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中国法制史讲义(全).doc

中国法制史讲义(全)

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2010-02-17 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《中国法制史讲义(全)doc》,可适用于人文社科领域

·中国法制史讲义http:cplawblogcn高等教育自学考试法律专业课程©曹鹏说明1、本讲义(更完全的版本在我的博客里)用于全国自考法律专业《中国法制史》课程辅导。2、教材:段秋关、王立民主编《中国法制史》北京大学出版社2004版、建议各位对照教材使用该讲义。、欢迎各位对该讲义提出批评意见您可以通过以下方式和我联系:电话:QQ:Email:cplawyergmailcom网址:http:cplawblogcn曹鹏年月日目 录导论第一编上古部分第一章中国法律的起源第二章主要立法活动第三章刑事法律制度第四章民事法律制度第五章司法制度第二编中古部分第六章主要立法活动第七章刑事法律制度第八章民事法律制度第九章职官制度第十章经济法律制度第十一章司法、监察制度第三编近代部分第十二章清末变法修律第十三章宪政与宪法第十四章行政法律制度第十五章民商法律制度第十六章刑事法律制度第十七章司法制度总复习导 论一研究对象(是什么)(一)《中国法制史》研究对象是中国历史上的法律制度。、“中国历史”指我国的从法律产生时起到新中国成立时止的一段历史时期。分为上古、中古、近代三大时期。、法制史只研究“法律制度”而不包括军制、田制、服制或考试制度。、具体包括法律的起源、不同历史时期法律制度的性质、内容、特点及其规律性。(二)中国法制的历史发展线索、三大时期·上古三代即夏商周和春秋时期中国法制开始形成时期·战国与中古即自秦至清的封建社会中国法制发展与成熟时期·近代即自年鸦片战争至年新中国成立近代法制、两次转折·春秋战国·清末、六种类型·奴隶制法制·封建制法制(地主阶级)·半殖民地半封建社会法制(清末、北洋政府、南京国民政府)·农民政权法制(太平天国)·南京临时政府之资产阶级法制·新民主主义法制注意a此六种类型基本表现中国法制随历史发展而不断发展的过程b对各种类型不宜简单以“好坏”做出评价应了解当时必然性c历史不容割断。中国历史是五大文明中从不间断的唯一一个。中国法制不同类型一脉相承不应割断。新中国成立时将国民党之《六法全书》全盘否定等行动已被历史证明是错误的。当时的法学研究成果或研究方法(如习惯调查)至今仍值得学习。(三)中国传统法制重要特征·礼法结合·阶级性(不平等)·家族本位的伦理法制·制定法与判例法结合·无讼是求二学习《法制史》的意义(为什么)(一)一般意义的“读史”之意义、培根名言:读史使人明智读诗使人聪慧演算使人精密哲理使人深刻道德使人高尚逻辑修辞使人善辩。总之知识能塑造人的性格。、鉴古知今酝酿未来钱穆先生认为惟藉过去乃可认识现在亦惟对现在有真实之认识乃能对现在有真实之改进而且学习历史不仅是“鉴古知今”还将为未来精神尽其一部分孕育与向导之责。(参见《国史大纲·引论》页)、爱国必先具备国史知识人类常情必先认识乃生情感。反其所爱必其所知人惟其所爱而奋斗牺牲。与敬爱上帝基于信仰不同爱国家民族则由乎知识。惟知之深故爱之切。很多人所谓爱国最多是一种商业上的爱(功利性的)就像农民爱自己的牛一样。(二)《中国法制史》意义除上述三点外还有:、奠定学习各部门法的基础、提高对现行法制的理解力三如何学习《中国法制史》(怎么办)、发现“异”“同”异即发现各历史阶段不同类型法制之不同特征从而看到中国法制的变化发展过程(动态)同即发现贯穿中国法制不同历史时期或不同类型之间的共同因素从而总结中国法制所体现的中华民族的文化和精神。、从整体着眼善于运用大历史的思维方式从宏观上把握中国法制的历史不应针对一人一时一事求精求细钻牛角尖。、结合通史学习中国法制史使中国历史的一个部分。法制史不是孤立存在和发展的。法制与经济、政治、社会文化、学术思想诸要素密切相关。学习法制史还应具备通史的知识储备。以下是我能推荐的几本书可供参考。四参阅书目:中国法制史段秋关等主编国史大纲钱穆著中国法律与中国社会瞿同祖著中国大历史美黄仁宇著中国思想史张岂之主编  6.