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09新起点法条串讲班商法-司艳丽讲义.doc

09新起点法条串讲班商法-司艳丽讲义

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2009-07-15 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《09新起点法条串讲班商法-司艳丽讲义doc》,可适用于考试题库领域

新起点备战年司法考试名师讲义第二阶段商法()司艳丽内部资料请勿外传第一讲公司法一、公司种类.无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司(第条)()分类标准:()我国承认了两类公司:()有限公司和股份公司的区别A全部资本是否分为等额股份B承担责任的基础不同C性质不同D组织机构要求不同.人合公司、资合公司和人合兼资合公司()分类标准()各种公司的归类:.母公司和子公司(第条)()分类标准()母、子的关系()母为子担保的决议()子为母担保的决议.总公司和分公司(第条)()分类标准()分公司的法律地位()分公司对外经营活动的民事责任承担分公司的诉讼地位二、法律对公司权利能力的限制.对公司转投资限制(第条、条)()转投资对象【注意】张三和李四设立了一家有限责任公司总资产万股东会是否可以决议将公司资产的向一家普通合伙企业转投资?如可以公司如何承担责任张三和李四如何承担责任?()转投资额()转投资决议.公司对外提供担保的限制(第条)()对股东或实际控制人提供担保的决议:【注意】证券公司不能为其股东提供担保【注意】决议的表决程序:利害关系人不得参加表决须经出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过()对股东或实际控制人以外的人提供担保的决议:()未经决议而对外担保的效力:()超出章程规定的担保限额而对外担保的效力:.公司借贷行为的限制()未经股东会、股东大会或者董事会同意不得将公司资金借贷给他人(第条)()股份公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款(第条)三、公司资本原则(一)资本确定原则法定资本制()严格法定资本制()一次发行分期缴纳授权资本制:分期发行分期缴纳(二)资本维持原则公司成立后股东不得抽逃出资(第、条)【注意】发起人、认股人抽回出资的情形未按期募足股份发起人未按期召开创立大会创立大会决议不设立公司的。股票发行的价格不得低于票面金额(第条)公司一般不得收购本公司的股份(第、条)【注意】股份公司收购本公司股份的情形()减少公司注册资本。()将股份奖励给本公司职工。()与持有本公司股份的其他公司合并。()股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议要求公司收购其股份的。公司应按规定提取和使用法定公积金(第条)分类来源用途备注法定公积金来源于公司的税后利润(从每年税后利润中提取提取额达公司注册资本的时可以不再提取)弥补亏损、转增资本、扩大规模当以法定公积金转增资本时所留存的法定公积金不得少于转增前公司注册资本的不得接受本公司的股票作为质押权的标的(第条)。(三)资本不变原则(相对不变)(第条)四、公司章程.制定者:股东或发起人(第条).章程的约束力:公司、股东、董事、监事、高级管理人员(第条).章程的修改(第、条)()有限责任公司:经代表以上表决权的股东通过。()股份有限公司:经出席会议的股东所持表决权的以上通过。(二)公司章程可以约定的事项.公司章程可以约定公司法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任(第条)公司章程可以规定公司向其他企业投资或者为他人提供担保由董事会或者股东会、股东大会决议(第条)有限责任公司的股东可以约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资(第条)召开股东会会议应当于会议召开十五日前通知全体股东但是公司章程另有规定的除外(第条).股东会会议由股东按照出资比例行使表决权但是公司章程另有规定的除外(第条)有限责任公司的董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定(第条)股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生(第条)自然人股东死亡后其合法继承人可以继承股东资格但是公司章程另有规定的除外(第条)公司章程对股东股权转让另有规定的从其规定(第条)五、股东的出资和股权转让(一)股东出资义务.有限责任公司股东的出资义务()出资形式:(第条)A货币:≧B非货币出资:实物、知识产权、土地使用权等()出资期限:(第条)A一次性足额缴纳出资:B分期缴纳出资:首期出资≧且不低于万元()出资责任:A出资不足补足+违约(第条)。B出资不实补足+连带(第条)。.股份有限公司股东的出资义务()出资期限(第、、条)A一次性足额缴纳出资:B分期缴纳出资:发起人首期出资≧()出资责任(第、条)A公司成立前发起人出资不足按照发起人协议承担违约责任B公司成立后出资不足补足+连带C公司成立后出资不实补足+连带()股份有限公司设立中发起人的责任:“两连带一赔偿”(第条)A公司不能成立时对设立行为所产生的债务和费用负连带责任B公司不能成立时对认股人已缴纳的股款负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任C在公司设立过程中由于发起人的过失致使公司利益受到损害的应当对公司承担赔偿责任。