2016年司法考试刑诉法重点知识归纳笔记
2016年司法考试刑诉法重点
知识点
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归纳笔记
一、基本理论
1.刑诉法是程序法,是静态的宪法,惩罚犯罪,保障人权。
2.实体公正与程序公正并重,公正优先兼顾效率,公正是核心价值。
3.三个秩序:维护社会秩序,惩罚犯罪本身有序,严格按程序办事。
4.刑诉构造:古代弹劾、纠问,现代当事人、职权、混合式,我国理想的是法官居中,控辩对抗的三角“控辩式”构造。
5.刑诉法的基本原则一定要贯穿刑事诉讼始终,具有法律约束力(二审终审、公开审判、陪审制度是贯穿性的例外)
6.检察院的监督权是“建议权”,少有“决定权”。
7.司法独立是对内“去行政化”,对外独立于行政机关。
8.我国法院专属定罪权是吸收“无罪推定”的精神,不承认“无罪推定”反对“有罪推定”
9.刑诉法15条(法定不起诉):显时特告死,特殊:a.公安案件,检察院发现犯罪人没有犯罪事
二、专门机关和诉讼参与人
1.公、检、法是专门机关,侦查机关可以设立鉴定机构。
2.有专门知识的人、见证人、近亲属不是法定的诉讼参与人。
3. 委托诉讼代理人的五类人:a.被害、法代、近亲b.自诉人、法定代理人c.附带民诉的当事人,法定代理人d.财产没收程序中嫌疑人、被告人的近亲属,利害关系人e.精神病强制医疗程序中的被申请人,被告人
4.单位当被告人时,诉讼代表人应当是法定代表人或主要负责人,可以据传到庭,人找不到的应当要求检察院另行确定。
5.单位犯罪:被告死,直接负责,继续审理;被告变,被告列原,罚金限新。
6.刑诉中当事人不能自行委托鉴定人,鉴定人只能是自然人,盖章+签名
7.精神病强制医疗程序的被告人有权委托诉讼代理人。
三、管 辖
1. 检察院管辖的案件:a贪污贿赂 b.
渎职犯罪 c.法搜查、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人员、报复陷害、破坏选举 d.职权实施的其他重大犯罪案件,经省级以上人民检察院决定
2. 公检法管辖权竞合:
◆公安和检察院竞合:各管各的,主罪主侦。
◆公安、检察院和法院竞合:
①公检竞合法:a.发现亲告罪,告知找法院;b.其他自诉案,可立案侦查,不起诉送法; ②法竞合公检:另案移送
◆并案处理(职权范围内可并):
①一人犯数罪②共同犯罪 ③共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人还实施其他犯罪的④多个犯罪嫌疑
人、被告人实施的犯罪存在关联的
四、回 避
1. 可以申请回避:当事人、法定代理人、辩护人、诉讼代理人(对回避决定不服还可以申请复议)
2.我国只有有因回避,没有无因回避。庭审中申请公诉人回避,法院无权决定,休庭。
五、辩护与代理
1.有效辩护原则:辩护应当是实质意义上的,不应当仅仅是形式上的,有效辩护可以体现于自行辩护、委托辩护、法律援助辩护。
2.律师会见权:三证无障碍会见,仅限于侦查阶段,国安、恐怖、贿赂三类犯罪,律师会见经许可
3.核实证据只能在审查起诉阶段,侦查阶段不行,会见时不被监听。
4.特别重大贿赂犯罪的判断:a.50+情节恶劣 b.重大影响 c.重大利益
5.调查取证:
一、调查取证权:a.律师可以向证人或其他有关单位和个人取证 b.律师向被害人及其近亲属、被害人提供的证人调查取证的:①需经检察院或法院许可和被害人及其近亲属、被害人提供的证人同意②法院认为确有必要的,应当签发准许调查
书
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。