中国法制史    张晋藩主编  7.《中国法制史》视频(点击观看)  华东政法学院  五几点说明、章节体系(目录)特点以三大时期分为三编各编之下以专题分章章下以小专题或历史阶段(第三编最后章)分节、计划共课时分章小结分编复习考前总复习未尽事宜随机应变第一编上古时期第一章中国法律的起源一、法律起源的一般规律、法的起源是一个长期的、渐进的发展过程、法的起源是一个从自发到自觉由个别到一般的过程、法的起源经历了一个由氏族习惯到习惯法再到成文法的过程、法的起源与国家起源密不可分、法是从众多社会调整手段中逐渐、相对的独立出来的二、法律起源的过程、一有人类社会即有了社会规范最早的规范就是原始社会的规范。大致包括:禁忌、图腾崇拜和复仇等氏族习惯。禁忌被认为是人类后世社会一切规范(包括道德、宗教、法律等等)的总源头。复仇的历史。正是在这些原始社会规范的基础上法律开始孕育。、中国法律起源除上述规律外关于中国法律起源尚有两点需注意:a法律起源关键时间是在原始社会末期即传说的尧舜时代。注意:礼刑二元结构b正式形成是在夏朝。标志:国家形态基本具备法律概念开始出现等等。三、中国法律起源的特点与世界其他地区或民族如古希腊、古罗马、日耳曼相比较中国法律的起源具有两大特点即不间断性和礼刑二元结构。具体讲三句话:、古代中国法律是氏族社会末期习俗的直接继承和延续。中国:父权家庭-->>父权宗族国家国家由宗族组织组成。-->延续性西方:家庭公社-->>个体农民-->根本变革、古代中国法律直接来源于军法。(刑起于兵)西方:平民革命--在妥协中产生。中国:宗族战争、古代中国法律以父系宗法关系为调整对象礼是法律的重要内容。(礼起于祀)礼的意义:祭祀用器皿-》祭祀规则-》被赋予法律意义意味着:a等级b血缘(亲情)四、中国法律起源发展所依赖的条件(环境)。地理:地大物博气候湿润。经济:小农经济。政治:统一集权国家。社会:宗法等级社会关系。文化:文字出现、理智发展第二章上古立法本章分两节:§夏商西周立法§成文法公布及其意义§夏商西周立法当时法律渊源以习惯法为主包括礼、刑两个部分。除此之外王命也是当时的重要渊源。一、刑据《左传》记载“夏有乱政而作禹刑商有乱政而作汤刑周有乱政而作九刑。”又据《史记·周本纪》记载西周中叶周穆王为挽救“王道衰微”的社会危机震慑和平定混乱又命司寇吕候“作修刑辞”主持制定了《吕刑》。可见三代时的“刑”主要是指:、夏:《禹刑》、商:《汤刑》、西周:《吕刑》(周公还制定了九刑)注意:、禹刑、汤刑并非禹、汤时作成而是夏商两个朝代“刑”的代称。、他们都是以习惯法为内容的成文法但并不公布。(刑不可知威不可测)二、礼(一)夏、商礼可知但不可证:殷因于夏礼所损益可知也周因于殷礼所损益可知也。夏礼吾能言之杞不足征也殷礼吾能言之宋不足征也。文献不足也。足吾能征之。(均出自《论语》)(二)周礼、形成及内容周公东征--制礼作乐以夏商礼为参考结合周人习惯经全面系统整理而成。(子曰:周监于二代郁郁乎文哉吾从周)周礼是西周时典章文物制度与社会礼仪规范的总和。据《礼记》等记载其内容极为丰富调整范围从国家政制到人们的日常生活细节无所不有无所不包。(非礼勿视非礼勿听……)、功能作用礼和刑都是当时的社会规范共同发挥法律的作用。礼主要调整社会宗法等级秩序主要针对贵族。(刑不上大夫礼不下庶人)注意:并非庶人无“礼”并非贵族就不受刑罚只是有差别。礼侧重积极预防。西汉贾谊说过:“礼者禁于将然之前刑者禁于已然之后”后汉陈宠说过:“礼之所去刑之所取。失礼则入刑相为表里者也”、周礼的主要原则:亲亲、尊尊、长长和男女有别。最重要的是前两个:亲亲即要求“父慈子孝兄爱弟敬、夫和妻柔、姑慈妇听”实际是以“孝”为核心的宗法伦理原则旨在维护家庭、家族及宗族内部的伦理道德秩序。尊尊实际是处理上下级关系的原则它以“忠”为核心旨在维护整个国家的君臣贵贱秩序。齐景公问政于孔子孔子对曰:“君君臣臣父父子子”三、王命除礼、刑外各代王命也是重要法律渊源而且效力比礼刑更高。其主要表现有:、训用于训令臣民如伊训。、誓即军事命令夏有《甘誓》商有《汤誓》周有《牧誓》、诰政治文告、令(命)具体命令如商有禁酒令§成文法的公布及其意义一背景生产力生产力大幅提高:a铁器推广于农业b农田管理技术提高如畜力运用和人工灌溉生产关系个体农民出现土地占有关系变化阶级关系新阶级开始形成王室独尊被大国争霸取代学术思想民间自由学术兴起:儒墨道法学说二春秋各国立法成就齐管仲立法楚仆区之法和茅门之法晋郑子产铸刑书中国历史上第一次公布成文法邓析竹刑三意义第三章上古刑法制度刑法学内容一般包括立法思想、基本原则、犯罪(罪名)、刑罚(刑种)等按照大纲要求本章讲两个问题一为“上古三代刑法基本原则”一为“上古三代刑罚体系”。