09新起点法条串讲班行政法-王锴讲义

新起点备战2009年司法考试名师讲义 第二阶段 行政法和宪法（7.4. –7.5）王锴 内部资料 请勿外传 行政法串讲提纲 专题一 行政组织法 一、行政组织 国务院 政府 地方各级政府（省级、地级、县级、乡级 国务院组成部门 国务院直属特设机构 国务院直属机构 国务院所属的工作部门 国务院组成部门管理的机构 行政机关 国务院工作机构 国务院办事机构 政府工作部门 国务院议事协调机构 地方各级政府所属的工作部门（厅、局、委） 行政组织 派出机关（地区行政公署、区公所、街道办） 内设机构（司、处、科、室） 行政机构 派出机构（派出所、工商所、税务所） 法律、法规、规章授权的组织 非政府组织 行政机关委托的组织 （一）行政组织的设立 1、全国人大决定省级政府的设立，国务院决定地级、县级政府的设立，省级政府决定乡级政府的设立。 2、国务院的工作部门除了各部委和国资委之外，都是由国务院设立；地方各级政府的工作部门（议事协调机构除外）都是由上一级政府决定设立。 3、派出机关既有设立机关，也有批准机关，批准机关往往是设立机关的上一级（区公所是例外，批准机关是设立机关的上两级）；派出机构只有设立机关。 4、国务院工作部门的司级内设机构由国务院决定设立，处级内设机构由该部门决定设立；地方各级政府的工作部门的内设机构由本级政府的机构编制管理机关决定设立。 （二）行政组织与行政主体的关系 行政组织 行政主体 复议被申请人 被告 赔偿义务机关 行政机关（办公厅、办事机构、议事协调机构除外） 自己 自己 自己 行政机构 内设机构 自己（自己名义＋有权） 自己（自己名义＋有权） 所属机关 派出机构 非政府组织 法律、法规、规章授权的组织 自己 自己 自己 行政机关委托的组织 委托机关 委托机关 委托机关 注意，对于行政机构，种类越权＝无权，幅度越权视为有权，不作为视为自己名义+有权。 【练习】 关于国务院的下属单位，下列哪些说法是不正确的？ A．国家预防腐败局是国务院直属机构 B．国务院的工作部门都具有行政主体资格 C．国务院纠正行业不正之风办公室是国务院工作机构 D．经全国人大常委会批准，国务院设立国资委 下列有关派出机关的说法，哪些是不正确的？ A．派出机关均有行政主体资格 B．某区政府经该区人大常委会批准设立街道办事处 C．经市政府批准，县政府设立区公所 D．经省政府批准，市政府设立区 二、公务员 （一）公务员的范围 1、范围：（1）党的机关的工作人员；（2）人大机关的工作人员；（3）政协机关的工作人员；（4）行政机关的工作人员；（5）法院的工作人员；（6）检察院的工作人员；（7）民主党派机关的工作人员。 2、排除范围：国有企业、国有事业单位、人民团体中的工作人员，机关中的工勤人员。 （二）职务任免 1、选任制：政府组成人员、法官、检察官，由本级人大或者人大常委会任免。 2、委任制：所在机关任免。 注意，助理审判员、助理检察员是委任制。 3、录用制：主任科员以下的非领导，采用考试录用，试用期1年。 注意，以下两种情况不得录用：（1）曾因犯罪受过刑罚的；（2）曾受过开除处分的。 4、聘任制：专业技术职位、辅助职位经省级以上公务员主管部门批准，可以实行聘任制，涉密职位不实行聘任制。 注意，（1）聘任 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 期限为1-5年，报同级公务员主管部门备案；（2）聘任制公务员试用期为1-6个月。 （三）职务交流 （1）调任：国有企事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员调入机关担任领导职务或副调研员以上的非领导职务； （2）转任：公务员在不同职位、不同地区、不同部门之间的职务变动； （3）挂职锻炼：公务员到下级或者上级机关、其他地区机关以及国有企事业单位担任职务。 （四）行政处分 1、处分内容：警告（6个月）、记过（12个月）、记大过（18个月）、降级（24个月）、撤职（24个月）、开除 注意，并处处分的，（1）处分不同种类，从一重；（2）处分相同种类，在一个处分期以上、多个处分期之和以下决定处分期；（3）在旧处分期间受新处分的，处分期采用“先减后并”原则；（4）处分期最长不能超过48个月。 2、处分效果 （1）不得晋升职务和级别； （2）记过、记大过、降级、撤职，不得晋升工资档次； （3）撤职的，同时降级； （4）行政机关经人民法院、监察机关、行政复议机关或者上级行政机关依法认定有行政违法行为或者其他违法违纪行为，对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。 （5）受处分的公务员在处分作出之前已经退休的，不再给予处分；但给予降级、撤职、开除处分的，应当相应降低或者取消其享受的待遇； （6）受处分的公务员在处分作出之前已经被判刑、罢免、免职或者辞去领导职务，仍然要给予处分。公务员被判刑的，应予开除。 （7）被列入处分调查的公务员在调查期间，不宜继续履行职责的，任免机关可以决定暂停其履行职务，并不得交流、出境、辞职或者退休。 注意，处分解除后，晋升工资、级别和职务不受影响，但被降级、撤职的不恢复原级别、职务。 3、处分机关 一般公务员的处分机关 任免机关或监察机关 选任制公务员的处分机关 （1）对国务院组成人员给予处分，由国务院决定。（2）对地方政府的正副职首长给予处分，由上一级政府决定。（3）对地方政府工作部门的正职首长给予处分，由本级政府决定。 