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FIDIC条款.doc

FIDIC条款

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2010-08-21 0人阅读 举报 0 0 0 暂无简介

简介:本文档为《FIDIC条款doc》,可适用于经济金融领域

FIDIC条款FIDIC是“国际咨询工程师联合会”的法文缩写。我们通常所说的FIDIC条款就是指FIDIC施工合同条件。条款通过业主和承包商签定的承包合同作为基础以独立、公正的第三方(施工监理)为核心从而形成业主、监理、承包商三者之间互相联系、互相制约、互相监督的合同管理模式。FIDIC条款虽然不是法律也不是法规但是全世界公认的一种国际惯例。FIDIC合同条件第版于年、第版于年、第版于年、年及年做了两次修改习惯对年版称为第版。年国际工程师联合会根据多年来在实践中取得的经验以及专家、学者的建议与意见在继承前四版优点的基础上进行重新编写(即新编FIDC合同条件)。新编FIDIC合同一套四本:《施工合同条件》、《生产设备和设计施工合同条件》、《设计采购施工(EPC)交钥匙工程合同条件》与《简明合同格式》。此外FIDIC组织为了便于雇主选择投标人、招标、评标出版了《招标程序》由此形成一个完整的体系。历史年国际咨询工程师联合会首次出版了标准的土木工程施工合同条件在此之前还没有专门编制的适用于国际工程的合同条件。  )第一版以当时正在英国使用的土木工程师学会的《土木建筑工程一般合同条件》为蓝本。由于该标准合同的封面为红色很快以“红皮书”而闻名世界。  )第版于年发行只是在第一版的基础上增加了用于疏竣和填筑合同的第三部分并没有改变第版中所包含的条件。  )第版于年出版。对第版作了全面修改。得到欧洲建筑业国际联合会、亚洲及西太平洋承包商协会国际联合会、美洲国家建筑业联合会、美国普通承包商联合会、国际疏浚公司协会的共同认可。经世界银行推荐将FIDIC条件第三版纳入了世界银行与美洲开发银行共同编制的《工程采购招标文件样本》。可见FIDIC条件第三版己获得国际上的广泛认可和推荐。  )第版于年出版年作了订正。此次修订FIDIC比以往修订时更多地与世界银行进行了协商。同时还与在监督第版的使用方面颇有经验的阿拉伯联合基金会的代表们广泛的接触。  第版在第三版的基础上经协商作了较多的修改。在第版修订中还同意承包商代表在起草过程中的咨询地位但最后定稿仍由FIDIC全权负责。各方对有机会充分协商深感:获益匪浅但这些协商并不意味着对第版的全部认可。FIDIC条款在中国作用FIDIC条款在我国建设上的使用始于八十年代中期的世行贷款项目。由于具有条款严密、非常强的系统性和可操作性、工程建设各方(业主、监理工程师、承包商)风险责任明确、权利义务公平的特点逐步为我国所接受使用。在使用过程中根据我国的具体情况不断加以调整(尤其是在监理工程师职权上)极大地促进了建设管理模式的改革。对中国的建设体制产生影响和冲击最典型的体现就是《建设工程施工合同》建设部示范文本抛弃了多年来延用的模式变为和FIDIC框架一致的通用条款与专用条款。存在的问题由于这种种原因FIDIC合同文本目前在中国大陆的适用过程中还是存在不少问题。目前内地工程项目中采用的大多是香港版的FIDIC条款由于FIDIC条款自身的特性如受英美法律传统的影响、“工程师”的作用、工程量清单的使用等等与我国现有的法律机制存在一定的差异加上内地项目使用FIDIC条款仍处于深度摸索阶段期间出现一些问题、障碍也在所难免。