二、申请调查取证权:
a.辩护律师可以申请检察院代为调查取证(律师可以在场)b.辩护律师申请法院代为调查取证(律师可以在场):①辩护律师先调查取证失败,向法院申请调查取证,法院应当审查必要性。②辩护律师直接申请法院调查取证,法院应当审查必要性和是否不宜或不能由律师调取(同时符合两个条件)c.辩护人申请检、法调取未随案移送的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或罪轻的证据:①申请法院向检察院调取
6. 应当提供法律援助的被告人:盲聋哑精神病,无期死刑未成年。
第一次拒绝——应当准许——另行委托或另行提供法律援助——再次拒绝(不予准许)
7.应当听取律师意见:未成年、二审不开庭、审查起诉
8.法定情形告知无罪:不在场、不够大(不是未满18岁,是未达刑事责任年龄)、不正常 法定情形及时告知违法行为:危害国安、公共安全、严重危害人身安全
六、刑事证据
1. 侦查人员出庭作证:法院可以依职权要求侦查人员出庭作证;检察院可以提请法院要求侦查人员
应当提供保护
1.传唤可口头,据传不行,据传具有强制性,针对犯罪嫌疑人、被告人。
2.传唤、据传持续时间不得超过12小时,案情特别复杂最多不得超过24
小时,两次据传时间间隔12小时。
1.适用条件:管制拘役附加刑,有期病孕无危险,期限届满未办结。
3.规定:A.应当:1.传讯到案;4.5.不得进入特定场所;6.不得会见特定人员;7.不8.上交护照、驾驶证。
1.符合逮捕条件+重病/孕乳/扶养/特需/期满;
2.本可取保,但无保证。公检法决定,公安执行。最长6个月
3.指定居所的可折抵刑期:2监居=1关押;1
监居=1不关押。
4.原则应当在住所。可以指定居所:没有固定住处;国恐重贿,住处执行有碍侦查,上级侦批准。24小时内通知家属,无法通知除外。
5.指定居所监居每2个月一次羁押必要性审查。
6.规定:1.未经执行批准决定同意不得离处所;2.未经批准不得会见通信;3.传讯到案;
4.不得干扰作证,伪造串供;5.上交护照、驾驶证、身份证。
1.公安可以先行拘留:1.预备、实行、犯罪后即时被发觉 2.当场指认 3.身边、住处发现犯罪证据
4.自杀、逃跑、在逃
5.毁灭、伪造证据,串供 6.不说名字,身份不明 7.流多结
2.检察院可以先行拘留:自杀、逃跑、在逃、毁灭、伪造、串供
3.拘留后:讯问→送看→通知(无法通知或国、恐犯罪通知有碍侦查不通知)
4.拘留时间:公安37天(一般3天,特殊延长1-4天,流多结延长至30天,检察院批捕7天)
检察院自侦案件17天(一般14天,特殊延长1-3天)
1.证据证明,徒刑以上,取保危险,应当逮捕;证据证明,十年以上,应当逮捕;证据证明,徒
刑以上,曾经故犯、身份不明,应当逮捕;违保监规,情节严重,可以逮捕。*三个应当一个可以
2.应当不捕:A.不合条件;B.不予追究。
3.可以不捕:A.预备中止过当;B.恶小初犯、从犯胁从、自首立功、积极退赔、悔罪表现;
C.过失悔罪,控损赔偿;D.和解
协议
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+自愿合法+履行/担保;E.十四十八,社会帮教;
F.年满七五。
4.法检决定,检察批准(检察长,重大须检委会),公安执行。
5.逮捕后24小时:送看、讯问、通知家属(无法通知除外)。
6.期限:公侦:检收书后,已拘留的7日内/未拘留的15日内/重大复杂的20日内作出决定。 检侦:已拘留的,拘留后7日报上级检,上级检收书后7+3日内决定;未拘留的,上级
八、附带民事诉讼