注意，公务员的处分由任免机关领导成员集体讨论决定，应当自批准立案之日起6个月内作出决定；案情复杂或者遇有其他特殊情形的，办案期限可以延长，最长不超过12个月。 【练习】 王某为某县劳动与社会保障局的局长，因违纪受到降级处分。下列何种说法不符合《公务员法》的规定？ A．王某是因为定期考核为不称职，被单位降级 B．王某被降级后，至少1年内不得晋升职务、级别、工资 C．王某的降级处分由县劳动与社会保障局决定 D．处分解除后，王某的原级别即自行恢复 （五）履行职务 1、 没发现，执行，公务员无须承担责任 领导听从了意见 上级领导的命令一般违法 应当向领导提出改正或撤销的意见 领导不听，仍要执行，公务员无须承担责任 发现了 没有提意见，执行，公务员和领导一起承担责任 2、 应当拒绝执行 上级领导的命令严重且明显的违法 执行，公务员和领导一起承担责任 【练习】 刘某是公安局一名干警，现接受局领导下达的一项逮捕某犯罪嫌疑人的命令，刘某认为该命令存在错误。下列说法正确的是： A．按照公务员应当执行上级命令或者决定的规定，刘某应当立即执行局领导的命令 B．刘某按照自己对刑事诉讼法的理解，向局领导提出改正该命令的意见 C．在刘某提出意见后，该局局领导不改变该命令，刘某可以继续向上一级公安机关提出改正意见，如果不被接受，则刘某应当执行该决定或者命令，刘某不承担相应的责任 D．刘某在接受任务后，虽然发现该命令严重违法，但是其认为自己是执行者，所以立即按照局领导命令执行了任务，造成了严重后果，刘某作为执行者，不应承担责任 （六）兼职禁止 1、公务员不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务 2、公务员因工作需要在机关外兼职，应当经有关机关批准，并不得领取兼职报酬 注意，人大常委会委员不得兼任行政机关、审判机关、检察机关职务，乡级人大主席、副主席不得兼任行政机关职务。 3、 公务员辞职或退休的，领导在3年内，非领导在2年内 法官 检察官 不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职 从法院离任后，不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人 同左 不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。 从法院离任2年内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人 同左 （七）回避 1、职务回避 公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系、近姻亲关系的，不得： 公务员 法官 检察官 同一机关担任直接隶属于同一领导人员的职务 （1）同一人民法院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长；（2）同一审判庭的庭长、副庭长、审判员、助理审判员；（3）上下相邻两级人民法院的院长、副院长。 （1）同一人民检察院的检察长、副检察长、检察委员会委员；（2）同一业务部门的检察员、助理检察员；（3）上下相邻两级人民检察院的检察长、副检察长。 同一机关担任有直接上下级领导关系的职务 在一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。 在一方担任院长、副院长的法院从事审判员、助理审判员工作 在一方担任检察长、副检察长的检察院从事检察员、助理检察员工作 2、地域回避：公务员担任县、乡级机关主要领导职务的，不得在原籍地任职，法律另有规定的除外 注意，（1）自治县县长由实行区域自治的民族的公民担任；（2）民族乡乡长由实行区域自治的民族的公民担任。 3、公务回避：与本人有利害关系的或与本人的亲属有利害关系的，自行申请或者利害关系人申请，机关根据申请决定或者自行决定。 注意，法官、检察官的配偶、子女不得担任其所任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。 【练习】 张某为某县县长，下列何种说法符合《公务员法》规定？ A．张某不得在自己的家乡所在县担任县长 B．张某之妻不得担任县财政局局长 C．张某因受贿罪被判刑五年，张某所在单位仍可给与其开除处分 D．张某之子可以担任县团委书记 （八）辞职 1、自愿辞职（辞去公务员职务）：向任免机关提出书面申请，任免机关30日内审批，对领导90日内。 2、引咎辞职（辞去领导职务）：领导因工作严重失误、失职造成重大损失或者恶劣社会影响的，或者对重大事故负有领导责任的，应当引咎辞职。不辞职的，任免机关应当责令辞职。 3、不得辞职（辞去公务员职务）：（1）未满国家规定的最低服务年限的；（2）在涉密职位任职或者离开上述职位不满脱密期限的；（3）重要公务尚未处理完毕，须由本人继续处理的；（4）正在接受审计、纪律审查，或者涉嫌犯罪，司法程序尚未终结的。 （九）辞退 1、予以辞退的情形：（1）连续2年被确定为不称职的；（2）旷工或者请假期满逾期不归连续超过15天，或者1年内累计超过30天。 2、辞退以书面方式通知，被辞退的公务员可以领取辞退费或失业保险 3、不得辞退：（1）因公致残的；（2）患病或者负伤的；（3）女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的。 （十）救济 1、公务员对涉及本人的（1）行政处分；（2）辞退或者取消录用；（3）降职；（4）定期考核为不称职；（5）免职；（6）申请辞职、提前退休未予批准；（7）未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇的不服的： 自知道之日起30日 自接到之日起15日 公务员 原机关复核（30日） 同级公务员主管部门或原机关的上一级机关申诉 （60日，最长90日） 自知道之日起30日 申诉机关的上一级机关再申诉 注意，（1）对省级以上（包括省级）机关的申诉决定不服的，不能再申诉；（2）复核、申诉期间，原处分不停止执行；（3）行政机关公务员不因提出复核、申诉而被加重处分。 2、行政机关的公务员对行政处分不服的： 自接到之日起30日 自接到之日起30日 行政机关的公务员 监察机关复查（30日） 上一级监察机关复核（60日） 3、公务员认为机关及其领导人员侵犯其合法权益的，可以向上级机关或者有关的专门机关（人大常委会、检察院、党的纪检部门、组织和人事部门）提出控告。 4、聘任制公务员与所在机关因履行聘任合同发生争议的： 自争议发生之日起60日 自接到之日起15日 聘任制公务员 人事争议仲裁委员会 法院 注意，人事争议仲裁委员会由人事部门的代表、聘用机关的代表、聘任制公务员代表以及法律专家组成。5、法官、检察官对于本人的处分、处理不服的 自收到之日起30日 法官、检察官 原处分、处理机关复议 原处分、处理机关的上级机关申诉 【练习】 下列哪些做法不符合有关公务员管理的法律法规规定？ A．县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退 B．小王2004年7月通过聘任进入市法制办工作，因表现突出于2005年1月转正 C．财政局张局长正在接受审计，他不得引咎辞职 D．国务院财政部工作人员田某对记过不服，直接向国务院进行申诉 下列哪种做法符合《公务员法》的规定？ A．某卫生局副处长李某申请辞职后，享受失业保险 B．某市法制局局长沈某，退休后2年内担任火柴厂厂长。 C．某市公安局准备对打字员岗位采用聘用制，应当报该市组织部门批准 D．县委书记齐某对撤职不服，向县监察局提出复查 专题二 行政行为法 行政法规 双方行为（行政合同） 行政立法 部门规章 规章 地方政府规章 外部行为 抽象行为 其他规范性文件 单方行为 行政处罚 行政许可 行政确认（证明、登记、鉴定、认定） 具体行为 行政裁决（权属纠纷裁决、侵权纠纷 公法行为 裁决、拆迁补偿裁决） 行政征收（收税、收费） 行政征用（征用土地） 行政给付 法律行为 行政强制措施（查封、冻结、扣押） 内部行为 行政强制执行（代执行、执行罚、划拨、拍卖、变卖） 行政行为 私法行为 暴力行为 备案登记 事实行为 行政指导 行政调解 行政处罚通知书 告知行为 劳动监察指令书 一、抽象行政行为 （一）行政立法的程序 1、立项：下级向上级申请立项； 2、起草：上级组织起草，下级具体负责起草 3、审查：本级法制机构审查 4、审议：行政法规由国务院常务会议审议或领导审批，部门规章由部务会议或委员会会议审议，地方政府规章由地方政府全体会议或常务会议审议 5、签署、公布：本机关正职首长签署，行政法规、部门规章在全国范围的报纸上公布，地方政府规章在本地方报纸上公布 6、施行：公布30日后施行，但涉及国家安全、货币政策、汇率的除外 7、备案：行政法规由国务院办公厅向全国人大常委会报请备案；部门规章由本级法制机构向国务院报请备案；省级地方政府规章由本级法制机构向国务院、省级人大常委会报请备案；较大的市的地方政府规章由本级法制机构向国务院、省级人大常委会、省级政府、较大的市的人大常委会报请备案 注意，行政立法过程中的听证是可以，但设定行政许可的除外。 【练习】 石家庄市政府制定的行政规章应当报送哪些机关备案？ A．河北省人大常委会 B．石家庄市人大 C．全国人大常委会 D．河北省政府 关于行政法规的制定程序，以下说法不正确的是？ A．国务院常务会议可以审议行政法规草案 B．行政法规一律自公布之日起30日以后施行 C．行政法规由国务院法制办报请全国人大常委会备案 D．国务院各部门以及省级人民政府有权提请国务院对行政法规进行解释 （二）抽象行政行为的附带性审查 审查方式 审查对象 审查程序 行政复议 依申请 其他规范性文件（国务院制定的其他规范性文件除外） 有权处理的，应当在30日内依法处理；无权处理的，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关处理，有权处理的行政机关应当在60日内依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。 依职权 所有的抽象行政行为（行政立法和其他规范性文件） 有权处理的，应当在30日内依法处理；无权处理的，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的国家机关处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。 行政诉讼 依职权 所有的抽象行政行为 对于行政立法，合法的必须适用，违法的法院直接适用上位法。 对于其他规范性文件，合法的可以适用，违法的法院在裁判理由中 评价 LEC评价法下载LEC评价法下载评价量规免费下载学院评价表文档下载学院评价表文档下载 其效力。 注意，有权处理机关就是有权改变或撤销的机关，对于各级政府的抽象行政行为，上级政府有权改变或撤销，本级人大常委会有权撤销，自己有权改变或撤销；对于各级政府的工作部门的抽象行政行为，本级政府有权改变或撤销，自己有权改变或撤销。 