讲述过程中介绍相关历史背景思想学说。§基本原则共讲五个基本原则:一“恭行天罚”有罪必罚原则这是夏商两代盛行的基本思想。统治者极力宣扬自己是”受命于天”“奉天罸罪”导致“专任刑罚”。周时提出敬德保民、明德慎罚等法律思想周公曾说过:“民之所欲天必从之”。二“罪疑惟轻”不杀无辜原则相当于今天的疑罪从轻、从无原则体现了慎刑思想三“无简不听”原则这是西周时定罪量刑的原则是当时明德慎罚思想的具体体现。相当于今天之“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚”原则。四区别对待“轻重有权”原则区别对待即区别主从犯偶犯和惯犯故意和过失等等。还包括“同罪异罚”即贵族、官员犯罪与平民定罪量刑或执刑有区别。、比如一般平民犯死罪应当众处死而贵族官员则秘密处死、有的刑罚不适用于贵族如宫刑、西周时还有所谓“八辟之法”即有八种人(贵族或官员)不按一般刑书定罪量刑而是由高级贵族根据他们的身分、地位等因素从宽处理。五三犯不赦合并论刑原则§刑罚体系一刑种及其沿革(一)五刑、夏:杀宫膑鼻刀墨商:大辟宫刖鼻刀墨(黑京)周:大辟宫刖鼻刀墨、五刑包括死刑和肉刑两类(二)其他、夏:孥戮是后世“族诛”的开端、周:a鞭刑b赎刑即出金赎罪并非刑种c徒刑即将未达到适用五刑的轻罪犯人关押在监狱(圜土)里限制其人身自由并强制从事劳役。一般关押时间为到年期满释放。这是我国最早的劳役刑规定也是我国最早的强制劳动改造形式。d拘役e罚金二特点、残酷性、野蛮性、以五刑即死刑和肉刑为主体、夏商“临事制刑”随意性西周则更趋体系化、规范化、夏商“专任刑罚”西周在明德慎罚思想指导下注重德礼教化宣扬先教后刑、刚柔并济。这为后世“德主刑辅”德法律思想奠定基础。第四章民事法律制度民事法律制度调整的是财产、人身社会关系。夏商西周属于奴隶制社会当时的社会关系以宗法等级为核心以父权家长制、男尊女卑等为基本原则。本章将从土地制度、市贸制度和婚姻家庭继承制度三个方面学习上古三代民事法律制度的概况。§、土地制度上古时期土地制度需从两个层面来理解:所有权:土地王有制土地管辖:在土地王有制前提下土地实际上采取分级管辖使用的制度三代皆是具体作法大同小异分别是:一、夏:邦国分辖制夏朝土地名义上归夏王所有实际则按邦、国、邑、家分级占有各由其属下农民耕作但其上属有处分权夏王有最高处分权。二、商:嫡庶分封制依商制全部土地属于商王。商王将土地划分为畿内、畿外(以距离国都远近为标准)两大部分畿内土地由王室直辖畿外土地封给外族或功臣成为方国。三、西周:井田制(一)封土建邦分级采邑即按照大宗、小宗贵族平民的不同身份分封土地和民众、奴隶。注意:哪四级?(二)井田、公田和私田井田这是西周的创制。“井”是当时的土地基本单位。一井包括约英亩(合亩)方整的土地每边各以三分割成九个方块。家农户各耕种外围块土地并共同耕种当中一块公地(公侯所领之地)。公田井田的性质仍属王室或公室所有所以又叫“公田”与私田相对。私田私田是后来才出现的。有两种途径:赏赐荒地和开荒。私田的出现对中国社会发展而言是进步的但对各朝各代而言私自买卖土地引起土地兼并最终导致改朝换代这是中国历史的一个规律性的现象。(学习时可以联系到今天的土地市场是否开放的讨论。)§市贸制度这一节讲的是西周时的市场交易制度和契约制度。一、市场交易制度(一)禁卖物品(限制交易)山林、川泽、矿藏土地、宫室祭祀用品贵族标志物品不合法度的手工制品未成熟的渔林农产品(二)市场管理官员及其职责司市:负责市场规则及度量衡标准质人:处理买卖契约纠纷廛(chán)人:收缴赋税胥师:负责商品价格和质量贾(gû)师:负责维持市场秩序与安全二、契约制度西周时交易活动十分活跃当时已经出现多种契约形式如傅别、质剂等等这里介绍其中最主要的三种:(一)质剂买卖契约形式:在同一券书上写同样内容的一式两份契约从中一分为二双方各执一份。质:长券适用于大宗买卖如牲畜、人口等剂:短券适用于小宗买卖如器具、珍宝等(二)判书(也叫傅别)借贷契约判书即将写有借贷文字的竹(木)简辟为两半双方各执其半作为债权债务凭证。