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健全证券行业廉洁从业风险防控体系 破解投行业务“潜规则”.pdf

健全证券行业廉洁从业风险防控体系 破解投行业务“潜规则”

小眼睛班长
2018-08-20 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《健全证券行业廉洁从业风险防控体系 破解投行业务“潜规则”pdf》,可适用于经济金融领域

内部资料仅供参考传导(年第期总第期)中国证券业协会年月日健全证券行业廉洁从业风险防控体系破解投行业务ldquo潜规则rdquo摘要近年来随着证监会依法全面从严监管的不断推进证券行业生态显著净化但一些干扰监管工作、涉嫌利益输送、破坏公平秩序的ldquo潜规则rdquo现象仍时有发生。作为证券公司ldquo潜规则rdquo问题的典型领域:投行业务其ldquo潜规则rdquo具有ldquo隐蔽性强、关注度高、利益复杂、类型众多、分布极广rdquo等特点且不同类型的ldquo潜规则rdquo之间又普遍存在交叉并发性。比如在利用一、二级市场价差获利方面ldquoPE腐败rdquo和ldquo并购中内幕交易或并购欺诈rdquo行为兼有利益输送的特征在与相关方之间利益输送方面债券领域ldquo违规配售、约定回购、私募返费rdquo以及再融资领域ldquo低价定增高转送减持rdquo和ldquo聘请第三方协议支付rdquo都是此类ldquo潜规则rdquo的典型行为同时部分行为又属恶性竞争范畴在不正当竞争方面债券承销环节中ldquo商定低价服务费rdquo的ldquo潜规则rdquo尤为突出且常伴随着ldquo录用存在利益关系人的亲属朋友rdquo以及ldquo承诺批复、暗示与监管人员熟悉rdquo等干扰发行审核和监管行为。本文根据《证券期货经营机构及其工作人员廉洁从业规定》的相关规定通过明确ldquo潜规则rdquo的概念界定采用问卷调研、走访座谈、文献查阅等多种方式深入剖析投行业务中类不同类型ldquo潜规则rdquo并对各类ldquo潜规则rdquo的具体现象及其表现形式、实际危害、历史成因、近年变化和防控机制等进行研究。此外本文通过聚焦证券公司廉洁从业风险防控主体责任落实情况从风险防控力量配备、风险防控机制建设、投行人员思想动态等个角度探究ldquo潜规则rdquo产生的内在原因。最后本文从监管部门、自律组织和行业机构等不同角度出发提出加强证券行业廉洁从业监管、夯实行业规范发展基础与提高投行业务核心竞争力等意见建议指出遏制ldquo潜规则rdquo蔓延的方法举措切实铲除各类ldquo潜规则rdquo滋生的土壤。正文一、课题背景与研究范围习近平总书记在年全国金融工作会议上指出防止发生系统性金融风险是金融工作的永恒主题。金融反腐是党风廉政建设和反腐败斗争的重要方面是全面深化金融改革、维护金融安全、守住不发生系统性风险的重要保障。党的十八大以来以习近平同志为核心的党中央高度重视金融领域的党风廉政建设坚持反腐上无禁区下无死角力度不减尺度不松通过ldquo打虎rdquo、ldquo拍蝇rdquo、ldquo猎狐rdquo金融领域的反腐败斗争压倒性态势已经形成并巩固发展标本兼治的金融反腐制度体系已经建立并不断完善国家金融安全得到了有效保障并持续强化。近年来随着证监会依法全面从严监管的不断推进多起干扰发行审核工作、债券交易利益输送等案件被严肃查处资本市场秩序不断规范市场环境得以有效改善。此外《证券期货经营机构及其工作人员廉洁从业规定》和《关于加强证券公司在投资银行类业务中聘请第三方等廉洁从业风险防控的意见》的发布标志着证券行业廉洁从业监管进入了新的阶段。中国证券业协会(以下简称ldquo协会rdquo)高度重视证券行业廉洁从业建设。按照相关要求协会通过开展次面向投行业务ldquo潜规则rdquo和证券公司廉洁从业风险防控主体责任落实情况的专题调研先后次组织部分证券公司投行负责人、保荐代表人和合规管理人员进行座谈从自律管理角度有针对性地制定《证券经营机构及其工作人员廉洁从业实施细则》认真履行会员单位和从业人员廉洁从业的自律管理职责。(一)ldquo潜规则rdquo的界定ldquo潜规则rdquo是一种非明文规定却又广泛认同的内部行业规则。