(二)股权的转让有限责任公司的股权转让()对内转让:自由转让(第条)()对外转让:书面通知其他股东过半数(第条)【注意】视为同意转让的情形:未按期答复的不同意转让且不购买的【注意】其他股东的优先购买权【注意】公司章程对股权转让另有约定的从其约定()强制执行程序下的股权转让:通知公司和股东优先购买权(第条).股份有限公司的股权转让(第条)()转让的一般原则:自由转让(无论对内、对外)()转让的限制性规定:A对发起人持有本公司股份转让的限制。B对董事、监事、高级管理人员持有本公司股份转让的限制。(三)股东的退股权(异议股东的股权收购请求权).有限责任公司的股东的退股权(第条)有下列情形之一的对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:()公司连续五年不向股东分配利润而公司该五年连续盈利并且符合本法规定的分配利润条件的()公司合并、分立、转让主要财产的()公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。【注意】自股东会会议决议通过之日起六十日内股东与公司不能达成股权收购协议的股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。.股份有限公司股东的退股权(第条第款第项)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议有权要求公司收购其股份。【注意】股份有限公司的股东与公司未达成股权收购协议的法律后果六、公司的组织机构()股东会和股东大会(第条第条)股东会股东大会首次会议由出资最多的股东召集并主持定期会议定期会议的召开由公司章程决定年会:每年召开一次通常在每一会计年度终了后个月内召开临时会议代表以上表决权的股东以上的董事监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的应当召开临时会议。临时股东大会应在出现下列情况之一时的个月内召开:①董事人数不足法定人数或章程规定人数的时②公司未弥补的亏损达实收股本总额时③单独或者合计持有公司股份以上的股东请求时④董事会认为必要时⑤监事会提议召开时⑥公司章程规定的其他情形。会议的召集和主持董事会召集董事长主持(董事长不履行职务副董事长主持副董事长不履行由半数以上的董事推选一名董事主持)董事会不履行由监事会或者不设监事会的监事召集和主持监事会或者监事不召集和主持的代表以上表决权的股东可以自行召集和主持董事会召集董事长主持(董事长不履行职务副董事长主持副董事长不履行由半数以上的董事推选一名董事主持)董事会不履行由监事会召集和主持监事会不召集和主持的连续日以上单独或者合计持有公司以上股份的股东可以自行召集和主持表决权的行使股东按照出资比例行使表决权但是公司章程另有规定的除外“一股一权”的表决方式公司持有的本公司股份无表决权累积投票制(仅适用股份有限公司股东大会选举董事、监事)议事方式和表决程序除《公司法》有规定的外由公司章程规定。特别决议事项(有限责任公司必须经代表以上表决权的股东通过股份有限公司必须经出席会议的股东所持表决权的通过修改公司章程增加或者减少注册资本的决议公司合并、分立、解散或者变更公司形式修改公司章程增加或者减少注册资本公司的合并、分立、解散和变更公司形式的决议【注意】有限公司的股东决议可以采用书面形式:股东以书面形式一致表示同意的可以不召开股东会会议直接作出决定并由全体股东在决定文件上签名、盖章。(第条)股份公司的股东可以委托代理人出席股东大会会议(第条)()董事会(第条第条)有限责任公司董事会股份有限公司董事会组成~名董事组成股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以设一名执行董事不设立董事会两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司其董事会成员中应当有公司职工代表其他有限责任公司董事会中可以有职工代表。由~名董事组成董事长的产生由公司章程规定董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生任期董事任期由公司章程规定但每届任期不得超过年。董事任期届满连选可以连任。同有限责任公司会议的召集和主持董事长召集和主持董事长不能履行职务或者不履行职务的由副董事长召集和主持副董事长不能履行职务或者不履行职务的由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持同有限责任公司议事方式和表决程序除本法有规定的外由公司章程规定董事会决议的表决实行一人一票董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决实行一人一票董事会会议的召开公司章程规定()定期会议:董事会每年度至少召开两次会议每次会议应当于会议召开日前通知全体董事和监事()临时会议:代表以上表决权的股东、以上的董事或者监事会可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后日内召集和主持董事会会议()监事会(第条第条)有限责任公司股份有限公司人数≧人较小的公司可不设监事会仅设立名监事≧人组成股东代表+职工代表职工代表比例≧同有限公司任期每届三年同有限公司会议召开每年度至少召开一次每六月至少召开一次决议半数以上监事通过同有限公司职权检查提出罢免权纠错权提议权有条件的召集和主持股东会权提案权提起诉讼权质询建议和调查权同有限公司禁止兼任董事、高级管理人员不得兼任监事同有限公司履职费用由公司承担同有限公司【注意】公司的董事、监事、高级管理人员的任职资格限制(第条)  (一)无民事行为能力或者限制民事行为能力  (二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚执行期满未逾五年或者因犯罪被剥夺政治权利执行期满未逾五年  (三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理对该公司、企业的破产负有个人责任的自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年  (四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人并负有个人责任的自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年  (五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。七、几类特殊的公司(一)上市公司.上市公司重大事项决议(第条)上市公司在年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额的应当由股东大会作出决议并经出席会议的股东所持表决权的以上通过。.关联事项的表决:“两个过半数不足三人即提交股东大会”(第条)上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的不得对该项决议行使表决权也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足人的应将该事项提交上市公司股东大会审议。(二)一人公司(第条).公司组织形式股东身份()一个法人()一个自然人【注意】自然人股东再投资的限制最低注册资本.股东出资形式和出资期限.股东决定重大事项的书面形式要求公司审计.人格混同时的股东连带责任(三)国有独资公司(第条)国有独资公司不设股东会股东将其部分职权授权董事会行使。【注意】国有独资公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券必须由国有资产监督管理机构决定。董事会。国有独资公司设立董事会其成员中必须要有公司职工代表。监事会。国有独资公司监事会成员不得少于人其中职工代表的比例不得低于。高级职员的兼职禁止:董事长、副董事长、董事、高级管理人员未经国有资产监督管理机构同意不得在其他公司或者经济组织兼职。(四)外国公司的分支机构(第条)法律地位:.名称要求:标明国籍、责任形式章程置备于公司代表人或代理人的指定:撤销分支机构的条件:清算清偿债务八、公司的合并、分立(第条)(二)公司合并的形式.吸收合并★★.新设合并★★(三)公司分立的形式.派生分立★★.新设分立★★九、公司法的可诉性 .公司人格否认之诉(第条)()适用的前提()法律后果.公司决议的无效和可撤销诉讼(第条)()公司决议无效和可撤销的范围:()公司决议无效的情形:决议内容违反法律法规()公司决议可撤销的情形:决议内容违反公司章程决议召集程序、表决方式违反法律法规或章程(日内)()法院可以应公司的请求要求股东提供担保()法院确认无效或可撤销的法律后果:。股东知情权诉讼(第条)()仅适用于有限责任公司而不适用于股份有限公司。()仅适用于股东要求查阅公司会计帐簿的情形而不适用于其他情形。()诉讼的前置程序:首先向公司书面提出查阅的请求并须说明目的被拒绝后才可提起诉讼【链接】股东的知情权()有权查阅、复制:公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。()有权查阅:会计账簿。异议股东股份回购请求权诉讼(第条)()该条规定仅适用于有限责任公司而不适用于股份有限公司。()适用情形:公司连续年不向股东分配利润而公司该年连续盈利并且符合本法规定的分配利润条件的公司合并、分立、转让主要财产的公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。()诉讼前置程序:首先向公司提出退股的请求不能达成收购协议的才可诉讼()提诉期间:即自股东会会议决议通过之日起日内股东与公司不能达成股权收购协议的股东可以自股东会会议决议通过之日起日内向人民法院提起诉讼。。股东直接诉讼(第条)()诉讼原因:董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定损害股东利益的股东可以向人民法院提起诉讼。()诉讼当事人()诉讼后果.股东派生诉讼(第条)()诉讼原因:董事、监事、高级管理人员或第三人侵害公司利益而公司怠于起诉的()诉讼的前置程序:“穷尽公司内部资源的原则”()诉讼当事人()诉讼后果、股东请求解散公司诉讼(第条)()适用情形:公司经营管理发生严重困难继续存续会使股东利益受到重大损失且通过其他途径不能解决  ()提起诉讼的股东资格:持有公司全部股东表决权%以上的股东    第二讲合伙企业法一、合伙企业概念和类型普通合伙企业有限合伙企业企业性质人合企业人合兼资合企业法律地位不具有法人资格不具有法人资格合伙人组成普通合伙人普通合伙人和有限合伙人合伙人身份国有独资公司、上市公司、社会公益事业单位和社会团体不能成为普通合伙人有限合伙人身份不受限制合伙人承担责任全部合伙人承担无限连带责任普通合伙人承担无限连带责任有限合伙人承担有限责任企业经营管理全部合伙人合伙经营普通合伙人参与企业的经营有限合伙人不参与企业经营合伙人人数两个以上两个以上五十个以下合伙人出资方式货币、实物、知识产权、土地使用权、劳务等有限合伙人不能用劳务出资合伙人财产份额出质合伙人将财产份额出质必须经其他合伙人一致同意否则出质无效有限合伙人可以将其财产份额出质合伙协议另有约定的除外合伙人财产份额转让合伙人将财产份额向外转让须经其他合伙人一致同意有限合伙人可以将其财产份额向外转让但应提前日通知其他合伙人竞业禁止和自我交易义务全部合伙人都有竞业禁止和禁止自我交易的义务有限合伙人没有竞业禁止和自我交易的义务但合伙协议另有约定的除外合伙人的资格继承普通合伙人的资格不能当然继承有限合伙人的资格可以继承二、普通合伙企业(一)普通合伙企业设立条件(第条).