形式:中间书写“中”字契约内容和“中”字均被一分为二(三)以物易物交换契约§婚姻家庭继承制度一、父权家长制含义:在父系家庭中家长处于主宰地位其他家庭成员处于附属地位。家长对于其他成员的人身、财产享有完全的支配权。父权制度是从夏朝开始的以后逐渐完善直到今天仍有表现。特点:a全面:家长的权力涉及家庭成员人身、财产等几乎所有事项。b专制:绝对的支配权是当时礼法允许的。(天下无不是的父母)二、婚姻(一)婚姻的形式一夫一妻多妾开端在夏西周时明确规定在“礼”中。了解:人类婚姻形式经历了群婚、对偶婚、一夫一妻等发展过程。意义:满足贵族骄奢淫逸的生活需求繁衍后代(昏者合二姓之好上以事宗庙下以继后世)壮大统治集团力量巩固统治妻、妾区别成立条件、程序不同妻:明媒正娶叫做娶妻妾:买来叫做纳妾地位不平等妻为正妾为庶妻主妾从妻贵妾贱还表现在其后代的地位不同可联系《红楼梦》中相关人物理解(二)婚姻的成立(妻)·实质要件父母之命媒妁之言(肯定)同姓不婚(否定)原因或意义:a优生学:男女同姓其生不蕃b政治考虑:取于异姓所以附远厚别。·程序要件:西周时形成了聘娶的“六礼”程序纳采:男家委托媒妁向女家求婚(提亲)问名:男家请媒妁求取女方姓名、生辰等向宗庙卜问婚配吉凶纳吉:男方将卜问所得吉兆通告女方纳征:男家向女方送交聘财正是订婚请期:请定婚期择取吉日亲迎:成婚之日男方亲往女家迎娶(三)婚姻的解除七出三不去七出出现以下七种情形之一丈夫即有权修弃妻子(妻子无权所谓地无去天之义也夫虽有恶不得去也)不顺父母>道德沦丧淫>破坏伦常秩序无子>断绝后嗣妒>影响家庭关系有恶疾>无法共同生活多言>多嘴多舌离间亲属感情窃盗>背弃信义三不去如果存在以下三种情形之一则不允许丈夫修弃妻子:·有所取无所归即被休弃则无家可归·有更三年丧即同丈夫一起为公、婆服过三年大丧·前贫贱后富贵:军功章有你的一半也有我的一半家务也是工作。三、继承(一)客体·宗祧(tiao)即家族世系·官爵·财产(二)顺序嫡长子继承制经过夏商发展到西周时形成制度含义:见教材页第五章上古司法·司法机关·司法制度§ 司法机关一、三代之司法机关(一)  夏:士(二)  商:。冢宰又称太宰负责政务、祭祀兼理司法                  。司寇专门负责中央司法(三)  西周:。三公太傅、太保、太师                      中央               。大司寇、小司寇(区别)                中央               。乡士、逐士、县士、方士(管辖地域不同)地方二、特点(注意理解“宗法等级制”). 大致分为中央和地方两级. 在中央“王”集行政、立法、司法权力于一身是最高统治者也是最高司法审判官。. 地方上诸侯掌握所有权力另外实际上各宗族的宗主家族的族长家长也拥有一定的司法权力。§  司法制度(西周)·起诉·审理·监狱行刑制度注意:本节只讲西周的主要司法制度。夏商时候的司法即“天罚审判”。一、起诉(一)方式      自告即受害者自己起诉适用于一般性刑事犯罪      纠告即由官府积极主动发现犯罪、启动司法程序适用于比较严重的犯罪。(注意与现代司法中的“不告不理”原则区别)      直告即受害者直接向“王”告诉。(后世有告御状登临鼓)(二)条件      剂即书面诉状      诉讼费:(成本防止滥诉)· 民事束矢(支箭)·刑事钧金(斤铜) (三)期限(了解)二、审理(一)区分狱、讼(案件分类)“争罪曰狱争财曰讼”可见狱:刑事案件断狱讼:民事案件听讼(二)审理方式:两造具备师听五辞两造:即原被告双方。要求原被告必须到庭司法官应当“兼听”不得“偏信”。五听:是西周时审理案件的官员判断当事人陈述真假的种方式分别是:辞听、色听、气听、耳听、目听。即通过观察当事人的言语表达、面目表情、呼吸、听觉、眼神来确定其陈述之真假。这是心理学在当时司法活动中的运用。另外介绍一个概念即三刺。西周时凡遇重大疑难案件先交群臣讨论群臣不能决断再交官吏们讨论还不能决定的则交给所有国民讨论决定。这就是所谓“三刺”说明当时判案的慎重体现了“明德慎罚”的思想。(四)  证据当时统治者注重运用各种证据进行案件审理。      其中最重要的是口供。具体形式:供词、盟诅取证方式:捶治(刑讯逼供)其他还有人证、物证、书证等(注意物证和书证的区别)三、监狱行刑制度      西周刑法复习有的刑罚如劳役刑须在监狱执行      监狱:·当时的监狱叫做圜土或囹圄(lingyu)·官员:掌囚·监禁方式:按照上罪、中罪、下罪不同进行监禁。