由于ldquo潜规则rdquo违背了相关监管规定、自律规则或商业原则能令使用者获得制度禁止的利益因而只能以隐蔽形式存在。ldquo潜规则rdquo使得利益团体加固也将不遵守ldquo潜规则rdquo的其他主体排除在外。如不能及时揭示和约束ldquo潜规则rdquo放任其代替正式规则发挥作用必将对行业发展造成危害。(二)证券公司投行业务证券公司投资银行类业务主要包括承销与保荐、上市公司并购重组财务顾问、非上市公众公司推荐与资产证券化业务等。二、证券公司投行业务ldquo潜规则rdquo现象与成因分析投行ldquo潜规则rdquo的产生阶段和表现方式各不相同其本质主要包括:一是利用一、二级市场价差获利二是与相关方之间利益输送三是承揽阶段的恶性竞争四是干扰发行审核和监管。具体情况如下:(一)以非公允价格或者不正当方式为自身或者利益关系人获取拟上市公司股权此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:首次公开发行改制辅导期间保荐机构利用为发行人引入战略投资者的契机实施ldquoPE腐败rdquo。典型的方式包括在承揽承做阶段实施ldquo突击入股rdquo与ldquo保荐加直突击入股:一类指保荐代表人本人、其配偶或者其他利益相关方委托他人代持发行人拟上市股票的行为另一类是协助有关利益方以非公允价格持有发行人拟上市股票的行为。投rdquo。主要原因包括:一是投行人员利用资本市场信息不对称特性获利二是发行人希望捆绑投行人员为拟首发企业上ldquo保险rdquo。ldquoPE腐败rdquo严重妨碍中介机构展开客观、独立的尽职调查使资质差的拟上市企业蒙混过关并助长利益输送、权力寻租的不良风气甚至造成行贿、商业贿赂等情况。由于当事人往往会采取极其隐蔽的方式完成操作使得主动监测难度大须在明确线索指引下进行有效的资金流水穿透核查。随着保荐机构与保荐代表人数量增多保荐业务牌照已不再稀缺ldquo僧多粥少rdquo的新业态减少了发行人ldquo拉拢rdquo保荐代表人的需求。证监会年发布的《证券公司直接投资业务监管指引》明确禁止直投晚于保荐。年协会发布《证券公司私募投资基金子公司管理规范》和《证券公司另类投资子公司管理规范》防止保荐机构以ldquo尽职调查直投协议中介协调会rdquo方式违规展业要求业务须坚持ldquo签订有关协议与实质开展相关业务孰早rdquo的评判标准。ldquoPE腐败rdquo现象显著减少。(二)以非公允价格或者不正当方式为自身或者利益关系人获取拟并购重组上市公司股权或者标的资产股权此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:投行人员借助证券公司担任财务顾问之便获取重大资产重组内幕信息然后绕道或者同市值管理公司等利益关系人合作以低价获取拟并购重组上市公司股权和标的资产。重组复牌后的股价拉升是引发此类ldquo潜规则rdquo的主要原因。其危害在于不仅引发后续尽职调查ldquo放水rdquo、财务状况ldquo粉保荐加直投:指证券公司投资于拟发行上市的企业然后为发行人提供保荐服务。条款详见《证券公司另类投资子公司管理规范》第十七条。饰rdquo等导致不良资产装入上市公司的行为还严重损害了市场公平和其他投资者的利益。目前并购重组信息披露相关法规较为完备投行人员或利益关系人实施突击入股难度较大。一方面证监会要求上市公司和非上市公众公司在筹划重大重组事项阶段时完整登记内幕知情人并在申请暂停转让或停牌后个交易日内向交易所提交内幕知情人及直系亲属名单、相关人员买卖证券的自查报告和承诺函交易所对材料真实性进行复核。标的公司股权交易同样备受关注投资者需要自证清白。另一方面证监会《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第号mdashmdash上市公司重大资产重组(年修订)》细化规定了对交易对手方穿透披露的要求和标准有效地改善了并购交易的透明度。(三)以非公允价格为利益关系人配售债券或约定回购债券以及债券私募返费配售债券此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:利益关系人低价获配后以高价在二级市场卖出套取低风险甚至无风险基差。