有符合要求的合伙人()合伙人的人数:()合伙人的组成:()禁止担任普通合伙人的主体:(第条).必须有书面的合伙协议(第条)()合伙协议的生效时间:()合伙协议的修改或者补充:()合伙协议中未约定或者约定不明确的事项:.有合伙人认缴或者实际缴付的出资(第条)()出资形式:货币、实物、知识产权、土地使用权、劳务等非货币财产。()非货币财产的评估:协商确定或由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。合伙人以劳务出资的其评估办法由全体合伙人协商确定。()出资期限:.有合伙企业的名称和生产经营场所(第条).法律、行政法规规定的其他条件(二)普通合伙企业财产管理和使用.合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的合伙企业不得以此对抗善意第三人(第条).合伙人之间相互转让其财产份额:通知(第条).合伙人向合伙人之外的其他人转让其在合伙企业中的财产份额:其他合伙人一致同意且享有优先购买权。但合伙协议可以另行约定(第条).合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质(第条)(三)普通合伙企业合伙事务执行.合伙事务的执行方式()由全体合伙人共同执行(第条)()委托一名合伙人或者数名执行合伙企业的事务(第、条)()由数名合伙人分别执行合伙企业事务(第条).合伙企业事务执行后果的承担:由合伙企业承担(第条).合伙企业决议的表决办法:约定约定不明按人头表决(条).合伙企业事务的决定(第条)除合伙协议另有约定外合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:()改变合伙企业的名称()改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点()处分合伙企业的不动产()转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利()以合伙企业名义为他人提供担保()聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。(四)普通合伙人的法定义务.竞业禁止的义务(第条).禁止自我交易的义务(第条)(五)普通合伙企业的损益分配(第条)约定→约定不明→协商→协商不成→实缴出资比例→无法确定出资比例→平均(六)普通合伙企业与第三人的关系.合伙人与善意第三人的关系(第条).合伙企业与合伙企业债权人的关系:先用企业财产偿还偿还不清的合伙人承担无限连带责任(第、条).合伙企业与合伙人债权人的关系(第条、条)(七)普通合伙人入伙、退伙.入伙(第、条)()除合伙协议另有约定外入伙必须经全体合伙人同意。()依法订立书面入伙协议。()原合伙人告知义务:经营状况和财务状况()入伙的法律后果:对入伙前、后的债务均承担无限连带责任.退伙()协议退伙(第条)()声明退伙(第条):未约定合伙期限提前天通知()当然退伙(第条)A作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡【注意】普通合伙人丧失行为能力是否会导致法定退伙?合伙人资格的继承:合伙人的继承人为无行为能力或限制行为能力的如何处理:B个人丧失偿债能力C作为合伙人的法人或者其他组织被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者具有相关资格而丧失该资格D法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格E合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。()除名退伙(第条)A未履行出资义务B因故意或者重大过失给合伙企业造成损失C执行合伙事务时有不正当行为D发生合伙协议约定的事由。【注意】退伙生效日:被除名人的救济措施:退伙的法律后果(第条、条)()可以退还货币或实物()对退伙前的债务承担无限连带责任二、特殊的普通合伙企业(第条)特殊性在于合伙人责任的承担:一个合伙人或者数个合伙人故意或重大过失造成合伙企业债务的:有过错的合伙人承担无限责任或者无限连带责任其他合伙人承担有限责任。合伙人非因故意或重大过失造成的合伙企业债务全体合伙人承担无限连带责任。三、有限合伙企业(一)有限合伙企业的设立条件.有符合要求的合伙人(第条).必须有书面的合伙协议.有限合伙人认缴或者实际缴付的出资(第、条).有限合伙企业的名称和生产经营场所(第条)(二)有限合伙企业的事务执行.有限合伙企业的事务执行方式:普通合伙人执行(第条).