【练习】 2000年7月，省人民政府做出《整顿省音像市场的决定》，9月，该省某市某区政府据此决定关闭了本区内的二家音像市场，此二家音像市场不服，向市政府申请行政复议，同时要求审查该《决定》，以下说法正确的是？ A．市政府可以撤销该具体行政行为 B．市政府可以撤销该《决定》 C．市政府可以将《决定》移交省人民政府处理 D．市政府可以将《决定》移交省人大常委会处理 某乡人民政府发出《关于对个体工商业实行强制整顿和管理的决定》规定文件列举了五种情况的个体工商户要予以取缔。乡政府个体经济管理办公室根据乡政府该文件，强行扣缴了37户个体工商户的营业执照，宣布从即日起予以取缔，并剪断电源线，迫使其停产停业。工商户可怎样申请复议？ A．可以直接对扣缴行为申请复议 B．可以单独对《决定》申请复议 C．可以在申请复议扣缴行为的同时申请审查《决定》的合理性 D．复议机关可以主动对《决定》的合法性进行审查 我国《种子法》规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。某省政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，销售额在5万元以上的，可处以1万元以上3万以下罚款。下列说法正确的是？ A.受处罚人不服提起行政诉讼的，法官可以在审理过程中宣布《实施办法》因为违反上位法而无效 B.某省人大若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定，有权予以撤销 C.国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定，有权予以改变或撤销 D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对《实施办法》一并请求审查 二、具体行政行为 （一）具体行政行为的成立 1、成立要件 （1）主体上，享有行政职权 （2）内容上，意思表示完整 （3）程序上，进行完毕（以送达为标志） 注意，行政处罚不成立的特殊要件：（1）不向当事人说明理由；（2）拒绝听取当事人的陈述、申辩，当事人放弃陈述或申辩的除外。 2、不成立的效果——不能提起行政复议、行政诉讼 例外：（1）对于行政处罚不成立的两个特殊要件，可以提起行政诉讼，法院作确认无效判决；（2）行政机关作出具体行政行为时，没有送达法律文书，但只要能证明具体行政行为存在，就可以提起行政诉讼。 【练习】 某甲游玩时损坏了公共场所的雕塑的局部，管理人员某乙对其处以150元罚款，并要求其当场缴纳。甲向乙申辩并且索要罚款决定书和收据，乙认为其损坏事实确凿，申辩属于强词夺理，拒绝听取。关于该处罚，下列说法正确的是： A．该处罚决定无效，甲可以拒绝 B．该处罚决定不成立，甲可以拒绝 C．该处罚决定不成立，甲应当在缴纳罚款后提起复议或诉讼 D．该处罚决定违法，甲可以拒绝 （二）具体行政行为的无效——严重且明显的违法 1、无效的要件 （1）要求从事犯罪行为的；（2）明显缺乏法律依据；（3）明显缺乏事实根据或者要求从事客观上不可能实施的行为；（4）种类越权（无权） 注意，行政处罚无效的特殊要件：（1）没有法定依据；（2）违反法定程序；（3）当场收缴罚款的，不出具省级财政部门统一制发的罚款收据的；（4）处罚不使用罚款、没收财物单据或者使用非法定部门制发的罚款、没收财物单据的。 2、无效的后果 （1）具体行政行为自始、当然、绝对地失去效力 （2）当事人可以拒绝，并不负法律责任 （3）任何机关均可以确认其无效（但一般是作出机关、复议机关、法院、真正有权机关） （4）对当事人造成损失的，给予赔偿 【练习】 当事人可以直接视为无效的行政行为有？ A．某乡政府向农民征收超出法定限额的统筹费 B．某工商人员不表明身份向个体摊贩收取市场管理费20元 C．某税务所在进行处罚时，应当听证而未经听证 D．某派出所警察以公安局名义对当事人进行拘留 （三）具体行政行为的撤销——一般的违法 1、撤销的要件 （1）事实不清、证据不足；（2）适用法律依据错误；（3）违反法定程序；（4）超越职权；（5）滥用职权 注意，行政许可可撤销的特殊要件：（1）滥用职权、玩忽职守的；（2）超越法定职权的；（3）违反法定程序的；（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人进行许可的。 2、撤销的后果 （1）具体行政行为自撤销之日起溯及无效； （2）撤销之前，当事人不能拒绝，必须服从； （3）作出机关、复议机关、法院有权撤销（对于可撤销的许可，上级机关也有权撤销） （4）对当事人造成损失，给予赔偿 【练习】 下面哪些行为属于可撤销的行为？ A．北京市工商局执法人员在天津查处违法经营行为 B．陕西省长安县工商局拘留投机倒把的个体户胡某 C．税务机关在王某偷税10年后发现其违法行为对其予以处罚 D．公安派出所拘留殴打他人的李某 （四）具体行政行为的撤回 1、撤回的要件 （1）具体行政行为所依据的法律、法规、规章被修改或废止；（2）具体行政行为所依据的客观情况发生重大变化 注意，行政许可的撤回，撤回条件完全一样。 2、撤回的后果 （1）作出机关撤回 （2）对当事人造成损失的，给予补偿 三、行政强制执行、行政处罚的强制执行 （一）行政强制执行 1、自己强制执行 （1）间接强制执行 代执行、执行罚（《行政处罚法》第51条第1项） （2）直接强制执行（划拨、拍卖、变卖） 注意，直接执行只能由法律、法规规定的享有强制执行权的机关来进行，一般享有强制执行权的机关是公安、海关、税务、工商。 