市场走强时与承销机构ldquo关系硬rdquo的利益关系人可以ldquo闭眼躺着赚钱rdquo。除定价机制外主要原因包括:一是现行发行方式存在一定局限性二是配售过程不够规范。此类ldquo潜规则rdquo侵害了发行人和其他投资者利益比如公开招标中曾出现泄露中标价格事件。我国债券发行方式共三种包括公开招标、簿记建档和协议定价。公开招标多用于利率债发行仅非公开发行的公司债券等少数品种尚允许协议定价发行。参见《财政部国库司副主任被判死缓债市系列调查缘于他》财经网时间:年月日网址:http:stockcaijingcomcnhtml最后访问日期:年月日。近年来监管部门不断优化债券市场基础设施持续健全市场定价和发行制度。发改委取消了企业债协议定价发行改用簿记建档中国银行间市场交易商协会发布《非金融企业债务融资工具簿记建档发行规范指引》证监会《公司债券发行与交易管理办法》强调以市场化方式确定发行价格并由交易所制定簿记建档发行业务指引要求发行合规、过程留痕。随着发行制度日趋成熟以及发行利率可控化和申购过程可视化进程的演变投行人员私自配售的操作空间得以大幅压缩。约定回购债券此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:一是承销机构为发行人牵线第三方机构代持到期分成回购溢价二是承销机构与投资者签署类回售条款自担远期债券收益波动风险。其中第一类情况比较常见且与利益输送关联较多。实际业务中此类回购协议基本没有纸面留痕同时资金流转复杂发现上述情况的主要渠道为受理信访举报或债券违约等。虽然证监会行政法规和协会自律规则已明确禁止通过利益安排诱导投资者向投资者做出不正当承诺以代持、信托等方式谋取不正当利益或向其他相关利益主体输送利益但相关违规情形仍然存在。债券私募返费此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:私募机构与期望在债券市场融资而资质不足的企业进行谈判承诺会购买甚至包销该企业所发条款详见《公司债券发行与交易管理办法》第三十八条与《公司债券承销业务规范》第十五条。行的债券并向企业收取额外的ldquo返费rdquo。在达成协议后私募机构会把该项目转给一个持有牌照的证券公司做表面上的承销商形成证券公司的ldquo投行通道化rdquo和债券私募机构的ldquo资管投行化rdquo。ldquo返费rdquo的不透明侵占了投资者利益扰乱了市场化发行秩序。近年来证监会不断完善制度建设严查投行业务中可能产生的利益输送、商业贿赂等问题发布《关于加强证券公司在投资银行类业务中聘请第三方等廉洁从业风险防控的意见》等规定但相关规定多是针对持牌金融机构的投行业务未涉及私募机构。目前在强监管、去杠杆的大背景下随着资管新规落地、大额风险暴露管理办法实施私募返费的情况已有所改观。(四)泄露证券发行询价和定价信息操纵证券发行价格此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:依托提前获知的询价和定价信息通过人为拉抬、打压或锁定手段使发行价格达到目标水平认购股票后再制造证券市场假象进行套现或利益输送使中小投资者利益受损并重创市场公平与市场信心。主要原因包括:一是市场信息不对称二是机制还不够健全三是部分投资者缺乏必要的专业能力。由于公开发行证券在市场定价、信息保密隔离和投资者价格预期方面成熟度高操纵证券价格的难度很大。而非公开发行证券由于个性强、弹性大且没有统一标准因此一度出现ldquo低价定增高转送减持rdquo的惯用利益输送手段。据证监会数据统计年定向增发规模为万亿元同期A股首次公开发行规模仅为,亿元。资料来源:证监会官网统计数据。证监会于年修订了《上市公司非公开发行股票实施细则》要求定价基准日只能为发行期首日有效压缩了折价发行和利益输送的空间从根本上消除了人为操纵发行价格的可能性。(五)直接或者间接通过聘请第三方机构或者个人的方式输送利益此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:客户推荐和中介机构介绍是投行业务比较常见的项目来源。