有限合伙企业的事务管理:有限合伙人不执行合伙事务不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为不视为执行合伙事务(第条):()参与决定普通合伙人入伙、退伙  ()对企业的经营管理提出建议  ()参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所  ()获取经审计的有限合伙企业财务会计报告  ()对涉及自身利益的情况查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料  ()在有限合伙企业中的利益受到侵害时向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼  ()执行事务合伙人怠于行使权利时督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼  ()依法为本企业提供担保。【注意】有限合伙人的表见代表行为(第条)(三)有限合伙企业财产管理和使用合伙份额的出质:自由除非合伙协议另有约定(第条)合伙份额的向外转让:提前三十天通知(第条)(四)有限合伙人的法定义务.有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易但是合伙协议另有约定的除外(第条).有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务但是合伙协议另有约定的除外(第条)(五)有限合伙人个人债务的清偿(第条).有限合伙人以其从合伙企业中分取的收益用于清偿.债权人可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额其他合伙人有优先购买权。(六)有限合伙企业组织形式以及合伙人类型的转变.有限合伙企业仅剩有限合伙人的应当解散(第条).有限合伙企业仅剩普通合伙人的转为普通合伙企业(第条).普通合伙人和有限合伙人相互转换后责任的承担(第、条)()普通合伙人转为有限合伙人:()有限合伙人转为普通合伙人:(七)有限合伙人的入伙、退伙.入伙:对入伙前后的合伙企业债务承担有限责任(第条).当然退伙()作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡【注意】合伙人资格的继承合伙人丧失行为能力是否会导致当然退伙?()作为合伙人的法人或者其他组织被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者具有相关资格而丧失该资格()法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格()合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。.有限合伙人退伙后法律责任的承担:(第条)第三讲个人独资企业一、一人公司与个人独资企业的区别一人公司个人独资企业出资者不同一个自然人股东或者一个法人股东投资者只能是一个自然人(第条)法律地位不同具有法人资格不具有法人资格财产所有权不同具有独立的财产权不具有独立财产权财产由投资人个人所有(第条)出资人承担责任方式不同有限责任无限责任依据的法律不同公司法个人独资企业法二、个人独资企业的事务管理投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为:(第条)()利用职务上的便利索取或者收受贿赂()利用职务或者工作上的便利侵占企业财产()挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人()擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存()擅自以企业财产提供担保()未经投资人同意从事与本企业相竞争的业务()未经投资人同意同本企业订立合同或者进行交易()未经投资人同意擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用()泄露本企业的商业秘密()法律、行政法规禁止的其他行为。三、个人独资企业的清算(第条)个人独资企业解散后原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任但债权人在年内未向债务人提出偿还债务请求的该责任消灭。第四讲外商投资企业法中外合资经营企业中外合作经营企业外资企业投资者中方和外方中方和外方外方组织形式有限责任公司有限责任公司或合伙企业有限责任公司经批准也可以为其他责任形式权力机构董事会董事会或联合管理委员会采用有限责任公司时权力机构为董事会外商出资比例不得少于注册资本的无强制性要求依据合作合同而定。外方可以先行回收投资全部资本由外国投资者出资利润和亏损分配比例按投资比例分享利润、分担风险按合作合同分享利润、分担亏损投资者出资方式货币、实物、工业产权、专有技术、土地使用权同合营企业自由兑换的外币、机器设备、工业产权、专有技术经批准可以用其在中国举办的外资企业获得的人民币利润出资。出资方式的评估可以由合营各方协商确定也可以聘请合营各方同意的第三方评估同合营企业出资期限一次出资合营各方必须在营业执照签发之日起个月内缴清根据合作企业合同确定如果合作一方不按期缴纳出资应向对方承担违约责任。一次出资分期出资第一期出资不得低于合营各方各自认缴出资额的%并且应当在营业执照签发之日起个月内缴清分期出资最后一次出资应当在营业执照签发之日起年内缴清其第一次出资不得少于外国投资者认缴的投资额的%并应当在外资企业营业执照签发之日起天内缴清经营管理可以自行决定在国内或国际市场购买物资同合营企业同合营企业经营期限经营行业决定了是否必须约定经营期限约定合营期限的期限届满经合营各方同意延长的应在合营期限届满个月前提出申请可以约定合作期限期限届满合作各方同意延长经营期限应当在期限届满天前提出申请外国投资者申报由审批机关批准期满需要延长的应当在期满前日前向申请保险应当向中国境内的保险公司投保同合营企业同合营企业第五讲保险法一、保险法的原则.