FIDIC制定了工程招标投标程序这些内容并不针对特定的法律制度具有明显的自由经济色彩很少涉及政府干预工程。但是我国的情况显然特殊政府干预工程建设招标投标的行为普遍被认为是有意和必须的。比较两者的差异对内地项目使用FIDIC合同也许是有益的对在华从事服务的境外工程咨询公司尤为必要。FIDIC合同强调“工程师”的作用提倡对“工程师”进行充分授权让其“独立公正地”工作。目前建设单位对作为“工程师”的第三方-工程咨询监理方信任不够充分对“工程师”往往授权不足多方制肘这使得FIDIC合同条款的特色难以发挥。此外在脱胎于FIDIC合同机制的我国建设监理制度下我国的监理工程师难以发挥FIDIC条件下的“工程师”作用。采用工程量清单进行计价和结算是FIDIC合同的另一重大特色现在我国工程项目采用工程量清单的法律障碍已不存在但技术和管理方面的障碍则十分凸显。FIDIC合同下的风险分担及保险安排有其特点相对来说也比较公平在我国公众保险意识相对淡薄保险市场尚不发达的情况下建设单位往往不恰当地限制自己的风险并将有关风险强加给承包商。在FIDIC合同下工程担保是很重要的涉及投标保函、履约保函、取舍款保函、工程保留金保函、免税进口材料物资及税收保函、工程款支付保函内地工程项目较常涉及的是投标保函、履约保函。在工程担保上目前问题比较突出的是担保不平衡。从长远角度看这种不平衡将妨碍建设市场的健康发展。在FIDIC条款下承包商的工程款受偿比较有保障我们的问题在于建设单位经常将FIDIC合同条款通用条件有关工程款支付的安排悉数推翻代之以极具中国特色的拖欠工程款相关内容。如今高达数千万元的巨额工程拖欠款已成为施工企业和政府主管部门的一大心病。新版FIDIC合同中不可抗力条款与中国法律中有关不可抗力的规定基本上不存在冲突。由于中国法律中有关不可抗力的规定比较笼统为在中国适用FIDIC合同的当事人自行约定留下了充足的空间。尽管FIDIC合同通用条件中不可抗力条款约定的较为明确但在中国适用时仍然有必要作适当修改。在不违反中国法律的情况下中国企业在采用FIDIC施工合同条件时可以在合同通用条件第条的基础上更加详细、明确地约定不可抗力条款。FIDIC概述 FIDIC的建立   FIDIC是年由欧洲个国家的独立的咨询工程师协会建立的。建立联合会的目标是共同扩大成员协会的专业影响以及向其组成国协会的成员传播感兴趣的信息。目前,FIDIC的成员来自全球各个地区的多个国家,代表着全世界大多数独立的咨询工程师。FIDIC为推动其事业的发展举办各类会议(包括研讨会)以及开展其他活动坚持高水平的道德与职业标准交流观点和信息讨论成员协会与国际金融机构代表之间共同关心的问题促进发展中国家工程建设行业的发展。FIDIC总部设在瑞士洛桑,主要职能机构有:执行委员会(TEC)、土木工程合同委员会(CECC)、电气机械合同委员会(EMCC)、业主与咨询工程师关系委员会(CCRC)、职业责任委员会(PLC)和秘书处。目前,多个成员国分属于个地区性组织:亚洲及太平洋地区成员协会(ASPAC)、欧共体成员协会(CEDIC)、非洲成员协会集团(CAMA)、北欧成员协会集团(RINORD)。 FIDIC的出版物   FIDIC的出版物包括:各类会议的论文集为咨询工程师、项目业主和国际发展机构提供的信息资格预审标准格式合同条件业主咨询工程师协议书。目前,FIDIC已出版了种模式的国际合同条件和种协议书:《土木工程施工合同条件》(简称《红皮书》)、《电气与机械工程合同条件》(简称《黄皮书》)、《设计建造与交钥匙工程合同条件》(简称《桔皮书》)、《业主咨询工程师标准服务协议书》(简称《白皮书》)。   