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03第三章个人独资企业与合伙企业法.ppt

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上传者: 秦秦心不变 2013-12-28 评分 0 0 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《03第三章个人独资企业与合伙企业法ppt》,可适用于高等教育领域,主题内容包含第三章第三章个人独资企业与合伙企业法目的要求:了解和掌握个人独资企业和合伙企业的概念和特征、个人独资企业和合伙企业的设立、组织管理形式。)个人独资企符等。

第三章第三章个人独资企业与合伙企业法目的要求:了解和掌握个人独资企业和合伙企业的概念和特征、个人独资企业和合伙企业的设立、组织管理形式。)个人独资企业的概念个人独资企业是指在中国境内设立的、由一个自然人投资的、财产为投资人个人所有的、投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。(它是一种最古老、存续最长久、结构最简单、数量最多的企业组织形式)个人独资企业合伙企业公司企业一、个人独资企业的概念和特征与其他企业形态相比有以下法律特征:)投资主体的单一性)所有权和经营权合而为一(都集中在投资者一人手中))企业资格与业主人格的重合性它们都不具有独立性)业主对企业承担责任的无限性)个人投资企业不具有法人资格。)个人独资企业的特征、个人独资企业法个人独资企业法是规范个人独资企业行为保护个人独资企业投资人与债权人利益的法律、法规。具体指:年月日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过的《中华人民共和国个人独资企业法》该法自年月日起施行。共计章条。二、个人独资企业的设立与变更二、个人独资企业的设立与变更、个人独资企业设立的条件《个人独资企业法》第八条规定设立个人独资企业应当具备下列条件:)投资者为一个自然人(中国公民)。并非所有的自然人都可以成为设立个人独资企业的投资者目前我国法律禁止以下人员从事营利性的活动:不具备完全民事行为能力的人在职国家公务员党政机关有关领导干部法官、检察官、人民警察国有企事业单位的在职管理人员包括商业银行工作人员。)有合法的企业名称。什么是合法的企业名称呢?个人独资企业法第条作了个方面的规定:其一企业名称要与其责任形式和从事的业务相符其二企业名称中不得有“有限”或“有限责任”字样其三应使用汉字内容包括商号、营业特点及组织形式)有投资人申报的出资(数量不限)。)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。)有必要的从业人员。 、个人独资企业的设立程序、个人独资企业的设立程序)设立申请书。申请书包括:企业的名称和住所投资人的姓名和住所投资人的出资额和出资方式经营范围。)投资人的身份证明。)生产经营场所使用证明。)特殊行业的须报请有关部门批准如申请经营旅店业的应当经当地公安机关批准。三、个人独资企业的管理、解散和清算三、个人独资企业的管理、解散和清算、个人独资企业的管理根据《个人独资企业法》第条的规定个人独资企业的管理有两种方式:)自行管理)委托或聘用他人管理。投资人委托或聘用他人管理个人独资企业事务应当与受托人或被聘用的人签订书面合同明确委托的具体内容和授予权利的范围但投资人对受托人或被聘用的人员职权的限制不得对抗善意第三人。个人独资企业经批准可以设立分支机构其责任由独资企业承担。、个人独资企业的解散、个人独资企业的解散《个人独资企业法》第条规定出现下列情形之一时应解散:)投资人决定解散)投资人死亡或者被宣告死亡无继承人或者继承人决定放弃继承)被依法吊销营业执照)法律、行政法规规定的其他情形。、个人独资企业的清算、个人独资企业的清算 )方式:自行清算(多数)在清算前日内书面通知债权人无法通知的应当公告债权人在接到通知之日起天内、未接到通知应在公告之日起日内向投资人申报债权。债权人申请人民法院指定清算人进行清算。)法律后果)法律后果 个人独资企业财产不足以清偿债务的投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 个人独资企业解散后原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任但债权人自独资企业解散后年内未向债务人提出偿债请求的该责任消灭。   案例案例顾勇很想创建一家独资企业自己做老板。但他对《个人独资企业法》知之甚少他根据自己的理解和一些非官方途径了解到的信息勾勒出欲设企业的大致情况如下:企业名称为“洁又惠”面点制作有限责任公司自己为企业董事长。听说独资企业的注册资本只要元钱即象征性地出一点就可以了所以资本暂定为元外加一些碗筷、几把桌椅而且注册资本越低他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。