自愿原则(第条).最大诚信原则(第条).保险利益原则(第条、条)()保险利益:投保人或被保险人对保险标的具有的法律上承认的利益()人身保险:在合同订立时投保人对被保险人应当具有保险利益。【注意】合同订立时投保人对被保险人不具有保险利益的法律后果:【注意】人身保险利益的要求:投保人对下列人员具有保险利益:a本人b配偶、子女、父母c前项以外与投保人有抚养、赡养或扶养关系的家庭其他成员、近亲属d与投保人有劳动关系的劳动者除前款规定外被保险人同意投保人为其订立合同的视为投保人对被保险人具有保险利益。()财产保险:保险事故发生时被保险人对保险标的应当具有保险利益。.近因原则二、保险合同(一)保险合同的主体(第条、第条)投保人:保险人:被保险人:.受益人:()受益人是人身保险合同中特有的主体。()受益人的产生方式(第条规定)a投保人指定:【注意】投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。b被保险人指定:【注意】被保险人人为无或限制行为能力人的可以由其监护人指定受益人。()受益顺序及份额(第条)投保人或被保险人可以指定一个或数个受益人指定数个受益人的可以同时指定受益顺序和份额【注意】指定了多个受益人但未确定受益份额的法律后果:()受益人的变更(第条)A书面通知保险人B须经被保险人同意()受益权的丧失(第条)受益人故意造成被保险人死亡、伤残、疾病的或者故意杀害被保险人未遂的该受益人丧失受益权【注意】此处针对的是受益人和被保险人不是同一个人的情形(二)保险合同的特征.保险合同是射幸合同.保险合同是最大诚信合同.保险合同是格式合同()对免责条款保险人应当承担的义务:足以引起投保人注意的提示明确的说明。(第条)()对保险条款发生争议:应当按照通常理解予以解释有两种以上解释的应当作出有利于被保险人和受益人的解释。(第条)()无效的格式条款(第条).保险合同是双务、有偿合同.保险合同是非要式合同.保险合同是诺成性合同(第条)【注意】保险合同可以对合同的效力约定附条件或附期限   (三)保险合同的分类.财产保险合同与人身保险合同()分类标准:()区别A保险标的不同(第条)B财产保险合同适用代位求偿权人身保险中不适用(第条条)C财保中有保险价值条款人身保险中适用定额支付D人身保险合同中有受益人条款财保中没有E诉讼时效:财保为两年人寿保险为五年。(第条)F人寿保险的保费不能用诉讼方式请求支付.强制保险合同与自愿保险合同.原保险合同与再保险合同(第条、第条)()分类标准()取消了境内优先分保权【判断】A境内的法人或其他组织需要办理境内保险的应当向中国境内的保险公司投保。B保险公司办理再保险业务应当优先向中国境内的保险公司再保险。.单保险合同与复保险合同(第条)()重复保险:同一保险标的同一保险利益同一保险事故两个以上保险人保险金额总和超过保险价值。()重复保险的赔偿原则:()重复保险的赔偿原则仅适用财产保险.足额保险合同、不足额保险合同和超额保险合同(第条)()注意区分的几个概念:保险费、保险价值、保险金额、保险金、保险单的现金价值()分类标准:依据保险价值和保险金额的大小划分()赔偿原则()是财产保险合同特有的分类.定值保险合同与不定值保险合同(第条)()分类标准()是财产保险合同特有的分类(四)保险合同双方当事人的义务.投保人的义务()缴纳保费的义务(第)a宽限期:催告之日三十日或约定的期限六十日。宽限期内发生事故的如何处理:b合同效力中止:催告之日起超过三十日或超过约定的期限六十日c合同解除:中止之日起满两年未达成协议解除合同退现金价值()如实告知的义务(第条)A投保人故意不履行如实告知义务的保险人有权解除合同。对于合同解除前发生的保险事故不赔不退。B投保人因重大过失未履行如实告知义务对保险事故的发生有严重影响的保险人有权解除合同。对于合同解除前发生的保险事故不赔应退。C.投保人申报的年龄不真实并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的保险人可以解除合同并退现金价值。(第条)【注意】基于上述a、b、c三种情形的合同解除权自保险人知道有解除事由之日起超过三十日不行使而消灭。自合同成立之日起超过二年的保险人不得解除合同发生保险事故的保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。【注意】保险人在合同订立时已经知道投保人未如实告知的情况的保险人不得解除合同发生保险事故的保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。【总结】订立时明知的不得解除订立后两年内得知可以解除两年后得知不得解除。()及时通知保险事故的义务(第条)保险事故发生后应及时通知否则导致无法定损的对无法确定的部分不赔。但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。【注意】骗保的两种情形(第条)A未发生保险事故谎称发生的有权解除合同不赔不退B投保人、被保险人故意制造保险事故的有权解除合同不赔不退但四十三条规定除外。【链接】投保人故意造成被保险人死亡、伤残或疾病的保险人不赔已交足二年以上保费的应向其他权利人退还现金价值(条)()保险事故发生后的协助义务(第条)保险事故发生后投保人、被保险人、受益人应当提供相关的证明材料保险人认为材料不完整的应当及时一次性通知对方。