注意名词“桎梏”(zhigu)。桎脚镣梏颈项刑具或手铐第二编中古时期概况一、中古.这里所谓“中古”是指公元前年至公元年之间的历史阶段。.包括的朝代主要是:战国、秦、韩、魏晋南北朝、隋、唐、五代十国、宋、元、明、清等。二、该时期法制的特点、性质:封建性、内容:法制逐渐趋于完善、丰富、形式:各朝各代有自己的法典、最具代表性的是唐律三、该时期法制主要内容本编分为六章分别学习中古立法、刑法、民法、职官法律制度、经济法律制度、司法与监察法律制度等内容。第六章中古立法·立法原则·立法形式§立法原则共学习六个主要立法原则:一、法随时变和轻罪重罚原则、这是战国时期的立法原则主要体现法家思想、法随时变)含义:制定的法律要符合时代和社会的要求并随着时代和社会的发展而不断发展。体现法家革新主义的思想与儒家“祖宗之法不可违”不符。)由当时社会背景(即变革或转型时期)决定)意义:有利于各国法制与时俱进、不断发展、轻罪重罚)直接体现法家思想:事断于法重刑轻罪、以刑去刑布法于众等)由当时社会背景决定激烈的变革时期各国纷纷变法求强、求富这就决定了孔、老不能被重视而只有法家思想正好契合于历史的需要。二、法令由一统原则、秦、三层含义:)立法权掌握在君主手里其他人不得行使)统一全国法律)统一司法(秦时为防止传抄失误要求各地司法官员每年到保存法令的禁室核对法令)、必然性(背景))中央集权)郡县制)法家思想受到重视三、约法省刑和礼法结合原则(一)约法省刑汉初含义:法律应简约刑罚应轻缓表现:刘邦“约法三章”文、景帝废肉刑背景:建国伊始经济萧条、民不聊生(刑新国用轻典)黄老思想(二)礼法结合汉初崇尚黄老其他学说思想并未消灭等社会条件一变指导思想也随之改变。到汉武帝时汉朝已经过近七十年的休养生息又经历了文景之治经济政治环境与汉初相比已大有改观。加之汉武帝刘彻的个人因素(期望有作为崇尚儒家)到那时儒家思想学说逐渐抬头并取得正统地位(罢黜百家独尊儒术)。儒家主张礼治、德治经过春秋公羊学大师董仲舒的注释儒学也吸收了其他如法家、阴阳家的思想。因而从汉武帝时起汉代的立法思想、指导原则开始转型从原来的消极的“约法省刑”转变为积极的“礼法结合”。礼法结合的表现及其意义)表现:上请制度亲亲得相守匿(父为子隐子为父隐直在其中论语)春秋决狱等制度)意义:从此开始了贯穿整个中古时期的“礼法结合”的进程影响至巨。四、法律内容一致、简约和稳定的原则含义意义五、治乱世用重刑明朝背景(原因):元亡教训刑罚世轻世重思想明初复杂的社会形势表现(主要在吏治):廷杖、厂卫株连等六、详译明律和参议清制原则详译明律:继承正统文化(先进)参议清制:旗人特权需要(落后)§律典一、战国:法经形成:魏国李悝在总结春秋末期各国成文法的基础上制定体例及内容根据现有史料显示《法经》共六篇可分为三大部分:)前四篇:正律包括盗法、贼法、网法和捕法)第五篇:杂法即关于惩罚除盗贼之外其他犯罪的法律。注意:六禁即淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁和金禁)具法:相当于今天的“总则”内容主要是关于加减刑的适用。特点:)形成自己特有的体例)竭力维护专制的国家政权)贯彻轻罪重罚的原则地位及影响:)中国第一部内容比较系统、完整的封建成文法典是中国古代成文法典的源头)影响:见教材P二、秦律形成:商鞅变法改法为律秦律以法经为模本。内容:共篇三、汉律六十篇包括四部分:《九章律》、《傍章》、《越宫律》、《朝律》以九章律为主。九章律:继承法经增加三篇四、魏晋南北朝(一)曹魏律又称新律、魏律在汉律基础上形成内容简化:篇首次规定“刑名律”并置于律首“八议”入律:礼法结合的表现(二)晋律又称泰始律进一步精简条文增加“法例律”此时总则包括刑名和法例两篇“准五服以制罪”入律:礼法结合引礼入律新发展形成律注合编新体例(三)北齐律“名例律”:完整的“总则”形成并沿用至清末篇结构规定“重罪十条”:也是引礼入法的一个表现注:重罪十条即将涉及封建等级秩序和伦理纲常等方面的十种罪名集中规定作为最严重的犯罪给与最严厉的惩罚其宗旨就是为了维护三纲五常道德礼教。这十种罪名分别是:反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。