顾勇计划雇佣名左右的职工但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少没必要设置帐簿、配备专门的财会人员。又由于顾勇不太懂经营管理所以他准备聘用一名经理来管理企业但是又需控制经理的权力较重大的事项均由顾勇自己来决定。如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的则由该经理自行对外负责。最后独资企业不取得法人资格故无需登记过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。请问:顾勇的以上想法是否符合法律规定?首先独资企业的注册资本法律未规定底限出资也不须经中介机构验资但申请人必须如实申报包括作为出资的货币、实物、土地使用权、知识产权等。投资人的出资应该与企业的经营规模相适应。但是投资人对企业债务的责任不是以注册资本为限的而是要承担无限责任。当企业对外发生债务时先用企业财产清偿不足部分以投资人的个人财产来承担如果是以家庭财产出资的还要追究其家庭财产。顾勇对注册资本及承担责任的认识是错误的投资人在创建企业时必须考虑到承担无限责任问题。另外由于独资企业的规模较小所以最好从事社区服务或者科技创业等方面顾勇欲开一家面点制作的小店是适合独资企业经营的。其次由于独资企业的投资人对企业债务承担无限责任所以独资企业的名称中不能出现“有限责任”、“公司”等字样。一般是根据其经营范围或所从事的行业来确定如商业一般叫商店、商行工业一般叫厂等。独资企业与其他企业一样也要有固定的经营场所即生产经营用房但法律对经营用房的面积未作规定。顾勇要创办独资企业必须找到一处固定的用房。再次个人独资企业要有必要的从业人员包括投资者和雇员。雇工人数由投资人自行决定一般应与企业生产经营规模相适应国家无强制性规定。当然不雇佣他人能够经营的企业只有投资人一人也行。独资企业一旦雇佣雇工应当依法与职工签定劳动合同保障职工的劳动安全按时、足额发放工资并为职工缴纳各项社会保险费。独资企业可以聘用他人管理企业但是投资人对被聘用人员职权的限制不得对抗善意第三人。本案中顾勇可以雇佣职工和经理但应符合上述法律规定经理的行为代表企业顾勇是要对第三人承担责任的除非他能证明第三人的恶意的。此外个人独资企业可以不配备专门的财会人员但是应当依法设置会计帐簿进行会计核算因此可以请社会中介机构代理记帐。最后创建独资企业必须到工商行政管理部门办理登记领取营业执照。营业执照签发之日为个人独资企业成立的日期。在领取营业执照之前投资人不得以个人独资企业的名义从事经营活动。顾勇自行挂牌营业是违法行为。个人独资企业与个体工商户个人独资企业与个体工商户相同点:第一、两者的投资主体基本相同。两者的投资主体只能是自然人(公民)而不能是法人或其他组织。当然作为投资主体的自然人(公民)要符合法律规定法律、行政法规禁止从事营利活动的人不得作为投资人申请设立个人独资企业或个体工商户。第二、个人独资企业与个体工商户对投入的资产都实行申报制不需要经过法定的验资机构验资。由于两者都承担无限责任因此也不强调对作为出资的实物、工业产权、非专利技术和土地使用权的实际缴付。第三、两者承担法律责任的形式相同都必须以个人或家庭财产承担无限责任。如果以出资方式分个体工商户可分为个人经营和家庭经营两种形式而个人独资企业也可以分为以个人财产出资的个人独资企业和以家庭财产出资的个人独资企业。在责任承担上以个人财产出资的个人独资企业或个体工商户都以个人财产承担无限责任。以家庭财产出资的个人独资企业或个体工商户都以家庭财产承担无限责任。第四、作为一种经济组织个人独资企业与个体工商户均须有必要的资金、场所、从业人员及生产经营条件。这也是个体工商户与个人独资企业作为市场主体进入市场的必要条件。此外个人独资企业与个体工商户在商标使用主体及广告宣传策略等方面也具有很多的相同点。既然个人独资企业在投资主体、出资方式、责任承担形式等方面是一样的。但并不是说作为登记主管机关的工商行政管理机关可以不加辨别而随意登记。事实上个人独资企业与个体工商户还是有一些区别的。第一、个人独资企业必须要有固定的生产经营场所和合法的企业名称而个体工商户可以不起字号名称也可以没有固定的生产经营场所而流动经营。换句话说合法的企业名称和固定的生产经营场所是个人独资企业的成立要件但不是个体工商户的成立要件。第二、个体工商户的投资者与经营者是同一人都必须是投资设立个体工商户的自然人。而个人独资企业的投资者与经营者可以是不同的人投资人可以委托或聘用他人管理个人独资企业事务。也就是说个人独资企业的所有权与经营权是可以分离的这就决定了个人独资企业更符合现代企业制度的特征。而个体工商户的所有权与经营权是集于投资者一身的已不能适应于现代企业制度发展的要求所以它只能适用于小规模的经营主体。第三、个人独资企业可以设立分支机构也可以委派他人作为个人独资企业分支机构负责人。这一规定说明了个人独资企业不但可以在登记管理机关辖区内设立分支机构也可以在异地设立分支机构由设立该分支机构的个人独资企业承担责任。