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合同法期末复习资料.doc

合同法期末复习资料

xingheng
2010-07-03 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《合同法期末复习资料doc》,可适用于考试题库领域

第章合同与合同法、合同的概念:合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。、合同的特征:①是平等主体的自然人、法人和其他组织实施的民事法律行为。②是双方或者多方当事人之间意思表示一致的结果即是一种合意。③是明确当事人权利义务的协议对当事人有法律约束力。、合同的分类:以法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准合同可分为有名合同和无名合同有名合同又称典型合同是指法律设有规范并赋予一定名称的合同无名合同又称非典型合同是指法律尚未特别规定亦未赋予一定名称的合同以给付义务是否由双方当事人互负为标准合同可分为双务合同和单务合同双务合同是双方当事人互负对待给付义务的合同即一方当事人之所以负给付义务在于取得对待给付单务合同是仅有一方当事人负给付义务的合同根据当事人取得权利是否要付出代价为标准合同可以分为有偿合同和无偿合同有偿合同是指当事人享有权利并付出一定代价的合同无偿合同是指当事人一方只享有权利而不需要付出相应代价的合同根据合同的成立是否需要交付标的物为标准合同可分为诺成合同和实践合同诺成合同又称不要物合同是指当事人各方意思表示一致即成立的合同实践合同又称要物合同是指除当事人意思表示一致外还须交付标的物才可能成立的合同以合同的成立是否采用法律或当事人要求的形式为标准分为要式合同和不要式合同要式合同是指依照法律规定或者当事人约定必须采取特定形式的合同不要式合同是指法律没有特别规定当事人也没有特别约定须采取特定形式的合同、合同法概念:合同法即有关合同的法律规范的总称是调整平等主体之间交易关系的法律。、合同法的适用范围:以民事权利和民事义务为内同的民事合同不适用行政合同、涉及身份关系的民事合同。、合同法的基本原则:平等原则:是指法律确认民事主体或合同当事人的民事权利能力主体资格一律平等在一切民事活动中当事人法律地位完全平等任何一方都不得把自己的意思强加于相对一方的一种根本性原则。《合同法》第条规定:“合同当事人的法律地位平等一方不得将自己的意志强加给另一方。”这主要表现在当事人的法律地位平等、对当事人的约束力平等、当事人的合法权益受平等保护、当事人违法的平等地承担责任。基本含义○任何民事主体在合同关系中的法律地位完全平等。○民事主体在合同活动中平等地享有民事权利和承担民事义务。○任何民事主体所享有的民事权利都平等地受到法律保护。合同自由原则:是指合同当事人在进行合同活动时能够充分地根据自己的内心意愿自主进行设立、变更和终止民事权利义务关系的协议。《合同法》第条:“当事人依法享有自愿订立合同的权利任何单位和个人不得非法干预。”当事人享有广泛的自由包括缔约和缔约、选择缔约方、确定合同的内容、合同的形式、适用的法律、解决争议的方式。基本含义○合同当事人享有依法订立某种合同关系或不订立某种合同关系的自由权利。○给予合同当事人进行合同行为活动中的一定意志自由权利。○赋予合同当事人有权在合同中具体约定解决合同纠纷的条款明确发生合同争议的解决方式。公平原则:是指合同当事人应依据社会公认的公平观念进行合同行为司法机关也当依据公平的观念处理合同纠纷。《合同法》第条规定:“当事人应当遵循公平原则确立各方的权利义务。”这主要表现在当事人权利义务平等、当事人合理承担责任和风险。基本含义:○公平原则要求合同双方当事人的机会均等。○合同双方当事人在民事权利的享有和民事义务的承担上要对等。○保障合同双方当事人在承担民事责任上要合理维护各自合法权益。○赋予司法机关在处理合同纠纷时根据公平合理的观念正确行使自由裁量权使案件的处理既符合法律规定要求又公平合理得到双方的接受。诚实信用原则:是指民事主体在从事民事活动特别是进行合同关系时应当讲诚实守信用以善意的方式履行其义务不得规避法律规定和合同约定。《合同法》第条规定:“当事人行使权利、履行义务应当遵守诚实信用原则这要求当事人以善意的态度和方式签约和履行合同。基本含义○适用于一切民事权利的一项基本原则。○是规范债务履行的一项极为重要的基本原则。○是解释合同、适用合同的一项普遍遵循的重要原则。○是司法上对法律规定不足的补救原则。