如果行为人在着手实施犯罪行为后并没有出现非法占有公共财物的结果此时该行为人则构成贪污犯罪未遂。在司法案例中还存在这样一种情况行为人贪污后将财物用于公务支出比如说行为人将公共财物贪污后用于购买办公用品对于这样一种行为其性质与贪污后用于自己贪图享乐是一致的这是因为贪污犯罪作为结果犯犯罪结果一出现便达到了犯罪既遂的要求并且法律所保护的两个贪污犯罪客体也均已受到损失。最重要的是在案件审判中认定行为人贪污数额时是不能将用于公务的支出从贪污数额中扣除的这是因为行为人的行为已经符合贪污犯罪的构成要件其用于公务的支出只是其处理贪污所得财物的一种方法与正常贪污犯罪数额的认定相同因此不能将用于公务的支出在贪污数额中扣除。(三)最新司法解释对于数额情节的认定根据最新司法解释可知本次关于贪污罪的司法解释体现出了从严惩治贪污罪的法律精神明确规定了贪污罪的定罪量刑标准要求综合考虑各种因素特别要注意最新司法解释对于数额规定的调整。根据最新司法解释对于ldquo数额较大rdquo的五千元标准提高至三万元由于五千元定罪标准是年刑法规定的但是随着我国GDP的不断增长五千元的定罪数额已不符合我国现状同时将五千元定罪标准提升至三万元并不会对惩治贪污罪造成太大影响反而是适应社会发展的体现此外司法解释明确规定贪污数额不足三万元但已达到一万元以上同时具有司法解释规定的较重情节的同样应当追究刑事责任。本次司法解释修改注重了在定罪处罚时将数额和情节结合在一起将数额标准和情节标准看为一个整体如果行为人犯罪未达到一定的数额标准但其行为符合法律规定的较重情节在此该行为也要按照相应量刑进行处罚。以上就是对贪污罪的犯罪客观方面的研究和分析。通过从前提条件、贪污手段和数额情节方面入手分析犯罪客观方面使客观方面更加客观、清晰为今后的司法活动提供更加有效的破案思路以便使司法人员更加准确的区分此罪与彼罪从而达到有效惩罚犯罪的目的。六、结论本文从贪污罪定义、贪污罪法律规定、犯罪构成等方面出发着重介绍了认定准国家工作人员的范围、行为人的直接故意、贪污罪犯罪对象、贪污非法手段以及最新司法解释关于数额、情节分析等内容对于司法中遇到的疑难问题给予了笔者自己的分析和见解。当然我国刑法的贪污罪在某些方面并非不存在问题这些问题使得司法工作人员在适用法律时疑惑不解甚至分歧较大造成运用法律不当的危害结果比如说法律在规定贪污犯罪主体时提到ldquo其他依法从事公务的人员rdquo这使得在司法实践中由于不存在明确对象而出现问题也正是这种说法模糊的定义使司法工作人员在适用法律审判时出现理解不一致的情况可能会导致冤假错案的发生但是法律又不得不规定此类人员。因此就目前的研究结果来看我们只能将其规定为ldquo其他依法从事公务的人员rdquo。类似以上问题在法条中依旧存在因此在今后的研究中要求立法机关加大力度对模糊定义重塑将其变得更加客观、清晰将法律条文变得更加具体化、明确化使司法制度不断得到完善、司法体系不断完整。以上就是笔者在学习、借鉴众多学者、前辈的研究结果的基础之上关于我国贪污罪的犯罪构成进行的浅析对于贪污罪很多问题的阐述仍有不足之处还需进一步的完善。本文笔者从贪污罪的四个构成方面进行研究为今后的法律研究和司法办案提供绵薄之力使我国在贪污犯罪研究方面更进一层使得法律体系更加完善能够真正起到严惩犯罪的法律作用同时我们更要加强司法领域各方的交流与探索建立健全预防、审判、协作等体系真正达到构建和谐社会的目的。参考文献:李文燕、杨忠民刑法学M北京:中国人民公安大学出版社赵秉志中国疑难刑事名案法理评析M北京:北京大学出版社董邦俊贪污罪新论M北京:中国方正出版社孟庆华贪污罪定罪量刑案例评析M北京:中国民主法制出版社何承斌贪污犯罪比较研究M北京:法律出版社,杨书文,韩耀元职务犯罪立案标准与司法适用M北京:法律出版社,薛文斌贪污犯罪认定问题研究J〕法制与社会()王丽霞贪污罪主体认定问题探析J〕法学研究()胡绍宝国企改制职务犯罪的法律适用J上海政法学院学报,()肖中华也论贪污罪的ldquo利用职务上的便利rdquoJ法学()马楠国家出资企业中国家工作人员的司法认定J〕检察日报()中纪审村干部利用职务便利收受财物行为如何认定J中国监察,,()樊建民贪污罪中公务、劳务与职务的认定之研究J平顶山学院学报()IshitaChatterjeeCrime,corruptionandtheroleofinstitutionsJ〕IndianGrowthandDevelopmentReview,,(),ppAlexanderGKalmanOrganizedeconomiccrimeandcorruptioninUkraine:Theproblemofcountermeasures,TrendsinOrganizedCrime,,(),ppPAGE

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