五、隋:开皇律六、唐律唐律是唐朝所有法律的总称主要指的是:《武德律》《贞观律》《永徽律》和《永徽律疏》《开元律》和《开元律疏》不同地位:·《武德律》首创·《贞观律》定本·永徽、开元发展。其中尤为重要的是永徽年间的《唐律疏议》是我国古代现存最完整的封建成文法典。注:永徽律篇律疏卷合称永徽律疏。元朝以后人们以疏文皆以“议曰”二字开始所以又称为唐律疏议。影响:)对中国后世:唐律以其体例、基本原则、内容等方面的成就成为后世立法楷模*明太祖修大明律前曾要求大臣“日进二十条”唐律逐一讲解作为修律的重要参考。)世界影响:唐律疏议被认为是中华法系的代表在世界范围内有广泛而深远的影响。特点:)礼法结合:律疏尽量以儒家经典作为依据。唐律“一准乎礼”纪昀)首创“疏议”体例)内容简约:篇条七、《宋刑统》全称及地位特点)结构:篇下分门门下列条)每一律条后附其他立法形式的相关内容)新增内容如户绝资产、死商钱物等八、元《大元通制》注意“四等人”九、《大明律》体例:分则内容以中央六部名称分类排列加上《名例律》共七篇内容:重其所重轻其所轻历代相承、无敢轻改(终明之世通行不改)十、《大清律例》继承明律律例合编是中国历史上最后一部封建成文法典§其他·其他主要立法形式·其他立法形式第七章中古刑事法律制度·主要原则·主要罪名·刑罚制度§主要原则一、恤刑原则含义:这是一种对老幼病弱残妇女等有生理特殊情况的犯罪人采用减免刑罚的原则。意义:体现“德主刑辅”思想二、特权原则(一)含义:对官僚贵族减免刑罚的原则(二)表现在五个具体制度:Ø议即八议含义:指八类贵族或官吏犯罪后可减免刑罚的特权制度。包括亲(皇亲国戚)、故(皇帝故旧)、贤(贤才)、能(有大才干的)、贵(官僚贵族)、功(为国家立过大功勋者)、勤(为国家勤劳服务者)、宾(前朝皇室宗亲)。形成过程:源于《周礼》“八辟”汉朝改为“八议”曹魏律首次规定“八议”隋唐律有完备规定沿用之清末。例外:犯“十恶”罪的不享有此特权。“其犯十恶者不用此律”Ø请即上请含义:指一些显贵人物犯罪以后可以上奏皇帝减免刑罚的特权制度该制度始于西汉例外:十恶Ø减即具有一定身份的官员及其家属犯有流以下罪可享受减一等处罚的特权制度。Ø赎即官僚贵族及其家属犯有流以下罪可享受用铜来赎罪的特权制度。Ø当即官当是指官吏可以用官品爵位来抵罪的一种特权制度。源于魏晋南北朝最早正式规定是在《北魏律》和《陈律》元朝开始废除官当制度三、自首原则含义:唐律疏议第一次完整规定一般不追究自首部分的刑事责任即“自首原罪”自首方式犯罪者自己投案或派人代为投案同居相为隐范围内的人代为自首或到官府告发官吏犯公罪后的特殊自首自觉举例外:有些犯罪不适用自首(p)四、共同犯罪的处理原则家人共犯的以其所侵害的客体不同论严重侵害皇权与国家安全的共犯无首从之分全都要受到严惩教唆他人共犯的原则上教唆人与犯罪人用样受罚但如果教唆岁以上、岁以下的人犯罪则只处罚教唆人。五、等级身份原则等级身份由社会和家庭两个方面。基本要求是凡是侵犯了低等级身份的用刑轻凡侵犯了高等级身份的用刑重。六、比附原则即把律文无明文规定的行为比照较为相近的律条进行定罪量刑的原则。适用方法:其应出罪者则举重以明轻其应入罪者则举轻以明重七、化外人相犯原则化外人指外国人唐律首次对化外人相犯作了较为明确的规定唐宋律的规定采属人和属地主义相结合的原则即同类相犯各依本俗法一类相犯适用本国法律明清则采属地原则即所有的化外人犯罪全部按照本国法律处理。§主要罪名一、重要罪名(一)六赃含义:六种以非法手段获得财产犯罪的总称内容:强盗、窃盗、受财枉法、受财不枉法、受所监临财物和坐赃处罚:追究本人刑责追缴赃款赃物罢免官吏(二)七杀含义:七种非法剥夺他人生命的犯罪分为以下七种:(基本以主观心理态度为划分标准)谋杀、故杀、劫杀、斗杀、误杀、戏杀、过失杀唐律首次作出完备、细致规定(三)十恶十恶即中国古代认为对国家、社会危害最大的十种犯罪:谋反、谋大逆、谋判、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱形成过程·北齐律:重罪十条·隋律:十恶·唐律:确定十恶处罚:十恶重惩原则·大量适用死刑和连坐·重于同类犯罪·有利于被告原则不适用(十恶不赦)·凡预谋即构成犯罪二、其他罪名(一)泄密罪(二)奸党罪:明律创设(三)和奸罪和强奸罪(四)重婚罪§刑罚制度一、刑种(一)五刑从轻到重依次