近年来投行业务竞争愈发激烈证券公司通过第三方机构或个人走账为中间人支付酬劳已成行业惯例。具体方式包括:一是证券公司与第三方机构签订无实质内容的顾问协议转移居间费再由第三方机构以其他出账名录(通常也是ldquo财务顾问费用rdquo)支付给项目介绍人二是证券公司将居间费以奖金形式发给业务人员由业务人员私下转给项目介绍人。其中第二类操作需要投行人员承担巨大的法律风险因此发生频率相对较低。主要原因包括:一是信息不对称二是投行业务竞争激烈。此类现象容易助长行业不正当竞争的风气也会引发商业行贿和投行人员中饱私囊等违法违规问题。监管部门不仅需要穿透多重账户核查还要对利益输送与正常商业合作进行鉴别监管难度比较大。为打击证券公司通过第三方机构进行利益输送年月证监会发布《关于加强证券公司在投资银行类业务中聘请第三方等廉洁从业风险防控的意见》要求证券公司对服务内容、费用标准等进行合理性核查并发表意见落实廉洁从业风险防控主体责常见的种项目来源包括公司层面的获取项目后进行分配、客户的延续合作及推荐新客户、中介机构的合作介绍、基金投资公司推荐(直投加投行)、团队成员背景资源的利用、参与企业招投标以及陌生拜访。任切实推动行业形成良好的廉洁从业氛围。(六)以与监管人员或者其他相关人员熟悉或者以承诺价格、利率、获得批复及获得批复时间可提前等为手段招揽项目、商定服务费录用存在利益关系(如发行负责人、监管人员等)的亲属朋友此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:证券公司通过录用利益关系人的亲属朋友等以职位、薪酬或期权等方式许诺远期利益与利益关系人保持密切关系。此类行为不仅影响了项目招标的公允性也可能诱导个别监管人员进行审核或监管ldquo放水rdquo。由于其雇佣关系合法合规利益关系背景对项目获取或获批的影响难以有效评估因而此类ldquo潜规则rdquo具有较强的隐蔽性。承诺发行价格、获得批复暗示与监管人员熟悉此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:一是项目承揽中投行及其人员主动或被动做出不恰当承诺暗示与监管人员熟悉(多为夸大自身与监管部门的沟通能力少数涉及权力寻租、行贿受贿等问题)。二是投行及其人员消极履行ldquo看门人rdquo义务对发行人的财务造假、项目造假等舞弊行为视而不见、听任发展甚至通过替换底稿等行为帮助发行人消灭痕迹、掩盖真相、欺骗监管。此类潜规则破坏了正常的市场竞争秩序也对信息欺诈行为起到推波助澜的作用。由于此类承诺条款常不见于纸面因此监管难度较大。近年来随着证监会不断细化配套监管措施发行人对证券公司虚假承诺的判断能力不断增强此类现象得到了一定程度的遏制。压低项目服务费用打价格战此类ldquo潜规则rdquo主要表现为:证券公司报出极低费率甚至以零费率招揽项目。压低项目服务费用在债券公开招标中普遍存在。自年公司债改革以来由于债券项目周期短且产品风险较低各证券公司趋之若鹜ldquo承揽变争揽rdquo、ldquo轻质重量rdquo的现象屡见不鲜饱受业界诟病。协会于年月起启动公司债券承销费率统计备案工作对一些利用市场优势恶意压低承销费率的承销机构予以通报批评并出具警示函切实督促证券公司合法合规开展业务。三、证券公司廉洁从业风险防控主体责任落实情况(一)证券公司廉洁从业风险防控主体责任有待进一步落实一是证券公司纪检监察力量比较薄弱。家受调研机构中专职纪检工作人员超过人的机构仅家(见表)。表:证券公司专职纪检监察工作人员情况人数机构数人家人家人家人家人家人家人以上家未填写家资料来源:中国证券业协会课题组问卷调研某些证券公司分类结果排名靠前的综合类券商也仅配置至人纪检监察组织建设与其投行业务发展规模不相匹配难以实现对员工廉洁自律情况监督检查的全覆盖。二是机构对员工廉洁从业情况的检查考核机制不健全。目前仅有家机构做到对各项目进行廉洁从业检查有家机构尚未将投行人员廉洁从业因素纳入内部考核机制机构在加强员工廉洁从业的检查考核方面的工作仍有待进一步完善。图:证券公司开展对投行业务廉洁从业情况的检查方式资料来源:中国证券业协会课题组问卷调研(二)投行业务廉洁从业风险防控机制的针对性不足调研发现证券公司一致认为投行业务各环节都存在廉洁从业风险隐患其中承揽是风险防控的重点环节(见图)。