这些文件不仅FIDIC成员国采用,而且,世界银行、亚洲开发银行、非洲开发银行也要求在其贷款建设的工程项目上采用。 FIDIC的红皮书 红皮书简介   FIDIC的红皮书是FIDIC编写出版的《土木工程施工合同条件》的简称。之所以这样简称,是因为其封面为红色。红皮书适用于土木建筑工程施工和设备安装的标准化合同格式。年出第版,年出第版,年出第版,年出第版。红皮书第版得到欧洲建筑业国际联合会、亚洲及西太平洋承包商协会国际联合会、美洲国家建筑业联合会、美国普通承包商联合会、国际疏浚公司协会的共同认可。经世界银行推荐将FIDIC的红皮书第版纳入了世界银行与美洲开发银行共同编制的《工程采购招标文件样本》。由此可见,FIDIC红皮书第版已获得国际上的广泛认可。红皮书之所以能够得到认可和使用,是由于它总结了多年来国际工程承包活动的经验,在红皮书内明确划分了有关各方的责任,规范了合同履行过程中的管理程序,合同条件内容涵盖了合同履行过程中可能发生的各类情况。   FIDIC红皮书,是在编制招标文件、投标以及在合同实施过程中不可缺少的、国际通用的、权威性的土木工程施工合同条件。在国外,许多国家的工程都采用红皮书在国内,凡接受世界银行贷款和其他国外贷款的涉外工程,也都采用红皮书国内的很多“内资工程”也采用红皮书。 红皮书特点 体系完整,责任明确。红皮书将技术、经济、法律的有关内容有机地结合在一起,形成了一个完整的体系。对业主、承包商、工程师的责任界限和应遵循的管理程序,有明确的规定。这是保证工程建设项目能够按照合同约定顺利实施的重要条件。 风险责任较为公正。红皮书属于双方有偿合同,不仅规定了双方的行为责任,而且,明确了双方各自应承担的风险责任,力求使合同双方当事人的权利、义务达到总体上的平衡,风险责任较为公正。 工程师为核心的管理模式。在合同履行的过程中,建立以工程师为核心的管理模式,这是红皮书的一个基本出发点。因此,尽管业主与承包商为实施工程项目而签订了施工承包合同,但在众多的条款内都规定了工程师应享有的权利和应尽的职责。合同履行过程中的管理程序,也是围绕工程师这个核心。工程师负有合同履行过程中的监督管理和协调的职责。不仅监督承包商的施工活动,而且,工程师的决定对业主也具有约束力。承包商只应从工程师处接受有关指示,业主不能直接指挥承包商,这样就可避免对同一事件业主与工程师发布不同的指示,使承包商无所适从。尽管业主有权对工程项目的施工提出要求,但他应将要求通知工程师,由工程师在协调管理中贯彻实施,避免导致施工混乱或承包商误解。由于赋于工程师的权利很大,合同条件内也对工程师规定了许多制约条件。如:工程师在作出任何决定之前,都必须首先征求业主和承包商的意见采取可能影响业主和承包商权利和义务的任何行动时,应根据合同规定兼顾各种情况,做出公正的处理业主或承包商对工程师的任何决定不满意时,有权提请仲裁等。 合同条件适用于采用竞争招标选择承包商的施工承包合同。竞争招标有利于业主将工程建设交给可靠的承包商实施,并取得有竞争性的合同价格。因此,条款内的风险责任划分原则是:凡一个有经验的承包商在投标阶段不能合理考虑或预见到的事件,如果在施工过程中发生了,此风险责任应由业主承担。这样的规定既有利于承包商减小风险损失,也有助于业主获得合理的合同价格。鉴于红皮书的上述特点,红皮书在国际工程承包活动中及国内“外资工程”中被广泛采用。近年来,国内许多“内资工程”的施工承包合同也采用了红皮书,使用时仅修订了红皮书的《专用条件》。 红皮书结构内容   FIDIC的红皮书由《通用条件》和《专用条件》构成。 