是:笞、杖、徒、流、死(绞、斩)特点:·以劳役刑为中心·处于主要地位·稳定:贯穿整个中古时期(二)死刑(斩、绞之外的死刑执行方法)具五刑:秦汉时一种复合刑是后世凌迟的萌芽状态凌迟:最早以法外刑形式出现于五代宋代正式确定为法定刑一直沿用至明清弃市(三)复合型比较典型的有:刺配:集黥、流、杖三刑为一体宋代正式确定为法定刑充军:·杖、流并参加屯种·明代始创·按流放距离、时间分等发遣:创始于清顺治年间(四)其他刑罚徒刑(主要指秦汉时期)a)城旦舂b)鬼薪白粲c)隶臣隶妾d)司寇耻辱刑a)髡(kun)b)枷号连坐:本人无罪因他人犯罪而受牵连入罪包括全家连坐、邻里连坐、职务连坐、军事连坐二、刑制改革(一)中古“五刑”的形成西汉文、景帝废肉刑)原因·恢复经济的需要·社会安定统治者强调废除秦朝暴政废止严刑酷法·秦因酷刑而亡的教训)具体内容:以笞杖死等取代以往肉刑)历史意义见教材页注意:宫刑尚未废除魏晋南北朝)正式废除宫刑)中古“五刑”初步形成(北齐律))规定刑等更加科学隋唐中古五刑“笞杖徒流死”最终形成一直沿用至清末(二)折杖法即用笞杖徒流折合成杖刑来执行宋初开始确立意义:对改变五代重刑状况缓和社会矛盾有积极作用第八章中古民事法律制度·所有权·契约制度·婚姻家庭制度·继承制度§所有权一、秦汉(一)秦所有权客体)土地、房屋:主要通过赏赐取得)牲畜、车辆、工具)奴隶所有权主体户即家庭和国家秦是一个以家庭(户)为本位的国家秦代确立了中国封建社会以户为权利主体的法律传统所有权的确认和保护)秦时法律规定以“封”作为土地所有权的标记禁止擅自移动“封”)刑法保护:侵犯所有权将被处以刑罚(二)汉客体、主体基本与秦相同主要指土地所有权取得方式:)买卖、受赐、继承)三个特殊情形先占(无主田地)对遗失物的取得:凡拾到遗失物及家禽家畜的应送官认领。无人认领者贵重物品充公一般物品归拾到者所有。发现埋藏物:一般归发现者所有所有权的保护·刑法的保护·民事诉讼二、唐宋(一)唐土地所有权沿袭北魏以来的均田制土地分为口分田和永业田其中口分田死后由国家收回永业田可以继承。所有权取得的特殊情形)宿藏物(埋藏物)在国家或自己土地内发现归发现者古董之类由官府收购在他人土地内发现由发现者与土地所有者各得一半)漂流物:拾得漂流物应报告官府若失主前来认领拾得者可得到漂流物价值五分之一至五分之二的报酬若在官府公告后日仍无人认领则归拾得者所有。)阑遗物:拾得者对物品没有任何权利(二)宋族产:)含义:是以宗族团体为所有权主体的产业史称义庄。北宋时开始出现。)来源:宗族中大户的捐献。)用途:族产的收益主要用于祭祀本族祖宗、赡济族众、资助族人参加科举考试等)管理:一般由掌管人依规定管理族人不得妄加干预请射是宋时一种所有权取得方式即允许别人占有土地添附物三、明清遗失物所有权:拾得者负有将遗失物送官并寻找失主的义务失主则以遗失物价值的一半给拾得者作为酬谢。若公告日后仍无人认领则遗失物归拾得者所有。§契约制度一、秦契约形式)买卖)借贷)租借担保禁止强迫债务人以人身抵押但有例外(即当官府为债权人时可以劳役抵偿债务)二、汉买卖称作“券书”借贷:保役即担保租佃:土地租赁:土地以外的财产三、唐买卖契约市券)分为不动产和动产买卖由不同要求)应该在“市司”中进行买卖借贷契约:掌握关于担保的规定:)牵掣:允许债权人在债务人不能清偿债务时扣押债务人的财产)役身折酬:本人或家属以劳役抵偿债务)担保人租赁契约:土地租赁称作“租”房屋车船等租赁统称为“赁”寄托契约四、宋买卖契约(不动产、动产)重点学习不动产买卖的程序共有点要求:)先问亲邻优先购买权)过割赋税)输钱印契红契)原主离业典当契约)含义:典当又叫活卖只转移占有权、使用权在一定期限内出典人可以赎回典当物。)形式:必须采用加画骑缝记号的复本书面契约)订立程序)内容当事人即业主和钱主的权利义务五、元不动产买卖程序:)先问亲邻)经官给据)签押文契)印契税契典当契约借贷契约:注意关于高利贷的限制即一本一利六、明契约形式:单契和合同契订立程序、生效条件对债务人利益的保护:违禁取利罪七、清不动产典卖契约的特点:契约上需注明“典”或“卖”典卖契约可以免纳契税买卖契约则必须缴纳契税明确规定不动产典当回赎年限:最高年§婚姻家庭制度一、秦汉秦时法律对婚姻成立、双方权利义务以及婚姻解除有明确规定其中婚姻成立的条件包括两个:)必须达到一定年龄具备结婚的行为能力:秦时以身高为成年标准女子高六尺二寸方可“许嫁”)应当登记登记则婚姻有效成立若逃亡则应定罪若未登记则婚姻无效。