而个体工商户根据规定不能设立分支机构。另一方面个体工商户虽然可以异地经营但随着各地近几年相继简化了外来人员的登记手续从而使个体工商户的异地经营这一规定逐渐淡化。由此可以看出个人独资企业的总体规模一般大于个体工商户。第四、个人独资企业与个体工商户的法律地位不尽相同。在民事、行政、经济法律制度中个人独资企业是其他组织或其它经济组织的一种形式能以企业自身的名义进行法律活动。而个体工商户是否能够作为其它组织或其它经济组织的一种形式一直是国内民法学家的争论对象。在日常法律活动中个体工商户的法律行为能力往往受到一定的限制更多的时候个体工商户是以公民个人名义进行法律活动的。事实上国内就有许多法律专家提出个体工商户不是法律意义上的企业。另外个人独资企业与个体工商户作为市场主体参与市场经济其他活动的能力不同如个人独资企业可以成为公司的股东从而以企业名义享有公司股东的权利和义务而个体工商户一般不能以企业名义作为公司股东只能以个人投资者(自然人)身份成为公司股东。第五、个人独资企业与个体工商户在财务制度和税收政策上的要求也不尽相同。事实上这也是投资者较关心的问题。根据《个人独资企业法》的规定,个人独资企业必须建立财务制度以进行会计核算。值得一提的是个人独资企业的财务制度是个人独资企业的必备条件不以任何部门的要求而改变。而个体工商户由于情况复杂是否要建立会计制度争论较多在即将实施的新《会计法》中也只作了原则规定。按照目前的执法情况看个体工商户可以按照税务机关的要求建立账簿如税务部门不作要求的也可以不进行会计核算。另外在税收政策方面由于我国的税收法律制度是一个相对独立的体系它与市场主体法律制度之间没有统一的联系。目前税务部门认定一般纳税人和小规模纳税人的标准并不是以企业的市场主体地位不同而划分的。一般来说个体工商户较难认定为一般纳税人而个人独资企业如符合条件则可以认定为一般纳税人。如何把市场主体立法与税收立法有机地结合起来是今后完善社会主义市场经济法律制度值得探讨的问题。事实上个人独资企业是按照企业的组成形式进行分类的结果而个体工商户是按照企业的经济成份进行分类的它们之间的某些方面是不可比较的。从上面的对比可以看出根据权利与义务对等的法律原则无疑个人独资企业所享有的权利要大于个体工商户所承担的义务也要大于个体工商户。公民在投资设立个人独资企业或个体工商户时应根据自身的需要选择适宜的组织形式来进行登记注册而作为登记主管机关的工商部门也应积极帮助投资者进行选择。按照新法效力优于旧法的法律原则有相当多符合个人独资企业条件的个体工商户必将逐步被规范成为个人独资企业而个体工商户作为一种市场主体还将在较长时间内存在。因此工商行政管理机关在日常登记工作中应把贯彻实施《个人独资企业法》放在重要地位积极引导符合条件的个体工商户转为个人独资企业从而使市场主体更加规范。四、合伙企业和合伙企业法概述四、合伙企业和合伙企业法概述、合伙企业的概念和特征)合伙企业的概念合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法的规定在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。)合伙企业的特征)合伙企业的特征同其他的经济组织相比合伙企业具有以下法律特征:它以合伙协议为合伙企业成立的法律基础   普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任有限合伙人对合伙企业债务承担有限责任   合伙企业是一种不具备法人资格的营利性的经济组织合伙企业由两个以上的投资人共同投资兴办。合伙企业的投资人可以是自然人、也可以是法人。但是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。合伙企业属于人合型企业。合伙企业的生产经营所得和其他所得按照国家有关税收规定由合伙人分别缴纳所得税。纳税的主体为合伙人而不是合伙企业。、合伙企业的法定类型一般地说合伙企业的合伙方式较多从合伙组织形式看有种:普通合伙企业:仅指自然人投资兴办的合伙企业联营合伙企业:法人之间共同兴办的合伙企业混合合伙企业:自然人和法人之间共同兴办的合伙企业。我国《合伙企业法》所规范的合伙企业有普通合伙企业和有限合伙企业两种。普通合伙企业:是指由普通合伙人组成的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。特殊的普通合伙企业是由一些具有专业知识和专门技能的合伙人组成的为客户提供有偿服务的专业服务机构。实践当中因为合伙人执业活动发生合伙企业债务的主观因素不同合伙人承担责任的方式也不一样。即如果合伙人因故意或者重大过失造成合伙企业债务的那么该合伙人应承担无限责任或者无限连带责任其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担有限责任如果合伙人非因故意或者重大过失造成合伙企业债务的那么全体合伙人应承担无限连带责任。