1.原则一并审。为避免诉讼过分迟延,可先刑后民。附民可以书面或口头提起。
2.先刑后民,后审附民时原审判人员确实不能继续参加的,可以换人。
3.附民中刑事被告人必须到庭,不得缺席判决。刑事被告以外的附民被告传唤拒不到庭,附民可缺席判。
附民原告传唤拒不到庭,按撤诉处理。
4.判决无罪的,附民可调解,调不成一并判决。
5.检察院撤诉的,附民可调解,调不成裁定驳回起诉,告知另行民诉。
6.一审未提二审提附民的,可调解,调不成告知刑诉生效后另行民诉。
7.赔偿范围:人身损害可求偿;财物损坏才可附民求赔偿。不赔精神损失。非法占有处置的,只能追缴退赔。
8.调解:制作调解书,双方签收生效;即时履行完毕的可不做调解书,但应笔录,当事人审判员书记员签章生效。
九、期间、送达
审限:管辖变更,审限重算;申请延长,期满15日前层报,上级不同意的应在期满5日前决定;
精神病鉴定不计入审限。
立案条件:犯罪事实发生,需要追究刑责,属于管辖范围
检察机关立案程序:1.受理:控告检察部门/举报中心受案,侦查部门原则3个月以内回复处理结果。
补充侦查:1.审查批捕阶段,补侦通知公安;2.审查起诉阶段,可退回可自侦。每次一月,两次为限。
3.法庭审理阶段,检查应当自侦,公安提供协助。 侦查监督:情节较轻,口头意见;情节较重,书面纠正;构成犯罪,追究刑责。
十二、起诉
审查起诉:期限:一个月+检察长批准半个月;改变管辖,重新计算。
提起公诉:查清犯罪事实+证据确实充分+依法应究刑责。向法院移送:案卷材料和证据。 不起诉:检察长/检委会决定,宣布即生效。
法定不起诉:1.没有犯罪事实;2.刑诉15条(见刑诉基本原则)。 ←应当不起诉 证据不足不起诉:二次补侦,证据不足,不符条件。 ←应当不起诉(一次可以两次应当)
酌定不起诉:情节轻微,依法不需判刑或免除刑罚。 ←可以不起诉
不起诉的救济:公安同级检复议→上级检复核;被害人7日内上级检申诉→起诉或直接起诉;
被酌定7日内向决定检申诉。
*六机关规定:法院对于检察院提起公诉的案件都应当受理。
十三、一审程序
审限最长6个月
受案→形式审查→开庭审理
庭前会议:申排非,多重复,影响大,庭前会。
证人出庭:1.证人证言异议,影响定罪量刑;2.鉴定意见异议;3.法院认为必要;←应当通知。 鉴定人无正当理由拒不出庭,鉴定意见不得作为定案根据。
证人经通知无正当理由拒不到庭,可强制到庭,被告的配偶父母子女除外。*强制到庭令,并非拘传
自诉:告诉才处理;被害人证据证明轻微;公诉转自诉。
可调解(公转自不可调)、和解、撤回、反诉(公转自不可反)、简易
*打成轻伤-可公诉可自诉
自诉转公诉:1.证据不足,可由公安处理;2.可能判3年以上有期徒刑。
法院告知向公安报案或移交公安机关立案侦查
被告实施一公诉一自诉,法院可以一并审理。
公诉案件法院审查认为属于自诉案件的,退回检察院。
简易程序:事实清楚,证据充分,自愿认罪,同意适用简易程序。一般当庭宣判,审限3个月,重大+1,最长6个月。不适用:1.盲聋哑;2.精神病;3.影响大;4.共犯不认;5.无罪辩护;6.可能无罪。
简易转普通:不犯罪,不负责,不承认,不清楚
合议庭人数:基中一审:3审/陪;高最高一审:3、5、7审/陪;
上诉抗诉:3、5审;死刑复核:3审。
*判决前应当报院长提交审委会:死刑、抗诉
*审判中存疑的处理:定罪存疑,无罪;量刑存疑,从轻。
十四、二审程序
审限4个月,2+高院批2,最高法批准可再延
上/抗诉期限:不服判决10日,不服裁定5日
被害/法代,可以请求检察院抗诉。
必须开庭:事实证据有异议并影响定罪量刑的上诉案件;一审死立执的上诉;检察院抗诉。 二审抗诉向上。
可以到案件发生地或原审法院所在地二审。