【练习】 王某未经批准非法占用土地建房3间，区土地管理局作出责令其在一定期限内拆除违章建筑的决定，王某未在指定的期限内拆除，区土地管理局应当采取下列哪些措施？ A．采取代执行的方式强制执行 B．直接强制执行 C．申请其上级行政机关强制执行 D．申请人民法院强制执行 2、申请法院强制执行 执行条件 （1）法律、法规没有赋予行政机关强制执行权，行政机关申请法院强制执行的；（2）法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行，也可以申请法院强制执行，行政机关申请法院强制执行的 执行机关 申请人所在地的基层法院；执行对象为不动产的，由不动产所在地的基层法院受理。 执行期限 （1）自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出；（2）行政裁决中，当事人在法定期限内不起诉又不履行，裁决机关在执行期限内未申请法院强制执行的，权利人或者其继承人、权利承受人在90日内可以申请法院强制执行。 执行审查 法院受理非诉执行案件后，应当在30日内作出是否准予强制执行的裁定。被申请执行的具体行政行为有下列情形之一的，法院应当裁定不准予执行：（1）明显缺乏事实根据的；（2）明显缺乏法律依据的；（3）其他明显违法并损害被执行人合法权益的。 【练习】 甲乙两村因某一土地所有权发生争议，县土地局将该土地确定为甲村所有，在法定起诉期限内，乙村仍继续占有并使用该片土地。下列说法哪些是正确的？ A.甲村不能向法院申请强制执行 B.县土地局可以向法院申请强制执行 C. 如果县土地局享有直接强制执行权，县土地局可以自行强制执行 D.甲村可以对乙村提起民事诉讼 赵某在建房过程中与邻居钱某就宅基地使用权发生争议，后由某县政府作出裁决，认定该宅基地使用权确属赵某，钱某未就此裁决申请复议或者提起诉讼，但仍占据该土地而县政府逾期未申请法院强制执行，请问李某可以如何处理？ A．向赵某所在地基层法院申请强制执行 B．向该土地所在地的基层法院申请强制执行 C．向县政府所在地基层法院申请强制执行 D．向该土地所在地的中级法院申请强制执行 （二）行政处罚的强制执行 1、到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3％加处罚款 2、有强制执行权，将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款 3、无强制执行权，申请法院强制执行 四、行政处罚与行政许可 （一）行政处罚的种类和行政许可的范围 1、行政处罚的种类 （1）警告（书面）；（2）罚款；（3）没收违法所得、非法财物；（4）责令停产停业；（5）暂扣、吊销许可证、执照；（6）拘留（15日以下，并罚不超过20日）；（7）其他行政处罚（法律、行政法规） 注意，治安管理处罚不包括没收违法所得、非法财物、责令停产停业、暂扣许可证、执照，但多了驱逐出境或限期出境（对外国人附加适用）。 2、行政许可的范围 应予设定许可的事项 不需要设定许可的事项 （1）一般许可；（2）特许；（3）认可；（4）检验、检测、检疫；（5）企业或其他组织的设立登记。 （1）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（2）市场竞争机制能够有效调节的；（3）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（4）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的；（5）有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批 注意，定期评估制度：（1）许可的设定机关发现已设定的许可属于不需要设定许可的事项的，应当修改或废止；（2）许可的实施机关可以就许可的实施情况和存在的必要性向许可的设定机关提出 报告 软件系统测试报告下载sgs报告如何下载关于路面塌陷情况报告535n,sgs报告怎么下载竣工报告下载 ；（3）公民可以就许可的实施和设定情况向许可的实施机关和设定机关提出意见和建议；（4）省级政府发现行政法规设定的有关经济事务的许可属于不需要设定许可的事项，经国务院批准，在本行政区域内停止实施。 （二）行政处罚、行政许可的设定 行政处罚 行政许可 法律 所有处罚 所有许可 行政法规 除限制人身自由之外 地方性法规 除限制人身自由、吊销企业营业执照之外 不能设定：（1）应当由国家统一确定的资格、资质的许可；（2）企业或其他组织的设立登记及其前置性许可；（3）设定的许可不得进行地方保护主义 规章 省级地方政府规章 警告、罚款，罚款的限额由省级人大常委会决定 较大的市地方政府规章 不能 部门规章 警告、罚款，罚款的限额由国务院决定 不能 其他规范性文件 不能 不能，国务院的决定除外 注意，（1）区分设定与具体化规定，法规、规章可以在上位法已经设定的处罚行为、种类、幅度范围内作具体规定。法规、规章可以在上位法已经设定的许可范围内进行具体规定，但不得增设行政许可，不得增设违反上位法的其他条件。（2）国务院的决定既设定非临时性许可，应当及时提请全国人大及其常委会制定法律或者国务院自行制定行政法规来规定；省级地方政府规章规定的临时性许可，期限届满需要继续实施的，应当提请省级人大及其常委会制定地方性法规规定。 【练习】 广东省人大常委会制定地方性法规《广东省旅馆业营业管理条例》，决定规范旅馆业经营秩序，规定经营者知道或应当知道承租人利用其房屋从事违法行为的，应当及时向有关机关举报，隐匿不报者将给予行政处罚。