《通用条件》   “通用”的含义是:只要工程建设项目是属于土木工程类的施工,均可适用。红皮书的《通用条件》共有条款,其内容分为节:定义与解释,工程师及工程师代表,转让与分包,合同文件,一般义务,劳务,材料、工程设备和工艺,暂时停工,开工和延误,缺陷责任,变更、增添和省略,索赔程序,承包商的设备、临时工程和材料,计量,暂定金额,指定的分包商,证书与支付,补救措施,特殊风险,解除履约,争议的解决,通知,业主的违约,费用和法规的变更,货币及汇率。这节内容涉及工程项目施工阶段业主和承包商各方的权利和义务各种可能预见事件发生后的责任界限合同正常履行过程中各方应遵循的工作程序因意外事件而使合同被迫终止时各方应遵循的工作准则等。   《通用条件》内的相关条款之间,既相互联系起到补充作用,又互为制约起到保证作用。条款的分布是按性质分类,而不是按针对某一具体问题的处理分类,因此,在解决施工中某一具体问题时,往往要引用排序间断的若干条款。例如,施工中发现放线错误需将部分工程返工。处理此具体问题,要涉及排序间断的如下条款:首先,应按红皮书《通用条件》l款划分放线错误的责任,如因工程师提供错误资料引起的,应按条规定的变更处理,而对于变更的估价又涉及到第条的延长工期和第条的费用补偿规定。由此可见,对合同条件的研究要前后结合,综合分析,以正确区分合同责任界限。 《专用条件》   《专用条件》是相对于《通用条件》而言的,是根据建设项目的工程专业特点,以及项目所在地的政治、经济、法律、自然条件等地域特点,针对《通用条件》中条款的规定,相应补充、修订或取代其中的某些内容,或适当增补《通用条件》内没有规定的内容。   《专用条件》中的条款不象《通用条件》那样,条款序号依次排列,每一序号下都有具体的条款内容,而是看《通用条件》中该项条款是否需要修改或补充,来决定该序号下的专用条款是否存在。专用条款序号的排列原则是:《通用条件》和《专用条件》中相同序号的条款共同构成一条内容完备的条款。   《专用条件》中条款的约定,通常起因于以下几种情况:   (l)通用条款要求在专用条款中提供具体的信息,若没有这些信息,合同条款就不完整。如:《通用条件》的第款中规定,因市场价格浮动影响,允许调整劳务和材料的价格。这就要求必须在《专用条件》的第款中,具体写明调价的方法、调价计算公式和基价指数。   ()通用条款提到在《专用条件》中可能有包括补充材料的地方。但若没有这些补充材料,合同条件仍不失其完整性。如:《通用条件》第款指出“当业主要求在投标书上以种货币报价,但可以用种以上货币支付,……,除了《专用条件》中另有说明者外,均按工程所在国中央银行于投标截止日期前的第天确定的汇率。”如果采用合同期内固定汇率的支付方式,《专用条件》内可以不必再列此款,《通用条件》中的该项条款已是一条完备的条款。若采用浮动汇率,则需在《专用条件》第款中约定以每次付款日中央银行公布的汇率为货币换算依据。   ()修改或删除《通用条件》中对本项工程不适用的条款。   ()增加《通用条件》中没有约定的条款。   ()要求承包商使用规定的标准文件格式。如:履约保函格式等。   在FIDIC红皮书中,除《通用条件》和《专用条件》外,还有标准化的投标书和合同协议书格式。 FIDIC的黄皮书 黄皮书简介   FIDIC的黄皮书是FIDIC编写出版的《电气与机械工程合同条件》的简称。之所以这样简称,是因为其封面为黄色。黄皮书是适用于业主和承包商的电气与机械工程标准合同条件格式。年出第版,年出第版,年出第版。黄皮书是国际通用的、权威性的文件。世界大多数国家的同类工程以及我国国内接受世界银行、亚洲开发银行和其他国外贷款的涉外同类工程都采用黄皮书。