抗诉启动的二审中,未被抗诉的被告要求出庭应当允许。可以参加法庭调查,可以辩论。←新刑诉修改
发回重审:事实不清证据不足或程序违法,不开庭,直接发回
全面审查原则
上诉不加刑:
可加刑的情形:1.发回原审,有新事实新证据,检察院补充起诉;2.检察院抗诉;3.自诉人上诉。 上诉期内可撤回上诉;超过上诉期二审法院审查决定是否允许;死刑的超期撤回一律不允许。 十五、死刑复核程序
死刑复核无审限
死立执:高院复核,最高法核准;死缓:高院核准。
全面审查原则
十六、审判监督程序
再审审限最长6个月,3+3
*禁止双重危险原则:同人同事不得再次刑事审判←我国未采
提起主体:法检。法:终审法院/终审的上级法/最高法
案外人可申诉,受托律师可申诉←新刑诉新增
申诉程序:向检察院/向法院
向法院:向终审法院,应当审查处理;或向终审法院的上一级申诉,法院可告知向下级申诉,可将材料移交下一级,重大疑难复杂的,也可自行处理;或向再上一级,可告知向下级申诉。 二审抗诉向上级,再审抗诉向同级。
监外执行:有期/拘役+①重病/②孕乳/③不能自理无危害;无期+孕乳。←都是“可以”
交付执行前,交付的法院决定;交付后,监/看书面意见报省以上监狱管理机关/市以上公安批准
不法手段不入刑期;脱逃期间不入刑期。
十八、未成年人刑事案件诉讼程序
应当通知法定代理人到场,到不了的,合适成年人制度。讯问女孩,女工在场。
附条件不起诉:条件:1.犯罪时未成年;2.人身、财产、社会秩序;
3.一年以下;4.符合起诉条件;5.悔罪表现。“可以”
未成年/法代有异议,检应作起诉决定。检在作出不诉决定前,应听取公安机关、被害人意见。 考验期限半年以上一年以下,由检察院考验。期内发现新罪漏罪、严重违反规定的,应当起诉。 封存:犯罪时不满
18,5十九、当事人和解的公诉案件
和解条件:前提:公诉悔罪谅解自愿
实质:故意犯罪:1.民间纠纷;2.人身财产;3.三年以下;
过失犯罪:A.渎职以外;B.七年以下;C.过失犯罪。
被告人近亲属可以代替和解;被害人死亡的,被害人近亲属可以和解。 公检法:听取、主持、审查
和解结果:公安可以建议从宽;检察可以建议从宽,轻微不需判刑的可以酌定不起诉;法院可以从宽处罚。
程序启动主体只有检院和法院,公安没有资格撤销案件(
真题
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常考)
二十、逃匿、死亡案件违法所得没收程序
条件:贪污贿赂或恐怖活动,逃匿,1年后不到案,需要没收违法所得,可以没收
嫌疑人被告人死亡,需要没收违法所得,可以没收
符合条件,检察院可以向法院申请,犯罪地或居住地中院管辖。法院发出6个月公告。 自动投案或被抓获归案,法院应当终止审理。
对该裁定能上诉、检院能抗诉
二十一、精神病强制医疗程序
条件:暴力+公安/人身+精神病+继续危害可能
启动:检察院申请,法院决定,公安执行
法院开庭(请求不开庭,审查后可不开庭)审理后作出决定 检察院认为不当,提出书面纠正意见
2016年司法考试刑诉法重点知识点归纳笔记
一、基本理论
1.刑诉法是程序法,是静态的宪法,惩罚犯罪,保障人权。
2.实体公正与程序公正并重,公正优先兼顾效率,公正是核心价值。
3.三个秩序:维护社会秩序,惩罚犯罪本身有序,严格按程序办事。
4.刑诉构造:古代弹劾、纠问,现代当事人、职权、混合式,我国理想的是法官居中,控辩对抗的三角“控辩式”构造。
5.刑诉法的基本原则一定要贯穿刑事诉讼始终,具有法律约束力(二审终审、公开审判、陪审制度是贯穿性的例外)
6.检察院的监督权是“建议权”,少有“决定权”。
7.司法独立是对内“去行政化”,对外独立于行政机关。