合法原则:是指民事主体在从事民事活动进行合同行为整个过程中必须遵守法律不得违反法律和国家政策的规定。《合同法》第条规定:“当事人订立履行合同应当遵守法律、行政法规尊重社会公德不得扰乱社会经济秩序损害社会公共利益。”基本含义:要求民事主体在进行合同活动时首先必须遵守法律、行政法规的规定。要求民事主体在进行合同活动中在法律没有规定的情况下应当遵守国家政策。要求民事主体在进行合同活动时还应当尊重社会公德不得损害社会公共利益。第二章合同的订立、要约是是指一方当事人以缔结合同为目的向对方当事人所作的意思表示。、要约的构成要件:①要约必须是特定人作出的意思表示②要约必须具有订立合同的目的③要约必须表明经受要约人承诺要约人即受该意思表示约束④要约的内容应当具体明确要约应向要约人希望与之订立合同的相对人发出、要约的生效时间:根据我国《合同法》第条第一款规定我国采取到达主义即要约到达受要约人时生效。、要约的撤回是指要约人在要约生效之前阻止要约发生法律效力的行为。《合同法》第条规定:“撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。、要约的撤销是指在要约生效之后受要约人作出承诺之前要约人取消要约使要约对于消灭的行为。《合同法》第条规定有下列情形之一的要约不得撤销:①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销②受要约人有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。、要约与要约邀请的区别:①要约以订立合同为目的而要约邀请则是唤起别人向自己做出意思表示②要约是保持能够使合同成立的必要条款③要约的对象是特定的而要约邀请所针对的对象一般而言是不特定的大众、承诺的概念:承诺是指受要约人同意要约的意思表示即受要约人同意接受要约人的要约而成立合同的意思表示。、承诺的构成要件:①承诺由受要约人作出②承诺由受要约人向要约人做出③承诺的内容应当与要约的内容一致④承诺必须在承诺期限内到达要约人、格式合同是指合同条款由当事人一方预先拟定对方只能全部表示同意或者不同意的合同亦即一方当事人要么从总体上接受合同要么不订立合同。《合同法》第条第一款规定:“采用格式条款订立合同的提供格式条款的一方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方要求对该条款予以说明。《合同法》第条:“对格式条款有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的应当采用非格式条款。、缔约过失责任是指在合同订立过程中一方当事人违反其依据法律规定或诚实信用原则应负担的法定义务导致另一方当事人遭受信赖利益损失时应承担的损害赔偿责任。、缔约过失责任的类型:①假借订立合同恶意进行磋商②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况③泄露或者不正当使用商业秘密④因一方当事人过错导致合同无效或被撤销⑤无权代理⑥其他违背诚实信用原则的行为第章合同的效力、合同的有效要件①当事人缔约时具有相应的缔约能力②意思表示真实④标的须确定和可能、附条件合同是指以将来不确定事实的发生与否作为其效力发生或终止的条件的合同。、附期限合同是指以一定期限的到来作为其效力开始或者终止根据的合同。、无效合同是指已经成立的合同因欠缺合同的生效要件而自始、绝对、确定、当然的不发生当事人所期望的法律效果的合同。、《合同法》第条合同无效的法定情形:①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益②恶意串通损害国家、集体或者第三人利益③以合法形式掩盖非法目的④损害社会公共利益⑤违反法律、行政法规的强制性规定合同无效的法律后果表现为:返还财产、赔偿损失、追缴财产、可撤销合同是指虽然该合同已经成立但因当事人意思表示存在瑕疵因此享有撤销权的当事人可以行使撤销权使其自始归于无效的合同。、《合同法》第条可撤销合同的类型:①因重大误解订立的②在订立合同时显失公平的③一方在欺诈、胁迫的手段或者趁人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的、可撤销合同的法律后果:返还财产、赔偿损失、追缴财产、《合同法》第条合同无效、被撤销或者终止的不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。