近来,国内同类的“内资工程”将黄皮书稍加修改,予以采用。 黄皮书特点 黄皮书适用于大型工程项目的电气与机械设备从订购开始,经过加工制造、运输、安装、竣工、投入试运行,直至保修期满合同履行完毕为止的全过程。 黄皮书是在红皮书的基础上编写的。两者的基本出发点是一致的,都是基于:建设项目的实施通过招标选择承包商,合同履行过程中建立以工程师为核心的管理模式。 黄皮书适用于总价承包的合同,而非单价合同。 黄皮书结构内容   FIDIC的黄皮书由《通用条件》和《专用条件》构成。 《通用条件》   黄皮书的《通用条件》共有条款。其内容分为节:定义与解释,工程师及工程师代表,转让与分包,合同文件,承包商的义务,业主的义务,劳务,工艺和材料,工程、运送或安装的暂停,竣工,竣工检验,移交,移交后的缺陷,变更,设备的所有权,证书与支付,索赔,货币及汇率,暂停金额,风险与责任,对工程的照管和风险的转移,财产损害和人身伤害,责任的限度,保险,不可抗力,违约,费用和法规的变更,关税,通知,争议与仲裁,法律及程序。 《专用条件》   黄皮书的《专用条件》,由A项和B项构成。   A项适用于黄皮书《通用条件》中的规定,涉及应在黄皮书《专用条件》中阐明的替代解决办法的FIDIC概述情况。如果未在A项中给出替代解决办法,则应按《通用条件》中的规定执行。因此,A项中的条款不需要制订,除非对应于《通用条件》的规定需要替代解决办法。A项涉及有关诸如履约保证金、设计图纸的批准方法、支付、仲裁规则的问题。   B项补充了某一特定工程需要的,且在A项中尚未涉及的任何进一步的《专用条件》。 FIDIC的桔皮书 桔皮书简介   FIDIC的桔皮书是FIDIC编写出版的《设计建造与交钥匙工程合同条件》的简称。之所以这样简称,是因为其封面为桔色。桔皮书适用于由承包商(或代表承包商)设计的工程的设备供应、安装及施工。桔皮书不适用于由雇主和其咨询工程师设计的项目,也不适用于承包商不对设计负责的情况。桔皮书于年出第版。桔皮书已被国际同类工程广泛采用。 桔皮书特点 根据桔皮书的设计建造合同的模式,设计是施工单位的责任。这样可以减少由于设计方与施工方之间责任分担而带来的问题。 根据桔皮书的设计建造合同的模式,雇主避免了过多地介入设计过程。 雇主的要求在《招标文件》中得到考虑,在实施过程中得以实现。FIDIC把设计设想为个阶段:概念设计、初步设计、最终设计。概念设计是由雇主(或雇主授权他人)进行设计的。概念设计体现了雇主希望得到什么,反映了雇主的要求。根据概念设计编制《招标文件》。《招标文件》的起草必须仔细,特别要注意质量、性能标准和试验等方面。如果《招标文件》有缺陷,可能招致不合格的工程,雇主将为此付出很大的代价。因此,雇主必须确保充足的专家、费用和时间用于《招标文件》技术和商务部分的起草上,以及对投标人建议书的分析上。初步设计是由投标人(或投标人授权他人)进行设计的。投标人一旦中标,他还将根据中标的初步设计进行最终设计。最终设计即施工文件。施工文件得以实施,雇主的要求得以实现。 桔皮书可以用于按单一合同施工的项目,也可以用于作为多合同项目中的个合同,如用于设备提供或施工合同,当然,后一种情况会带来较多的协调问题。 桔皮书对交钥匙工程特别适用。 桔皮书结构内容   FIDIC的桔皮书由《通用条件》和《特殊应用条件》构成。 《通用条件》   桔皮书的《通用条件》共有条。其内容分为节:合同,雇主,雇主代表,承包商,设计,职员与劳工,工程设备、材料和工艺,开工、延误和暂停,竣工检验,雇主的接收,竣工后的检验,缺陷责任,合同价格与支付,变更,承包商的违约,雇主的违约,风险和责任,保险,不可抗力,索赔、争端与仲裁。 