构建与完善现金式并购税收法规的探讨(1)
[摘要]兼并与收购是我国企业外部扩张型发展的重要途径，企业收购业务在我国尚处于探索与发展阶段，相关税收法规显得笼统和模糊，而且存在大量的法律真空，这一问题在现金式并购中体现得尤其显著。这些法律空白使税收法规处于滞后状态，经济行为无法可依。本文从当期现金支付、分期支付、或有支付和不相竞争条款支付四个方面探讨了我国现金式并购税收法规的构建，以期借鉴发达国家的先进经验，完善我国的税收法规环境。 [关键词]现金式并购；延期递延支付；或有支付；不相竞争条款支付：税收法规 近年来，兼并与收购成为企业外部扩张型发展的重要途径，成功的并购资本运作使企业获得持续的、跳跃式的发展。然而，我国企业并购所得税处理税收法规过于模糊和简单化，并未针对不同的支付方式从而制定相应的现金式、债券式、股票式并购规则。这种税收法规的缺位特征在现金式并购当中尤其明显。现金式并购主要包括当期现金支付、分期付款、或有支付与不相竞争条款支付。我国的税收法规仅仅对并购中的即期现金支付做了非常粗略的规定，而在其它支付方面则形成完全的法律真空。这些法律真空使税收法规处于滞后状态，纳税人的经济行为无法可依，因此，笔者建议我国针对不同的支付方式，构建并完善相应的现金式并购税收法规。 一、当期现金支付的税收法规 我国税法遵循了国际惯例，对企业并购重组交易的课税，着重于经济实质的概念。如果企业之间的并购被视为相异资产交换，例如，用即期现金购买目标公司的股权(或资产)的并购交易，视为与一般资产(股权)买卖具有相同的经济实质，这类并购是一项应税重组交易。在税务与会计处理上采用购买法，一方面确认目标企业转让所得的实现并予以课税，另一方面收购企业可以将获得资产的计税成本增加到公允市值；同时，也意味着收购公司放弃了目标公司亏损结转和投资抵免转移等税收利益。即使买方的支付方式是现金与股票的结合方式，甚至包括认股权证和债券等等，只要股票支付比例不占优势，即现金等非股权支付占大多数，那么这一并购交易仍然是应税的。具体而言，我国规定：在企业合并、整体资产置换、整体资产转让和分立中，并购企业(买方)支付的收购款是现金或者现金的等同物，被并购企业或者股东(卖方)将投资变现，那么卖方就要确认所得并纳税(目前我国对个人股票转让所得暂免个人所得税)。 目前我国的税收法规对当期现金支付式并购做出了相应的规定，但是这一规定过于简单，尤其是没有对收购价款(当期现金支付)如何分配做出规制。收购与被收购企业可以随意或人为将收购价款分配到各类资产之上，从而达到节税或避税效果。尽管各国税收规则要求收购价按公允市值分配，然而公允市值是主观的，可以双方协商的，所以仍存在一定的弹性空间，举例而言，并购中的资产收购者一般偏好将收购款最大化的分配到可折旧或备抵的资产上，从而使将来的可税前扣除金额最大化。因此我国应当明确收购价款的分配方法，在这一点上，可以借鉴美国的余额法(residual method)，使并购中的买卖双方按照这一方法分配资产收购价款。该方法首先将收购价款分配给有形资产以及除商誉之外的无形资产(上限是公允市值)，其余溢余价款分配给商誉。按照收购价款的分配顺序，具体分成四类资产：第一类资产是指基础现金类项目，例如现金、活期存款、以及在银行或其它存款机构的相似存款；第二类资产是高流动性、现金类资产，例如存款信用证、美国政府债券、市场可流通股票或债券、外汇；第三类资产是指除第一、二、四类之外的可购买资产；第四类是指商誉类资产。表1描述了在并购中使用余额法分配的收购价款，当收购公司的收购价款为5,000,000元时，以各类资产的公允市值为限进行的依次分配。
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