另应注意婚姻的解除也应该登记否则构成“弃妻不书”罪汉朝关于婚姻成立的规定)强制早婚:出于税收考虑强制达到法定婚龄的人结婚)成立条件继承上古做法:父母之命媒妁之言同姓不婚汉关于婚姻解除的规定:七出、三不去家庭内部关系方面仍保留父权家长制、男尊女卑等思想、制度。到汉朝时董仲舒进一步提出“三纲”理论)三纲:父为子纲夫为妻纲君为臣纲这三种关系均被视为主从、尊卑受到法律的特别保护。)不孝:所有冒犯家长权威、侵犯长辈的行为都可能属于不孝罪。例如:控告父母、别籍异财二、唐宋(一)唐之婚姻制度婚姻成立)程序:报婚书、有私约、受聘财)条件:父母之命、媒妁之言)限制:嫁娶违律(形式违法)、违律为婚(实质违法)婚姻解除的方式)出妻)和离仍应以“休书”为凭证)断离:包括违律和义绝(二)唐之家庭制度父子夫妻(三)宋主要变化是女方在四种特定情况下可以提出离婚:丈夫外出三年不归妻子可改嫁丈夫因犯罪而被移乡编管妻子可提出离婚被丈夫同居亲属强奸虽未成妻子可提出离婚丈夫逼妻为娼三、元明清(一)元区别对待适用不同法律即:诸色人同类自相婚姻者各依本俗法递相婚姻者以男为主(蒙古人除外)“婚书”具有特殊重要性入赘:)四种赘婿:养老女婿、年限女婿、出舍女婿和归宗女婿)限制:独子不得出赘但若因贫穷无力娶妻的可以做年限女婿军户户籍继承人不得出赘收继婚:)蒙古人有“夫斯子收其庶母兄没弟收其嫂”的习俗统一中国后元朝法律仍保留着一习俗)禁止汉人收继婚姻的解除中原正统文化中的“七出”“义绝”等元法律并未严格坚持甚至不固守“女子从一而终”的教条允许不和睦的夫妻自由离异。(二)明清仍以维护封建纲常为核心保护父权、夫权家庭内部关系更加复杂:三父八母诸子§继承制度一、秦汉继承内容主要包括爵位和财产两个方面汉:)嫡长子继承爵位)财产继承:遗嘱、诸子均分二、唐宋唐时身份的继承仍采取嫡长子继承财产继承采“诸子均分”原则四种具体情形宋朝继子(嗣子)的两种类型:)立继子:与亲子相同可以继承全部遗产)命继子:只能继承三分之一女儿的继承权)在室女(未嫁女))出嫁女)归宗女遗嘱继承:以户绝为前提三、元明清第九章中古职官法律制度·主要机构·职官选任制度·职官管理制度§主要机构一、中央机构:三公九卿制三省六部制六部(一)秦汉三公即丞相(最高行政长官)、御史大夫(监察百官、传达诏令)和太尉(最高军事行政长官)九卿即奉常、郎中令、卫尉、太仆、廷尉、典客、宗正、治粟内史和少府汉武帝时起中央机构分为内朝官(决策权)和外朝官(办事机构)尚书台后来成为事实上的决策机构其长官为尚书令由宦官担任的称为中书令(二)唐宋三省制度是在魏晋南北朝时开始形成的到隋唐时中书、门下、尚书三省制度确立六部即吏户礼兵刑工九寺五监事系六部以外具体办事机构宋时实际行使决策权的机构为“中书门下”宋之枢密院与中书门下并称二府主管军政北宋设立“三司”即盐铁司、度支司和户部司作为国家财政机关因权职甚重被称为“计相”(三)元明清元以“一省”即中书省取代“三省”作为最高行政机构下设六部明初废除丞相制度皇帝直接控制六部御史台改为都察院明朝将六部尚书、都察院左都御史和大理寺卿合称为“九卿”明时“内阁”逐渐成为实际决策机构清雍正时起设立“军机处”逐渐取代明以来的内阁成为最高决策机关。军机处起草的诏旨经皇帝批准一部分由内阁以“上谕”发布一部分则以面奉谕旨的名义发往各地成为“廷寄”清时设立理藩院处理少数民族聚居区事务设宗人府管理皇帝宗室事务设内务府管理宫廷事务。二、地方机构:郡县制州县制省、府、州县(一)秦汉秦:郡县制)道为少数民族聚居地的县一级地方机构)县下有乡(设有三老、有秩、啬夫、游徼jiao)、亭(治安机构设亭长)、里(设里典)。汉初郡县与封国并存后又设“州”形成州、郡、县三级体制(二)唐宋隋唐地方上实行州、县二级制州以刺史为长官县以县令为长官均有朝廷任命任期三年边境地区设“道”以节度使、观察使为长官。宋之地方机构设置最具特色的包括:)削除各道节度使权力节度使变成虚衔)府、州、军、监直属中央其长官全由文官担任并成为“知府”“知州”“知县”等表示“权知”)北宋在州之上又设“路”作为地方最高机构分设四司分别为经略安抚使司(军政)、转运使司(财赋、漕运)、提典刑

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