在投行业务的廉洁从业风险防控措施方面多数证券公司在业务全流程对投行人员采用统一的廉洁从业管理标准。但实际上投行业务的各阶段对从业人员的工作要求侧重不同:承揽环节要求兼顾业绩指标审慎合理地对项目风险进行初评承做环节要求发挥专业技能对项目进行全面完整准确的尽职调查并协调其他中介机构帮助发行人做好证券发行准备承销环节要求向适当投资者合理推介证券以公允市场价格完成发行。但目前多数证券公司尚未针对各阶段不同的工作特点差异化地制定廉洁从业风险防控措施。图:证券公司对投行业务各环节廉洁从业风险的关注情况资料来源:中国证券业协会课题组问卷调研(三)一些投行人员廉洁自律意识不强有的调研对象认为当前投行业务的不正当竞争现象较为普遍以ldquo项目至上rdquo为核心的内部激励机制导致一些投行人员对ldquo潜规则rdquo的存在习以为常担心过于廉洁自律反而吃亏奉行利益至上的工作理念。也有调研对象指出相对一部分投行人员存在ldquo业务单位业务为先rdquo为拓展业务、抢占先机只要不出大事有一点ldquo潜规则rdquo也无伤大雅合规部门的意见应该服务或让位于业务发展的错误认识廉洁从业意识淡薄。四、破解投行业务ldquo潜规则rdquo的思路和建议(一)进一步加强对证券行业的廉洁从业监管不断夯实新阶段行业规范发展的基础前期证监会通过出台相关规定提出了对证券行业廉洁从业的整体监管要求推动建成了以ldquo行政监管、自律管理和公司内控rdquo三位一体的行业廉洁从业风险防控体系完善了廉洁从业规则体系。建议监管部门通过加强信息披露审核、深入开展现场检查等方式督促证券经营机构认真落实廉洁从业监管要求并对违反相关规定的行为进行严肃处理。同时不断丰富稽查执法的科技手段抓好干部任职回避和公务回避做好新闻宣传和舆论引导及时弘扬正面典型、通报反面案例并加强对证券经营机构廉洁从业风险防控工作的指导。通过多种方式重塑风清气正的证券行业生态。(二)推动证券行业强化廉洁自律督促机构切实履行廉洁从业风险防控主体责任作为行业自律组织协会将在证监会关于加强证券行业廉洁从业建设的大框架下通过制定廉洁从业专项自律规则组织廉洁从业专题培训深入调研证券行业各类ldquo潜规则rdquo问题集中执业检查力量对违反廉洁从业规则的行为进行ldquo精准打击rdquo以及强化自律惩戒的威慑作用等方式更好地发挥协会自律管理职能在倡导证券行业廉洁从业方面的作用推动证券公司切实担起廉洁从业风险防控主体责任督促从业人员加强廉洁自律自身建设。(三)建议证券公司提升廉洁自律管理质量强化主体意识一是强化廉洁从业风险防控的主体责任。证券公司高管应切实担负起廉洁从业建设的主要责任提升对党建、纪检、合规等工作的重视程度配齐配强相关部门工作人员扎实做好业务培训形成抓廉洁从业建设的整体合力及时树立先进典型严肃处理负面行为营造ldquo守规则、有原则、讲诚信rdquo的业务氛围推动形成风清气正的廉洁从业企业文化。二是健全廉洁从业内部控制和监督机制。比如在投行各业务条线设立廉洁从业监督专员负责向监督检查部门定期或不定期报送投行人员廉洁从业动态情况根据不同业务的特殊情况制定差异化的廉洁从业风险评估方案和风险监测手段清理影响廉洁从业的制度隐患探索实践ldquo风险准备金rdquo机制从投行人员薪酬中计提准备金形成对投行人员经办项目中廉洁从业的ldquo硬约束rdquo将投行人员廉洁从业情况纳入考核指标和人事选拔中强化制度对其执业行为的监督制约畅通信访举报渠道明确信访举报处理流程以及相关配套机制。三是大力提升投行业务水平。通过对核心业务优势的深度挖掘不断拓展相关业务线实现收益来源的多样化。此外证券公司也应不断提升研究能力完善技术平台重视人才培养提高服务意识推动投行业务从粗放式向精细化、从竞数量到重质量的转型全力打造精品投行和特色投行。(中国证券业协会年纪检监察理论课题组供稿)课题组成员:王伟、周洁、康敬祎、林巧纯、张小囡、刘鹏飞。(此页无正文)报送:证监会主席、纪检组长、副主席、主席助理。证监会各部门各派出机构各会管单位。分送:协会领导理、监事专业委员会主任、副主任委员各部门存档。

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