其中规定：凡有上述违法行为的人，给予1～5万元罚款；对于经营旅馆业的企业，有关部门可以暂扣其营业执照一年以下；对于个体旅馆，可以吊销其营业执照；情节严重的，由公安机关对责任人加以收容教育。对此，以下说法正确的是？ A．广东省地方性法规无权创设对公民给予收容教育的处罚 B．广东省地方性法规无权创设暂扣企业营业执照的处罚 C．广东省地方性法规无权创设吊销个体旅馆营业执照的处罚 D．除了限制人身自由和吊销企业营业执照之外的各种行政处罚，广东省地方性法规均可创设 不久，广州市政府颁布规章，对《广东省旅馆业营业管理条例》作了进一步规范，其中规定：如果承租人利用租赁的房屋从事了严重刑事犯罪行为，个体旅馆明知而隐匿不报的，城管部门可以吊销其营业执照，并处以3～5万元的罚款。则对于这一规定，下列说法不正确的有？ A．广州市政府规章只能对法律、行政法规、地方性法规设定的处罚做出具体规定 B．广州市政府规章无权规定吊销个体旅馆营业执照的处罚 C．广州市政府规章的罚款规定违反了上位法规定的处罚幅度 D．广州市政府规章的罚款规定，应当报广东省人大常委会批准 国务院通过决定方式迅速设定了对疯牛病病毒的检疫。在该检疫实施一段时间之后，又准备通过行政法规对其正式确定下来以便长期实施，则对于该行政法规，下列做法正确的是？ A．商务部可以报请国务院立项，而国务院也可以交由商务部起草该法规的草案 B．如交商务部起草，则商务部在起草过程当中可以举行听证会、论证会等听取意见 C．国务院通过决定方式设定的行政许可是临时性许可 D．某直辖市政府认为防范疯牛病的传播实际上通过监督牛肉的进货渠道便可控制，没有必要实施事 先的检疫，经国务院批准后撤销该许可 下列做法中，哪些不符合行政许可法关于许可设定权的规定？ A．某省地方性法规设定行业协会的设立登记条件 B．国务院的决定可以在必要的时候设定行政许可，并在全国范围内实施 C．某部门规章对某法律设定的行政许可作出具体规定 D．对于行政法规设定的许可，公民认为属于不应当设定许可事项的，可以向国务院提出废止该许可的建议，也可向全国人大常委会建议审查该行政法规 （三）行政处罚、行政许可的实施 行政处罚 行政许可 一般 实施 有处罚权的行政机关 有许可权的行政机关 法律、法规授权的组织 法律、法规授权的组织 行政机关委托的事业组织 行政机关委托的其他行政机关 集中 实施 国务院或者经国务院授权的省级政府可以将多个机关的处罚权交由一个机关行使，但限制人身自由的行政处罚只能由公安机关行使 国务院批准的省级政府可以将多个行政机关的许可权交由一个行政机关行使 统一 实施 许可需要一个行政机关内设的多个机构办理的，该行政机关应当指定一个机构统一受理、送达 联合实施 许可需要本级政府两个以上机关分别办理的，本级政府可以指定一个机关统一办理或者组织多个机关集中办理 【练习】 某公司准备在某市郊区建一座化工厂，向某市规划局、土地管理局、环境保护局和建设局等职能部门申请有关证照。下列哪些说法是不正确的？ A．某市政府不能指定由土地管理局来单独办理该许可 B．某市政府应当组织上述四个职能部门联合为某公司办理手续 C．国务院可以决定将这四个机关的许可权交给发改委来行使 D．某市政府可以指定由发改委来单独办理该许可 （四）行政处罚、行政许可的程序 1、行政处罚的程序 简易程序 适用条件 警告、罚款（公民50元以下、法人或者其他组织1000元以下）注意，治安管理处罚是200元以下 简易性 （1）当场处罚；（2）处罚决定书当场交付当事人。处罚决定书由执法人员签名或者盖章。 收缴罚款 罚缴分离：当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内，到指定的银行缴纳罚款 当场收缴：（1）20元以下的罚款的（注意，治安管理处罚是50元以下）；（2）不当场收缴事后难以执行的；（3）在边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出 一般程序 调查程序 执法人员不得少于2人，并应当出示证件 作出处罚决定 行政处罚决定书必须盖有行政处罚机关的印章。对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，应当由处罚机关的负责人集体讨论决定。 听证 听证条件：作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款（注意，治安管理处罚是2000元以上）等处罚之前，处罚机关应当告知当事人有要求举行听证的权利，当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。 听证程序：（1）在举行听证7日前告知当事人听证时间和地点；（2）公开举行，但涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的除外；（3）由非本案调查人员主持；（4）当事人可以亲自参加，也可以委托1—2人代理；（5）听证笔录由当事人签名或盖章。 送达 （1）当事人在场的，处罚决定书当场交付；（2）当事人不在场的，行政机关应当在7日内依照《民事诉讼法》的规定将处罚决定书送达当事人（注意，治安管理处罚2日之内） 收缴罚款 罚缴分离：当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内，到指定的银行缴纳罚款 当场收缴：在边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出（注意，治安管理处罚在一般程序中的当场收缴也是三种情况） 【练习】 白云区公安分局在查处朱某的旅馆时，朱某之妻黄某曾多方阻挠公安人员执法，该局民警叶某便以阻碍国家机关工作人员依法执行职务为由，当场决定处以黄某罚款100元的治安处罚，并拒绝其申辩，立即填写罚款决定书交予黄某并要求当场缴纳。