8.我国法院专属定罪权是吸收“无罪推定”的精神,不承认“无罪推定”反对“有罪推定”
9.刑诉法15条(法定不起诉):显时特告死,特殊:a.公安案件,检察院发现犯罪人没有犯罪事
二、专门机关和诉讼参与人
1.公、检、法是专门机关,侦查机关可以设立鉴定机构。
2.有专门知识的人、见证人、近亲属不是法定的诉讼参与人。
3. 委托诉讼代理人的五类人:a.被害、法代、近亲b.自诉人、法定代理人c.附带民诉的当事人,法定代理人d.财产没收程序中嫌疑人、被告人的近亲属,利害关系人e.精神病强制医疗程序中的被申请人,被告人
4.单位当被告人时,诉讼代表人应当是法定代表人或主要负责人,可以据传到庭,人找不到的应当要求检察院另行确定。
5.单位犯罪:被告死,直接负责,继续审理;被告变,被告列原,罚金限新。
6.刑诉中当事人不能自行委托鉴定人,鉴定人只能是自然人,盖章+签名
7.精神病强制医疗程序的被告人有权委托诉讼代理人。
三、管 辖
1. 检察院管辖的案件:a贪污贿赂 b.
渎职犯罪 c.法搜查、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人员、报复陷害、破坏选举 d.职权实施的其他重大犯罪案件,经省级以上人民检察院决定
2. 公检法管辖权竞合:
◆公安和检察院竞合:各管各的,主罪主侦。
◆公安、检察院和法院竞合:
①公检竞合法:a.发现亲告罪,告知找法院;b.其他自诉案,可立案侦查,不起诉送法; ②法竞合公检:另案移送
◆并案处理(职权范围内可并):
①一人犯数罪②共同犯罪 ③共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人还实施其他犯罪的④多个犯罪嫌疑
人、被告人实施的犯罪存在关联的
四、回 避
1. 可以申请回避:当事人、法定代理人、辩护人、诉讼代理人(对回避决定不服还可以申请复议)
2.我国只有有因回避,没有无因回避。庭审中申请公诉人回避,法院无权决定,休庭。
五、辩护与代理
1.有效辩护原则:辩护应当是实质意义上的,不应当仅仅是形式上的,有效辩护可以体现于自行辩护、委托辩护、法律援助辩护。
2.律师会见权:三证无障碍会见,仅限于侦查阶段,国安、恐怖、贿赂三类犯罪,律师会见经许可
3.核实证据只能在审查起诉阶段,侦查阶段不行,会见时不被监听。
4.特别重大贿赂犯罪的判断:a.50+情节恶劣 b.重大影响 c.重大利益
5.调查取证:
一、调查取证权:a.律师可以向证人或其他有关单位和个人取证 b.律师向被害人及其近亲属、被害人提供的证人调查取证的:①需经检察院或法院许可和被害人及其近亲属、被害人提供的证人同意②法院认为确有必要的,应当签发准许调查书。
二、申请调查取证权:
a.辩护律师可以申请检察院代为调查取证(律师可以在场)b.辩护律师申请法院代为调查取证(律师可以在场):①辩护律师先调查取证失败,向法院申请调查取证,法院应当审查必要性。②辩护律师直接申请法院调查取证,法院应当审查必要性和是否不宜或不能由律师调取(同时符合两个条件)c.辩护人申请检、法调取未随案移送的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或罪轻的证据:①申请法院向检察院调取
6. 应当提供法律援助的被告人:盲聋哑精神病,无期死刑未成年。
第一次拒绝——应当准许——另行委托或另行提供法律援助——再次拒绝(不予准许)
7.应当听取律师意见:未成年、二审不开庭、审查起诉
8.法定情形告知无罪:不在场、不够大(不是未满18岁,是未达刑事责任年龄)、不正常 法定情形及时告知违法行为:危害国安、公共安全、严重危害人身安全