有限合伙企业:是由普通合伙人和有限合伙人组成的合伙企业。其中普通合伙人对合伙企业承担无限连带责任有限合伙人以其出资额为限对合伙企业承担有限责任。有限合伙企业由个以上个以下合伙人设立但必须要有一个普通合伙人。普通合伙人和有限合伙人可以相互转变。法律规定有限合伙人不得以劳务出资、不得执行合伙企业事务但可以自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务也可以将其在合伙企业中的财产份额出质也可以转让其在合伙企业中的财产份额。、合伙企业法是指有关合伙企业的组织、经营活动及其管理的法律规范的总和。具体是指年月日第八届全国人大常委会第次会议通过的《中华人民共和国合伙企业法》自年月日起施行。年月作了修改年月开始实施。五、合伙企业的设立五、合伙企业的设立、合伙企业设立的条件)有两个以上的合伙人。这里注意一点就是如果合伙人死亡而其合法继承人无民事行为能力经全体合伙人同意也可以为有限合伙人普通合伙企业就变为有限合伙企业。如果不一致同意则应该退还财产份额。)有书面合伙协议)有各合伙人实际缴付的出资)有合伙企业的名称普通合伙企业名称中应注明“普通合伙”字样特殊普通合伙企业名称中应注明“特殊普通合伙”有限合伙企业名称中应注明“有限合伙”字样)有经营场所和从事合伙经营的必要条件。、合伙企业设立的程序)订立合伙协议)向有关部门提出申请)依约定履行出资义务)向工商行政管理部门设立申请(申请时应该提交的材料:全体合伙人签名的申请书、全体合伙人的身份证明、全体合伙人指定的代表或共同委托的代理人的委托书、合伙协议、出资证明、经营场所证明、有关部门的批准文件等等。))进行设立登记、发给营业执照。六、合伙企业的经营管理六、合伙企业的经营管理、合伙企业财产的性质合伙企业的财产由两部分构成: 各合伙人的出资并非合伙人的所有出资都可以构成合伙企业的财产如劳务出资就不能合伙企业成立后以合伙企业的名义取得的营业收益或其他收益。第一由于合伙企业本身不具备法人资格无法对其财产拥有所有权因此合伙人并未丧失对合伙企业财产的所有权合伙企业的财产归全体合伙人所有即各合伙人对合伙企业的财产不分份额地、平等地行使所有权第二合伙企业的财产不具有完全的独立性但有相对的独立性因此在合伙企业进行清算之前合伙人(除退伙者外)不得请求分割合伙企业的财产。、合伙企业财产管理、合伙企业财产管理)合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用任何合伙人都不能背离合伙企业和全体合伙人的共同利益擅自处理或者使用合伙企业的财产)合伙企业存续期间合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时必须经其他合伙人的一致同意)合伙企业的财产与合伙人的财产在一定程度上是分离的合伙企业进行清算前合伙人不得请求分割合伙企业的财产但可以根据协议或全体合伙人商定进行年度或一定时期的利润分配。)合伙人依法转让财产的在同等条件下其他合伙人享有优先受让的权利。如果仅在内部合伙人之间转让财产则不必经过其他合伙人的一致同意而只须通知其他合伙人)合伙人可以将其他在合伙企业中的财产份额以质押的方式为其个人债务提供担保但是必须经其他合伙人的一致同意。)合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分合伙企业财产的合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的须经其他合伙人一致同意未经其他合伙人一致同意其行为无效由此给善意第三人造成损失的由行为人依法承担赔偿责任。合伙人未经其他合伙人一致同意而以其在合伙企业中的财产份额出质的行为无效即不产生法律上的效力。问:合伙人未经其他合伙人一致同意而以其在合伙企业中的财产份额出质的是否适用善意取得制度?答案:否。、合伙企业事务管理的模式合伙人对合伙企业的事务执行权通过四种方式实现:共同执行:由全体合伙人共同执行合伙企业事务此时各执行人都可以执行合伙企业的事务这种管理适用于合伙人较少的企业委托执行:此时只有被委托的一名或数名合伙人才能执行合伙企业的事务对外代表合伙企业分别执行:各合伙人分别执行在各自的责任范围内的事务授权执行:聘请合伙人以外的人执行。、合伙企业事务管理的监督)不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人检查其执行合伙企业事务的情况)合伙人为了了解合伙企业的经营状况有权查阅帐簿)由合伙人分别执行合伙企业事务时合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议提出异议时应该暂停该项事务的执行)普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务也不得同本合伙企业进行交易。、合伙企业事务管理决定的权限、合伙企业事务管理决定的权限一般来说每个合伙人都有权对外代表合伙企业然而由于合伙企业事务执行的方式不同合伙企业的对外代表权限也会有所不同。