关于该处罚，下列说法正确的是： A．民警叶某不得当场决定给予黄某100元罚款 B．民警叶某不得要求黄某当场缴纳100元罚款 C．民警叶某不得当场交付罚款100元的决定书 D．该行政处罚决定不成立，黄某可以拒绝 某日，外地人张某售卖伪劣商品，被工商部门查获，《某市工商管理条例》的规定，决定当场罚款150元，并向其交付了处罚决定书和罚款收据，同时要求其当场缴纳。下列说法正确的是？ A．可以当场处罚 B．不能当场处罚，处罚决定书必须采用《民事诉讼法》规定的送达方式送达 C．可以当场收缴，因为不当场收缴事后难以执行 D．不能当场收缴 2、行政许可的程序 （1）一般许可的程序 申请人 注意，（1）申请许可可以委托代理人申请。（2）许可机关受理或不受理，都应出示加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。（3）准予或不准予许可，都要书面，准予要公开（国家秘密、商业秘密、个人隐私除外），不准予说明理由。（4）有数量限制的许可，应当按照受理申请的先后顺序作出决定，但是法律、行政法规另有规定的除外。（5）行政许可听证与行政处罚听证的不同： 行政许可 行政处罚 听证事项 包括应当听证和申请听证 申请听证 申请听证时间 （1）当事人在被告知听证权利之日起5日内提出申请；（2）当事人申请的，行政机关在20日内组织 听证结果 根据听证笔录作出许可 参照听证笔录作出处罚 【练习】 某市嘉陵房地产开发有限责任公司通过拍卖获得了该市造纸厂旧址的土地使用权，计划将其开发为该市规模最大的综合商业广场，便向有关行政机关申请许可。由于该项目的建设涉及城建、国土、消防、环保等多个部门的职权，该市政府确定由市城建局受理该申请，牵头处理此事，并转告其他部门分别提出意见后统一办理。关于本案中行政许可的实施程序，下面哪些说法和做法是错误的？ A．多个部门办理许可的，必须在受理许可申请之日起45日内作出许可决定 B．市城建局只派了一名工作人员赵某审查嘉陵公司的申请材料是否齐全 C．因嘉陵公司初次提供的材料尚不齐全，赵某当天告知其补充了城建局所需材料，第二天又告知其 补充了其他机关所需的材料 D．赵某同时告知嘉陵公司应当将申请材料准备一式两份，以便同时报送市政府审查 城管局于2005年11月4日向朱某告知准备对其处以3万元的罚款，并依法告知其有要求听证的权利。11月9日，朱某申请听证，11月30日，城管局告知朱某将于12月3日进行听证，并于该日由该局法制科科长刘某主持了听证会，听证完毕，刘某没有采纳朱某的申辩意见，仍然决定对其罚款3万元。下列说法正确的是： A．朱某听证申请超出期限 B．听证活动超出组织期限 C．城管局没有及时通知听证时间 D．刘某做出最终的处罚决定 某机关在收到某申请人提出的行政许可申请后，发现申请材料不足，于是未对该申请作出任何处理，对于此案件，下列说法不正确的是？ A．该机关应当作出不予受理的决定，并出具书面凭证 B．该机关应当在三日内一次性告知申请人需要补正的内容 C．如该机关在法定期限内不告知申请人补正内容，应当视为受理该申请 D．如该机关在法定期限内不告知申请人补正内容，应当视为给予当事人该许可 （2）特别程序 特许 招标、拍卖等方式进行，但法律、行政法规另有规定的除外。 认可 （1）赋予公民的认可，组织国家考试，根据考试成绩和其他法定条件授予；（2）赋予法人或者其他组织的认可，根据其专业人员构成、技术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果授予。但法律、行政法规另有规定的除外。 检验、检疫、检测 自受理之日起5日内指派2名以上工作人员按照技术 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 、技术规范进行检验、检测、检疫。不需要对检验、检测、检疫结果作进一步技术分析即可认定的，当场作出许可决定。 设立登记 申请材料齐全、符合法定形式的，当场予以登记。需要对申请材料的实质内容进行核实的，指派2名以上工作人员进行核查。 【练习】 关于行政许可实施的特殊程序，下列说法中正确的是： A．对于有限自然资源开发利用、公共市场的准入，行政机关必须通过招标、拍卖等方式做出决定 B．有数量限制的行政许可，两个以上申请人均符合条件的，应根据申请的先后顺序作出决定 C．对于确定公民从事特定职业的资格许可，必须进行考核，并根据考核结果做出决定 D．对于检验、检疫、检测，当场做出许可决定的，均应由两名以上的工作人员做出 （五）行政处罚的特殊事项 1、行政处罚的管辖 （1）级别、地域管辖：违法行为发生地的县级以上地方政府具有行政处罚权的行政机关，法律、行政法规另有规定的除外。 （2）指定管辖：对管辖有争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖。 （3）移送管辖：如果违法行为已经构成犯罪，行政处罚机关应移送司法机关。 