六、刑事证据
1. 侦查人员出庭作证:法院可以依职权要求侦查人员出庭作证;检察院可以提请法院要求侦查人员
应当提供保护
1.传唤可口头,据传不行,据传具有强制性,针对犯罪嫌疑人、被告人。
2.传唤、据传持续时间不得超过12小时,案情特别复杂最多不得超过24
小时,两次据传时间间隔12小时。
1.适用条件:管制拘役附加刑,有期病孕无危险,期限届满未办结。
3.规定:A.应当:1.传讯到案;4.5.不得进入特定场所;6.不得会见特定人员;7.不8.上交护照、驾驶证。
1.符合逮捕条件+重病/孕乳/扶养/特需/期满;
2.本可取保,但无保证。公检法决定,公安执行。最长6个月
3.指定居所的可折抵刑期:2监居=1关押;1
监居=1不关押。
4.原则应当在住所。可以指定居所:没有固定住处;国恐重贿,住处执行有碍侦查,上级侦批准。24小时内通知家属,无法通知除外。
5.指定居所监居每2个月一次羁押必要性审查。
6.规定:1.未经执行批准决定同意不得离处所;2.未经批准不得会见通信;3.传讯到案;
4.不得干扰作证,伪造串供;5.上交护照、驾驶证、身份证。
1.公安可以先行拘留:1.预备、实行、犯罪后即时被发觉 2.当场指认 3.身边、住处发现犯罪证据
4.自杀、逃跑、在逃
5.毁灭、伪造证据,串供 6.不说名字,身份不明 7.流多结
2.检察院可以先行拘留:自杀、逃跑、在逃、毁灭、伪造、串供
3.拘留后:讯问→送看→通知(无法通知或国、恐犯罪通知有碍侦查不通知)
4.拘留时间:公安37天(一般3天,特殊延长1-4天,流多结延长至30天,检察院批捕7天)
检察院自侦案件17天(一般14天,特殊延长1-3天)
1.证据证明,徒刑以上,取保危险,应当逮捕;证据证明,十年以上,应当逮捕;证据证明,徒
刑以上,曾经故犯、身份不明,应当逮捕;违保监规,情节严重,可以逮捕。*三个应当一个可以
2.应当不捕:A.不合条件;B.不予追究。
3.可以不捕:A.预备中止过当;B.恶小初犯、从犯胁从、自首立功、积极退赔、悔罪表现;
C.过失悔罪,控损赔偿;D.和解协议+自愿合法+履行/担保;E.十四十八,社会帮教;
F.年满七五。
4.法检决定,检察批准(检察长,重大须检委会),公安执行。
5.逮捕后24小时:送看、讯问、通知家属(无法通知除外)。
6.期限:公侦:检收书后,已拘留的7日内/未拘留的15日内/重大复杂的20日内作出决定。 检侦:已拘留的,拘留后7日报上级检,上级检收书后7+3日内决定;未拘留的,上级
八、附带民事诉讼
1.原则一并审。为避免诉讼过分迟延,可先刑后民。附民可以书面或口头提起。
2.先刑后民,后审附民时原审判人员确实不能继续参加的,可以换人。
3.附民中刑事被告人必须到庭,不得缺席判决。刑事被告以外的附民被告传唤拒不到庭,附民可缺席判。
附民原告传唤拒不到庭,按撤诉处理。
4.判决无罪的,附民可调解,调不成一并判决。
5.检察院撤诉的,附民可调解,调不成裁定驳回起诉,告知另行民诉。
6.一审未提二审提附民的,可调解,调不成告知刑诉生效后另行民诉。
7.赔偿范围:人身损害可求偿;财物损坏才可附民求赔偿。不赔精神损失。非法占有处置的,只能追缴退赔。
8.调解:制作调解书,双方签收生效;即时履行完毕的可不做调解书,但应笔录,当事人审判员书记员签章生效。
九、期间、送达
审限:管辖变更,审限重算;申请延长,期满15日前层报,上级不同意的应在期满5日前决定;
精神病鉴定不计入审限。
立案条件:犯罪事实发生,需要追究刑责,属于管辖范围
检察机关立案程序:1.受理:控告检察部门/举报中心受案,侦查部门原则3个月以内回复处理结果。