《特殊应用条件》   桔皮书的《特殊应用条件》,必须针对特定的合同编写。任何对《通用条件》的修改和增加,应当包含在《特殊应用条件》中,而不应当对《通用条件》作直接修改和(或)重新打印,这样的话,投标人就可以迅速地识别修改的内容,并对修改带来的影响作出评价。在所有修改和增加的情况下,必须注意确保不与《通用条件》产生歧义,或在《特殊应用条件》条款之间产生歧义。   另外,桔皮书中还有《投标书与协议书格式》。 种模式综述 红皮书是《土木工程施工合同条件》,它用于工程大部分是由雇主方(或代表雇主)所设计的工程施工。工程的期中和最终支付是由一个雇主指定的公正的工程师来估价的,这种估价是根据测得的工作量和合同单价作出的。红皮书的《通用条件》不包括对竣工检验的具体安排,也没有提及竣工后的任何检验。缺陷责任期是确定的期限。 黄皮书是《电气与机械工程合同条件》,它用于设备的供应和安装,通常是指一个大项目中的一部分。期中支付,包括设备运输费用是由一个雇主指定的公正的工程师来估价的,对工程的最终支付也是由该工程师来估价的,但是估价的方法没有规定(如果不是总价包干,就需要《专用条件》内容)。黄皮书《通用条件》明确地包括了雇主提供设施、变更要预先商定以及竣工检验等规定,但没有提到任何竣工后的检验。缺陷责任期可以根据具体情况延长。 桔皮书是《设计建造与交钥匙工程合同条件》,它用于由承包商(或代表承包商)设计的工程的设备供应、安装及施工。除非在支付表中另有规定,对项目的期中和最终支付是由雇主代表估价,但是估价的方法没有规定(如果不是总价包干,就需要《特殊应用条件》内容)。桔皮书的《通用条件》包括了对版权、进度报告、由雇主提供的设施、变更的事先商定、竣工检验和竣工后的检验的具体安排。缺陷责任期可以根据实际情况延长。在一个项目开始阶段,雇主应当根据自己项目的实际情况,分析项目的资金安排,分析项目的结果,含有风险的程度等,然后确定采用最接近雇主要求的一种模式。 FIDIC的白皮书 白皮书简介   FIDIC的白皮书是FIDIC编写出版的《业主咨询工程师标准服务协议书》的简称。之所以这样简称,是因为其封面为白色。年,FIDIC编写出版了《设计和施工监督协议书国际范本及通用规则》年,FIDIC编写出版了《业主与咨询工程师项目管理协议书国际范本及通用规则》年,FIDIC在上述文件的基础上,编写出版了《业主咨询工程师标准服务协议书》,以代替上述文件。它适用于国际工程的投资前研究、可行性研究、设计及施工管理、项目管理。 白皮书特点 白皮书是国际通用的业主与咨询工程师之间标准服务的协议书。 白皮书在业主与咨询工程师之间的有关规定,比较公正合理。 白皮书考虑了国际商务的情况,并考虑了咨询业务所特有的情况和困难。 白皮书使业主和咨询工程师考虑到双方各自承担的风险和责任,而不是仅仅考虑到该项业务的技术内容。 白皮书结构内容FIDIC的白皮书由《标准条件》、《特殊应用条件》、《附件》构成。 《标准条件》白皮书的《标准条件》共有条。其内容分为节:定义及解释,咨询工程师的义务,业主的义务,职员,责任和保险,协议书的开始、完成、变更与终止,支付,一般规定,争端的解决。 《特殊应用条件》白皮书的《特殊应用条件》由部分组成:参阅《标准条件》有关条款针对具体工程而写的条款附加条款。 《附件》白皮书的《附件》由部分构成:附件A服务范围,附件B业主提供的职员、设备、设施和其他人员的服务,附件C报酬和支付。

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