效力待定合同是指某些合同虽然已经成立但法律规定其效力的发生必须得到他人的同意在他人确定地作出同意或不同意表示之前该合同的效力处于不确定的状态。、效力待定合同的类型:①限制行为能力人从事的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的民事活动②无权代理③无权代表④无权处分、表见代理是指代理人虽然没有本人授予代理权但本人的行为使第三人善意地相信代理人有代理权而与之订立合同的行为。在表见代理中为保护善意第三人的利益法律规定表见代理发生有权代理的法律效果。、合同的解释是通过合同当事人用以表达其意思的语言文字的意义确定合同内容(合同上权利义务)的一项作业。第章合同的履行、合同履行的原则:全面履行原则。不仅要求当事人依合同约定全面履行本义务而且还要全面履行附随义务。适当履行原则。这是要求当事人完全按照合同的规定履行自己的义务。情事变更原则。是指在合同依法成立后因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更致使合同的基础丧失或者动摇如继续维持原有合同效力则显失公平因而法律上应当允许当事人变更或者解除合同所适用的一项原则。情事变更原则适用的条件:·有情事变更的事实·发生在合同成立至履行完毕之间·其发生须不归责于当事人·是当事人所不可预见的·产生履行原合同显失公平的后果、合同履行的规则:有关质量问题。国家标准、行业标准。通常标准或者符合特定合同目的标准有关履行价格问题。订立合同时履行地的市场价。保护守约方、制裁违约方有关履行期限问题。合同有约定期限的依其约定合同未约定期限的债务人可以随时履行债权人也可以随时请求履行但应当给对方必要的准备时间有关履行地问题。接受货币一方所在地不动产所在地履行义务一方所在地履行方式问题。有利于实现合同目的履行费用问题。履行义务一方负担、同时履行抗辩权是指双务合同中一方当事人在对方未按照合同约定提供对待给付前可以拒绝履行自己债务的权利。、先履行抗辩权是指当事人互负对待给付义务有先后履行顺序先履行一方未履行的后履行一方可以拒绝其履行要求先履行一方履行给付义务不符合约定的后履行一方可以拒绝其相应的履行要求。、不安抗辩权是指在双务合同中应当先履行给付义务的一方当事人有确切证据证明后履行义务人存在履行能力显著降低并难为对待给付的情形可以中止履行自己的给付义务的权利。第六章合同的保全、合同保全的概念:合同的保全又称合同债权实现的保全是指法律为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来危害允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利或者可以请求法院撤销债务人与第三人的民事法律行为。、债权人代位权的概念是指在债务人怠于行使其对第三人的到期债权而危及债权人的债权时债权人可以自己的名义代替债务人行使其债权的一种实体权利。、代位权的成立要件①债务人对第三人享有到期债权。②债务人怠于行使其对第三人的到期债权。③债务人履行债务陷于迟延。④债务人的怠于行使危及债权人债权的实现。、债权人撤销权的概念:又称废罢诉权是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为可请求法院予以撤销的权利。、债权人撤销权成立的要件客观要件是指债务人实施了危害债权的行为。①须有债务人的行为②其行为须于债权发生后有效成立且继续存在③须其行为有害于债权主观要件是指债务人与第三人在行为时主观上存在恶意即明知其行为有害于债权却仍为之。①债务人恶意②受让人恶意第八章合同的变更和转让合同转让的条件:、合同转让的构成要件①必须有合法有效的合同关系存在。②合同的转让应当符合法律规定的程序。③必须在让与人与受让人之间达成协议。④合同转让必须合法且不得违背社会公共利益。第九章合同的消灭、合同终止的原因:合同法》第91条规定“合同的权利义务由于下列情形终止:(一)债务已经按照约定履行(二)合同解除(三)债务相互抵销(四)债务人依法将标的物提存(五)债权人免除债务(六)债权债务同归于一人(七)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。”、抵销的种类:法定抵销和约定抵销法定抵销是指二人互负同种类债务且债务均已由清偿期时各以其债权充当债务的清偿而使相互债务在同等额内同归消灭的单方意思表示合意抵销是指当事人之间相互所负债务可依双方订立的抵销契约而消灭、提存的概念:是指债务人于债务已届履行期时将无法给付的标的物提交给提存机关以消灭合同债务的行为。