执行合伙企业事务的合伙人对外代表合伙企业此时他(他们)是其他合伙人的代理人。但是不管采取那种执行方式合伙企业的有些事务必须经全体合伙人共同参与决定并采取少数服从多数的原则有些事务必须由全体合伙人一致同意决定。)必须由全体合伙人共同参与并采取少数服从多数原则来决定的事务)必须由全体合伙人共同参与并采取少数服从多数原则来决定的事务委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务是否执行人票的表决方式是否由各合伙人分别执行合伙企业的事务是否增加对合伙企业的出资撤销委托利润分配方案。)必须由全体合伙人一致同意才能决定的事务)必须由全体合伙人一致同意才能决定的事务改变合伙企业的名称  改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点  处分合伙企业的不动产  转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利  以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。、合伙企业的利润分配和亏损分担世界关于合伙企业的利润分配和亏损分担的规定有三种: 按份主义:按出资份额确定如法、日等平均主义:不管出资多少一律按人数平均确定如美、英等 折中主义:先按一定的比例(如%)以按份分配然后按平均分配。我国规定合伙企业的利润分配和亏损分担由合伙协议规定若协议中没有规定则由各合伙人协商决定若协商不成则按照实际出资比例分配和分担无法确定出资比例的则由合伙人平均分配和分担。新的《合伙企业法》规定合伙企业的生产经营所得和其他所得只由合伙人分别缴纳所得税。  八、合伙企业与第三人关系的法律规定、合伙企业与善意第三人的关系第三人是指与合伙企业发生经济法律关系的相对人因独立于合伙人与合伙企业的经济法律关系而被称为第三人。善意第三人:是指特定法律关系当事人以外的任何对有关的无权交易因不知情而支付了相应对价的人。我国《合伙企业法》特别强调对善意第三人的保护:合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利可以加以限制但该项限制不得对抗不知情的善意第三人。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产合伙企业也不得以此对抗不知情的善意第三人只要第三人与合伙人交易时主观上不知道也不必知道该合伙人为无权人并且该项交易是自主的、公开的第三人取得合伙企业财产是有偿的合伙企业就不能因该合伙人无权行使而否定该项交易的法律效力并请求第三人返还而只能请求无权行使的合伙人赔偿因此给合伙企业和其他合伙人造成的损失。、合伙企业与企业债权人)合伙企业对其债务应先以其全部财产进行清偿合伙企业财产不足清偿到期债务的各合伙人应承担无限连带清偿责任。)当有合伙人无力承担其清偿责任时其他合伙人要负连带责任代其清偿债务。所清偿的债务数额超过其应当承担的数额时该合伙人有权向其他合伙人追偿。、合伙企业与合伙人的债权人的关系)合伙人的债权人不得对合伙企业行使抵消权。)合伙人的债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。)合伙人的债权人可以请求强制执行合伙人在合伙企业中的财产份额。 九、入伙与退伙九、入伙与退伙、入伙及有关法律规定)新合伙人入伙除合伙协议另有约定外应当经全体合伙人一致同意并依法订立书面入伙协议。 )订立入伙协议时原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。)入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利承担同等责任。入伙协议另有约定的从其约定。  )新合伙人一旦入伙就应当对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。、退伙及其有关法律规定、退伙及其有关法律规定退伙有三种:法定退伙:法律规定的退伙情形。如普通合伙的自然人死亡、法人合伙人被吊销营业执照等。约定退伙:是指合伙协议约定的退伙事由的出现而导致的退伙。除名退伙:是指由合伙人一致同意将某合伙人开除出合伙企业的退伙。不管那种退伙合伙人退伙时必须符合以下规定:)要按照退伙时的合伙企业的财产与该退伙人进行结算退还退伙人的财产份额如果有未了解的事务待了解后结算。如果合伙企业财产少于合伙企业债务的退伙人应按照合伙企业利润分配与亏损分担的办法分担亏损。)退伙人对退伙前发生的合伙企业债务仍应与其他合伙人一起承担连带责任 思考题:、个人独资企业的特征。、个人独资企业和合伙企业有何区别?、说明普通合伙企业与有限合伙企业的区别。、简述合伙企业的管理模式。

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