司法机关不认为是犯罪 司法机关认为是犯罪 处罚前发现犯罪，先不作行政处罚 继续行政处罚 进行刑罚 处罚后发现犯罪 行政处罚继续有效 已经进行过的行政处罚从刑罚中折抵（拘留可以折抵拘役和有期徒刑，罚款可以折抵罚金，其他的均不能折抵，只能并存） 2、行政处罚的适用 应予纠正 处罚的同时应责令当事人改正或限期改正违法行为 一事不再罚 对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款 申辩不加重 当事人有权进行陈述和申辩，不得仅因当事人申辩而加重处罚 不予处罚 （1）不满14的人；（2）精神病人；（3）违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的。注意，治安管理处罚的不予处罚只有（1）、（2），但多了达成调解 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 后的不予处罚，（3）是减轻或不予处罚。 从轻或减轻处罚 （1）已满14不满18的人；（2）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（3）受他人胁迫；（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的。注意，治安管理处罚的从轻或减轻只有（1），（2）、（3）、（4）都是减轻或不予处罚。 处罚时效 违法行为在2年内未被发现的，不再给予处罚，法律另有规定的除外（治安管理处罚是6个月，税收处罚是5年）。该期限违法行为终结之日起计算。 暂缓执行拘留 被处罚人不服拘留的处罚决定，申请复议、提起诉讼的，可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行拘留不致发生社会危险的，由被处罚人或者其近亲属提出担保人或者按每日200元的标准交纳保证金，行政拘留的处罚决定暂缓执行。 不予执行拘留 ①已满14不满16的；②已满16不满18，初次违反治安管理的；③70岁以上的；④怀孕或者哺乳自己不满1岁婴儿的。 【练习】 广州市白云区城管局接举报发现，该区居民朱某将自己开设的宾馆房屋出租给一名男子，该男子利用该处房屋组织地下“人妖”表演，朱某知晓情况但没有举报，遂决定对朱某给予罚款3万元的处罚。同时，白云区城管局又将此事告知了该区公安分局与该区工商局。公安局对组织和从事“人妖”表演的人员给予了治安处罚，工商局对朱某无证经营的行为给予了罚款5000元的处罚。则下列说法正确的是： A．工商局对于朱某的罚款已经违反了一事不再罚的原则 B．工商局对于朱某的罚款没有违反一事不再罚的原则 C．朱某认为他3年前便已开始了旅馆经营活动，工商局的处罚明显超过了时效 D．由于从事“人妖”表演的男性仅有17岁，公安分局应当减轻其处罚 1998年8月，公安局在对从事人妖表演的男性进行治安处罚的时候，发现该男子为泰国籍，且该男子承认其在此前的5个月、9个月前也曾于广州其他地点组织该种表演。白云区公安分局认为，根据《治安管理处罚法》的规定，对于每次组织淫秽表演的行为均应给予拘留15天的处罚。则对于该名泰籍男子，下列说法不正确的有： A．白云区公安分局应当对其分别处以三次拘留15天的处罚 B．对于该男子，白云区公安分局可以附加驱逐出境 C．该男子如果申请暂缓执行拘留并提起行政诉讼的，应当在诉讼期间每日缴纳200元保证金 D．对该男子9个月前的违法行为，公安机关应不予处罚。 （六）行政许可的特殊事项 1、行政许可的撤销、撤回、注销 撤销 可以撤销 行政许可的实施机关或者其上级机关，根据利害关系人的请求或者依职权，可以撤销行政许可：（1）滥用职权、玩忽职守的；（2）超越法定职权的；（3）违反法定程序的；（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人进行许可的。 撤销对被许可人的合法权益造成损害的，应当给予赔偿 应当撤销 申请人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，并对当事人进行行政处罚，如果取得的许可直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的，当事人3年之内不得再次申请许可 撤销对被许可人的权益造成损害的，不予赔偿 不予撤销 符合撤销的情形，但可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销，但应确认违法 不予撤销给第三人的合法权益造成损害的，应当予以赔偿 撤回 行政许可的实施机关可以撤回或者变更行政许可：（1）许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止；（2）许可所依据的客观情况发生重大变化的 撤回（变更）对被许可人造成财产损失的，应当给予补偿 注销 （1）行政许可有效期届满未延续的；（2）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；（3）法人或者其他组织依法终止的；（4）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；（5）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的。 注意，申请人如果是以欺骗方式申请行政许可的，许可机关不予受理或者不予许可，并给与警告；如果申请的许可直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的，当事人1年之内不得再申请许可。 【练习】 某保健品公司向某省卫生厅申请某种口服液的保健食品许可，卫生厅工作人员王某