()财产保险合同中危险程度增加的通知义务(第条)a危险程度显著增加应及时通知否则因危险显著增加而发生的事故不赔b通知后保险人有权增加保费或解除合同解除合同的退还部分保费()财产保险标的安全维护义务(第条)未尽到安全维护的责任的保险人有权要求增加保费或解除合同()财产保险中防灾减损义务(第条)为防灾减损而支出的必要的合理的费用由保险人承担此费用在保险金以外另行计算最高不超过保险金额.保险人的义务()及时核定:首先依合同合同未约定三十日内核定(第条)()拒赔通知和说明义务:核定后对不属于保险责任的三日内发出拒赔通知并说明理由(第条)()先行赔付义务:六十日内对已确定的数额(第条)  (五)保险合同的解除.投保人的解除权(条)()责任开始前解除合同退保费收手续费()责任开始后解除合同收取部分保费.保险人的解除权()投保人故意或者因过失不履行如实告知义务的()投保人申报的被保险人年龄不真实的()投保人、被保险人或者受益人骗保的()投保人、被保险人对保险标的未尽安全维护义务的()保险标的的危险程度显著增加的()人身保险合同效力中止后满二年双方未达成协议的()保险标的部分损失的自赔偿日起三十日内投保人可以解除合同除合同另有约定外保险人也可以解除合同但应当提前十五日通知投保人(条)【注意】禁止解除的两种合同(第条)三、财产保险合同(一)代位求偿权(第、、)()保险事故是由第三人的行为所致()代位求偿权的发生必须是保险人给付保险赔偿金之后。()保险人只能在赔偿限额内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利()赔偿前放弃不赔赔偿后放弃无效()保险人不得对被保险人的家庭成员或者组成人员行使代位求偿权除非他们故意造成保险事故的发生。(二)保险标的转让(第条).受让人承继被保险人的权利义务.被保险人或受让人应及时通知因转让导致危险显著增加的保险人在三十日内有权增加保费或解除合同如未通知不赔。(三)责任保险(第、).保险人可以直接向第三者赔偿.被保险人怠于请求的第三者有权直接向保险人请求赔偿.被保险人给第三者造成损害被保险人未向第三者赔偿的保险人不得向被保险人赔偿.赔偿范围:有约定的从其约定无约定应赔偿损失、诉讼费、仲裁费以及合理的必要的费用四、人身保险合同(一)除外责任的范围()投保人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的不赔交足两年以上保费的应退现金价值(第条)()自杀的:两年内自杀不赔但应退现金价值自杀时为无行为能力人的应赔。(第条)()因被保险人故意犯罪或者抗拒依法采取的刑事强制措施导致其伤残或者死亡的不赔交足两年以上保费的应退现金价值(第条)(二)保险金的继承(第条)被保险人死亡后有下列情形之一的保险金作为被保险人的遗产:()没有指定受益人或者受益人指定不明无法确定的()受益人先于被保险人死亡没有其他受益人的()受益人依法丧失受益权或者放弃受益权没有其他受益的(三)死亡保险(第、条).投保人不得为无民事行为能力人投死亡险保险人也不得承保但父母为未成年子女投保的人身保险不受此限制。.死亡险未经被保险人同意并认可保险金额的合同无效但父母为未成年子女投保的人身保险不受此限制.死亡险的保险单未经过被保险人书面同意不得转让或质押。【总结】父母可以自主为周岁以下的子女投死亡险但为周岁以上的子女投死亡险须经子女同意并认可保险金额。父母为任何年龄的子女投保的死亡险的保单不得转让或质押。五、保险公司概述(一)保险公司解散经营有人寿保险业务的保险公司除分立、合并或者被依法撤销外不得解散。(二)保险公司的破产清偿顺序(三)保险经营原则.分业经营分业监管的原则.资金营运的范围(第条)()银行存款()买卖债券、股票、证券投资基金份额等有价证券()投资不动产()国务院规定的其他资金运用形式。七、保险代理人与保险经纪人(第、条)第六讲票据法一、票据的特征.票据是无因证券。.票据是要式证券。.票据是文义证券。.票据是设权证券.票据是流通证券.票据是完全有价证券。二、三种票据的区别(第条)汇票本票支票基本当事人不同出票人、付款人、收款人出票人和收款人出票人、付款人、收款人票据的性质不同委付票据己付票据委付票据出票人的身份不同可以是银行也可以是银行之外的其他经济组织和个人银行没有身份的限制付款人身份不同无限制银行出票人的开户银行付款时间不同见票即付、出票后定期付款、见票后定期付款、定日付款(第条)见票即付见票即付三、票据抗辩(一)票据抗辩的种类.对物的抗辩()抗辩的原因:因票据本身存在的事由而发生的抗辩()抗辩的对象:一切票据债权人。.对人的抗辩(第条) ()抗辩的原因:基于票据债务人与特定票据债权人之间的关系而发生的抗辩。A票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人进行抗辩。B以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的或者明知有前列情形出于恶意取得票据的不得享有票据权利。C持票人因重大过失取得不符合本法规定的票据的也不得享有票据权利。()抗辩的对象:特定票据债权人。(二)票据抗辩限制(第条)()对出票人抗辩限制即票据债务人不得以自己与出票人之间的对人抗辩事由对抗持票人。但持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。()对持票人前手抗辩限制即票据债务人不得以自己与持票人前手之间的抗辩事由对抗持票人。但持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。