、提存的效力:()债务人与债权人之间的效力自提存之日起提存人的债务归于消灭。提存物在提存期间所产生的孳息归提存受领人所有而提存人取回提存物的孳息归提存人所有提存的不动产或其他物品的收益除用于维护费用外剩余部分应当存入提存账户标的物提存使债权得到清偿标的物所有权转移给债权人标的物毁损灭失的风险也转移归债权人负担但因提存部门过错造成毁损、灭失的提存部门负有赔偿责任。()提存人与提存机关之间的效力妥善保管提存物的义务要采取适当的方法防止毁损、变质或灭失对于不宜保存的标的物提存机关可以拍卖或者变卖保存其价款。()债权人与提存部门之间的效力提存机关按照法定条件或者约定条件交付提存的标的物。、《合同法》第条有下列情形之一的当事人可以解除合同:①因不可抗力致使不能实现合同目的②在履行期限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务③当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内仍未履行当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的法律规定的其他情形第十章违约责任、违约责任的概念:也称为违反合同的民事责任是指合同当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时依照法律规定或合同约定应承担的责任、违约责任的归责原则:①过错责任:是指在一方违反合同义务、不履行或者不适当履行合同时应当以过错作为责任成立的要件②过错推定原则:所谓过错推定是指在发生了违约行为之后法律直接推定违约行为人具有过错从而应当承担违约责任。违约行为人只有证明自己没有过错才可以免除责任③无过错责任原则:根据无过错责任原则违约责任的成立无需当事人具有过错只要违约行为与损害结果之间具有因果联系违约方就应对其违约行为负责。、违约行为的构成要件:(一)违约行为。违约行为的主体是合同关系中的当事人。违约行为是以有效的合同关系的存在为前提的。违约行为在性质上违反了合同义务。违约行为在后果上导致对合同债权的侵害。(二)不存在法定或约定的免责事由、违约责任的承担方式①实际履行又称为强制实际履行、依约履行、继续履行是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时经另一方当事人的请求法律强制其按合同的约定继续履行合同义务作为一种违约后的补救方式。②赔偿损失是指违约方因不履行或不完全履行合同义务给对方造成损失依法或者根据合同约定应承担的赔偿责任。③违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定在一方当事人违约时应向另一方支付的金钱。④定金罚则我国《合同法》第条规定当事人可以依照《担保法》约定一方向对方当事人给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的无权要求返还定金收受定金的一方不履行约定的债务的应当双倍返还定金。、我国《合同法》仅承认不可抗力为法定的免责事由。《合同法》第条规定不可抗力“是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”。(一)自然灾害。(二)政府行为。(三)社会异常现象。、侵权责任和违约责任的区别:(一)构成要件不同。侵权责任要求存在损害事实而违约责任无此要求。(二)赔偿范围不同。侵权责任的范围涉及精神损害而违约责任不涉及(三)责任方式不同。侵权责任的主要方式:停止侵害、损害赔偿等而违约责任的主要责任方式:继续履行、赔偿损失、违约金、定金罚则等(四)诉讼时效不同。侵权责任的诉讼时效有些为年有些为年而违约责任的诉讼时效均为年(五)诉讼管辖法院不同。侵权责任的诉讼管辖法院一般为被告所在地或者合同旅行地而违约责任的诉讼管辖法院一般为被告所在地或侵权行为发生地。定金与违约金关系:定金是签订合同时或之前预先支付的作为签订合同或履行合同的担保具有双倍返还的惩罚性违约金是双方在合同种约定的违约方应支付的赔偿金不事先支付定金是交付后才生效也就是说即使双方合同约定了定金但是定金实际没有交付则该定金条款不生效而违约金是诺成生效的只要双方签字约定就具有法律效力。定金在性质上是违约定金具有预防违约金的性质因此它与违约金在目的、性质、功能等方面相同。第十一章买卖合同、买卖合同的概念和特征买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人买受人支付价款的合同。法律特征:买卖合同是转移标的物所有权的合同、双务合同、有偿合同、诺成合同、不要式合同、(一)出卖人的义务交付标的物并转移标的物的所有权义务。瑕疵担保义务。交付辅助单证义务。(二)买受人的义务支付价款的义务。受领标的物的义务。及时检验和通知的义务。暂时保管并应急处置标的物的义务。、所有权风险转移的问题:、标的物的风险责任负担规则①、当事人对标的物风险负担有特别约定的从其约定。②、当事人对标的物风险负担无特别约定法律对标的物风险负担有专门规定的从其规定。《合同法》第条规定:“标的物的所有权自标的物交付时转移。”《合同法》第条规定:“标的物毁损、灭失的风险在标的物交付之前由出卖人负担交付之后由买受人负担但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”、特种买卖合同的种类:分期付款买卖、样品买卖、试用买卖、招标投标买卖、拍卖等。第十三章赠与合同、赠与合同的概念和特征赠与合同是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人受赠人表示接受赠与的合同。赠与合同具有以下特征:、赠与合同的效力·给付赠与物是赠与人的主要义务。·赠与人瑕疵担保责任。·赠与人的拒绝履行权。《合同法》第条、赠与合同的法定撤销:《合同法》第条第宽规定:“受赠人有下列情形之一的赠与人可以撤销赠与:①严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属②对赠与人有扶养义务而不履行③不履行赠与合同约定的义务、特种赠与合同:附义务的赠与、捐赠、死因赠与、定期给付的赠与、混合赠与第十五章租赁合同、租赁合同的概念:租赁合同是指出租人将租赁物交付承租人占有、使用、收益承租人支付租金的合同。、租赁合同的法律特征:租赁合同的标的物可以是不动产也可以是动产。租赁合同是转移财产使用权的合同。租赁合同是诺成、有偿、双务合同租赁合同为持续性合同受一定期限约束。、租赁合同的一般效力:(一)出租人的主要义务依约交付租赁物的义务。维修租赁物的义务。瑕疵担保义务。出卖租赁房屋时的通知义务。(二)承租人的义务合理使用租赁物的义务妥善保管义务。不作为义务。支付租金义务。返还租赁物的义务。、租赁合同的特别效力:·承租人获取租赁物孳息以外收益的权利。·赁权的绝对化。(《合同法》第条规定“租赁物在租赁期间发生所有权变动的不影响租赁合同的效力。”)·优先购买权。·是指当出租人出卖房屋时承租人在同等条件下依法享有优先于其他人购买房屋的权利。第十六章融资租赁合同·融资租赁合同是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择向出卖人购买租赁物提供给承租人使用承租人支付租金的合同。·法律特征:·融资租赁合同有三方当事人二份合同和同一标的物。·融资租赁合同应当书面形式。·融资租赁合同不受期限限制。·融资租赁合同标的物通常是需进口的技术设备或机器。·融资租赁以融资为目的融物仅是手段。融资租赁合同的效力:(一)承租人与出卖人之间的权利义务关系出卖人按照约定向承租人直接交付标的物的义务。承租人享有索赔权。承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利与承担有关的义务。(二)承租人与出租人之间的权利义务出租人:租赁物所有权。协助承租人行使索赔权的义务。依融资租赁合同约定与出卖人订立买卖合同的义务。租赁物的瑕疵担保责任。保证承租人对租赁物的占有和使用的义务。承租人占有租赁物期间租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的出租人不承担责任。承租人:对租赁物的妥善保管、使用和维修的义务。支付租金的义务。出租人解除合同后的溢出利益请求权第二十章技术合同·概念:技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料及其系统的研究开发所订立的合同。·特征:·(一)技术开发合同的标的是具有创造性的技术成果·(二)技术开发合同的风险责任大·(三)技术开发合同是要式合同·技术转让合同是指当事人就专利权转让、专利申请权转让、专利实施许可、非专利技术转让所订立的合同。技术转让合同一般具备以下特征:·(一)技术转让合同的标的是现有技术成果·(二)技术转让合同的内容与履行的实质是技术权益的实现·(三)技术转让合同是要式合同

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