四、票据权利(一)付款请求权(第条).性质:第一次请求权.行使对象:付款人(汇票、支票)或出票人(本票)(二)追索权.性质:第二次请求权.行使对象:前手.行使原因(第条)()期前追索权行使原因。①汇票被拒绝承兑②承兑人或者付款人死亡、逃匿③承兑人或者付款人被依法宣告破产④承兑人或者付款人因违法被责令终止业务活动。()期后追索权.形式要件()在法定期限内进行票据提示。()作成拒绝证明(第、、、条)【注意】不能出具拒绝证明的法律后果:丧失对其前手的追索权。但是承兑人或者付款人仍应当对持票人承担责任。()拒绝事实的通知(天)(第条)【注意】未按期通知的法律后果:持票人仍可以行使追索权但给前手造成的损失应赔偿。.行使方式:跳跃式、同时(第条)(四)票据权利的取得.原始取得()发行取得:出票()善意取得(第条)【注意】票据权利善意取得的构成要件①必须是从无处分权人手中取得票据②必须是依票据法规定的转让方式取得票据③受让人必须是善意或者无重大过失取得票据④受让人必须付出对价⑤受让人必须是在票据到期之前取得票据。.继受取得:背书、继承、赠与、税收其中后三种不受给付对价的限制但其权利不得优于前手(第条)(五)票据权利的消灭.付款(第条).票据时效期间届满(第条)()持票人对票据的出票人和承兑人的权利自票据到期日起年。见票即付的汇票、本票自出票日起年()持票人对支票出票人的权利自出票日起个月()持票人对前手的追索权自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起个月()持票人对前手的再追索权自清偿日或者被提起诉讼之日起个月。.票据记载事项欠缺(条)【注意】票据利益偿还请求权持票人因超过票据权利时效或者因票据记载事项欠缺而丧失票据权利的仍享有民事权利可以请求出票人或者承兑人返还其与未支付的票据金额相当的利益。(六)票据权利的瑕疵.票据的伪造(第条)()伪造人不承担票据责任但承担民事责任和刑事责任()被伪造人不承担票据责任()其他真正签章于票据的人要承担票据责任。真正签章的人承担票据责任后可以请求伪造人承担民事赔偿责任。.票据的变造(第条)()在变造之前签章的人仍依原记载事项负责()在变造之后签章的人依变造之后的记载事项负责()不能辨别在票据被变造之前或者之后签章的视为在变造之前签章依原记载事项负责。【注意】区分票据变造和更改(第条)()更改人必须具有更改权即更改人应为原记载人()更改时必须由原记载人签章证明()票据金额、日期、收款人名称不得更改否则会导致票据无效。五、票据行为(一)票据行为的特征.票据行为为要式行为.票据行为为独立行为()无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的其签章无效但是不影响其他签章的效力。(第条)()保证人对合法取得汇票的持票人所享有的汇票权利承担保证责任。但是被保证人的债务因汇票记载事项欠缺而无效的除外。(第条).票据行为为无因行为.票据行为为文义行为六、票据行为的种类(一)出票.汇票的法定记载事项(汇票上必须记载的事项否则汇票无效)(第条)()表明“汇票”的字样()无条件支付的委托()确定的金额()付款人名称()收款人名称()出票日期()出票人签章。汇票上未记载前款规定事项之一的汇票无效。.汇票未记载事项的认定(第条)()汇票上未记载付款日期的为见票即付。()汇票上未记载付款地的付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地。()汇票上未记载出票地的出票人的营业场所、住所或者经常居住地为出票地。(二)背书背书转让的限制情形()出票人在汇票上记载“不得转让”字样的汇票不得转让。(第条)()背书人在汇票上记载“不得转让”字样其后手再背书转让的原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。(第条)特殊的转让背书()回头背书及其效力(第条)()附条件背书及其效力(第条)()分别背书和部分背书及其效力(第条)()期后背书及其效力(第条)非转让背书(第条)()委托收款背书()设质背书(三)承兑(第条)()自由承兑原则。()完全承兑原则。()单纯承兑原则(四)保证保证的记载事项(第条)()表明“保证”的字样 ()保证人名称和住所 ()被保证人的名称 ()保证日期 ()保证人签章。【注意】(第条)未记载保证日期的:未记载被保证人名称的:保证的法律效力(第条、条)()两个“连带”()一个“独立”七、票据行为的代理(第条).票据代理的构成要件()必须表明“为本人代理”的意旨即代理必须采用明示的方式。()必须明确记载被代理人的姓名或名称。()代理人必须在票据上签章。.无权代理和越权代理:无效由签章人承担责任八、涉外票据的法律适用(第-条)(一)涉外票据的理解(二)涉外票据的法律适用.票据债务人的民事行为能力适用其本国法律。.汇票、本票出票时的记载事项适用出票地法律。.票据的背书、承兑、付款和保证行为适用行为地法律。.票据追索权的行使期限适用出票地法律。.票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限适用付款地法律。.票据丧失时失票人请求保全票据权利的程序适用付款地法律。第七讲企业破产法概述一、企业破产法的适用范围:企业法人(第条)二、破产申请和受理(一)破产申请.破产申请的主体(第条)()债务人:提出重整、和解或者破产清算申请。()债权人:提出重整或者破产清算()负有清算责任的人:破产清算(二)破产案件的受理()个别清偿无效(第

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