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买卖合同.doc

买卖合同

cxjlawyer99
2009-07-02 0人阅读 举报 0 0 0 暂无简介

简介:本文档为《买卖合同doc》,可适用于人文社科领域

  第十二条    合同的内容由当事人约定一般包括以下条款:        (一)当事人的名称或者姓名和住所        (二)标的        (三)数量        (四)质量        (五)价款或者报酬        (六)履行期限、地点和方式        (七)违约责任        (八)解决争议的方法。分则第九章买卖合同        本章共四十六条对买卖合同标的物所有权的转移、标的物的交付和风险承担、买受人检验标的物的期间和效力、分期付款买卖、凭样品买卖、试用买卖等问题作了规定。        第一百三十条    买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人买受人支付价款的合同。        【释义】本条是关于买卖合同概念的规定。        买卖合同是出卖人转移买卖标的的所有权于买受人买受人支付货款的合同。买卖关系的主体是出卖人和买受人。转移买卖标的物的一方为出卖人也就是卖方受领买卖标的支付价金的一方是买受人也就是买方。        .买卖合同的法律特征        ()买卖合同是有名合同。买卖合同是合同法分则中明确规定的合同因而属于有名合同。买卖合同是最基本的有名合同。        ()买卖合同是卖方转移财产所有权买方支付价款的合同。买卖合同是卖方转移财产所有权的合同。卖方不仅要将标的物交付给买方而且要将标的物的所有权转移给买方。转移所有权这使买卖合同与一方也要交付标的物的其他合同如租赁合同、借用合同、保管合同等区分开来。其次买卖合同是买方应支付价款的合同并且价款是取得标的物所有权的对价。这又使买卖合同与其他转移财产所有权的合同如互易合同、赠与合同区别开来。        ()买卖合同是双务合同。出卖人与买受人互为给付双方都享有一定的权利又都负有相应的义务。卖方负有交付标的物并转移其所有权于买方的义务买方也同时负有向卖方支付价款的义务。一方的义务也正是对方的权利。因此买卖合同是一种典型的双务合同。        ()买卖合同是有偿合同。出卖人与买受人有对价关系卖方取得价款是以转移标的物的所有权为代价的买方取得标的物的所有权是以给付价款为代价的。买卖合同的任何一方从对方取得物质利益都须向对方付出相应的物质利益。因此买卖合同是典型的有偿合同。        ()买卖合同多是诺成合同。一般当事人就买卖达成合意买卖合同即成立而不以标的物或者价款的现实交付为成立的要件。这在有的国家的法律中是明确规定的如法国民法典规定当事人就标的物及其价金相互同意时即使标的物尚未交付、价金尚未支付买卖即告成立。但是买卖合同当事人也可以在合同中作出这样的约定标的物或者价款交付时买卖合同始为成立。此时的买卖合同即为实践合同或者称要物合同。        ()买卖合同为要式或者不要式合同从法律对合同形式的要求区分既可有要式合同又可有不要式合同如房屋买卖需采用书面形式是要式合同即时清结买卖为不要式合同法律对合同的形式一般不作要求。        .买卖合同的构成要素        买卖的构成需有人、标的、行为三个要素。        人的要素指出卖人和买受人。        标的的要素指买卖标的物和价金。价金是与买卖标的物对价给付的金钱价金的给付通常用支付一词。        行为要素指移转买卖标的物和支付价金。出卖人应将买卖标的物转移给买受人买受人向出卖人支付价金。买受人支付价金只能是金钱不能是货物和其它给付。给付金钱之外的物为互易合同以劳务为对待给付为雇用、承揽、委托等合同而不是买卖。        .买卖合同的种类        买卖合同除可按合同一般标准分类外依其特点还可有多种分类。        (l)一般买卖和特种买卖        按照买卖有无特殊的方式可分为一般买卖和特种买卖。试验买卖、分期付款买卖、凭样品买卖、买回买卖、拍卖、标卖等有特殊方式的买卖为特种买卖除此之外无特殊方式的买卖为一般买卖。        ()特定物买卖与种类物买卖        按照买卖标的物是特定物还是种类物可分为特定物买卖和种类物买卖。买卖标的物是特定物的为特定物买卖。买卖标的物是种类物的为种类物买卖。种类物买卖有瑕疵的可以更换种类物。        ()批发买卖与零售买卖        按照销售的数量可分为批发买卖和零售买卖。批发买卖简称批发指批量销售。批发可以是批发商将货物销售给另一批发商或者零售商也可以是批发商或者零售商将货物批量销售给个人或者单位。零售买卖简称零售指零散销售是零售商将货物单个、少量销售给个人或者单位。        ()即时买卖和非即时买卖        按照买卖能否即时清结可分为即时买卖和非即时买卖。即时买卖指当事人在买卖合同成立时即将买卖标的物与价金对交即时清结。非即时买卖指当事人在买卖合同成立时非即时清结待日后履行。        非即时买卖又有预约买卖、赊欠买卖等多种划分。预约买卖指买卖成立时买受人先支付预付款出卖人日后交付货物的买卖。这种买卖从出卖人角度称预售从买受人角度称订购。预约买卖同买卖预约不同。预约买卖的买卖关系业已成立而买卖预约仅是一种预约买卖合同并未成立买受人没有支付价金。赊欠买卖指买卖成立时出卖人先交付买卖标的物买受人日后一次支付价金的买卖。赊欠买卖从出卖人角度称赊售从买受人角度称赊购。        ()一时买卖与连续交易买卖        根据当事人双方的买卖是否以一次完结为标准可分为一时买卖与连续交易买卖。        一时买卖是指当事人双方仅进行一次交易即结束双方之间的买卖关系的买卖即使双方之间有多次交易每次交易也都是单独的而无连续性。        连续交易的买卖是指当事人双方于一定的期限内卖方定期或者不定期地供给买方某种物品买方按照一定标准支付价款的买卖双方之间的每次交易都是有关联的。        ()自由买卖与竞价买卖        按照是否采用竞争的方法进行买卖可分为自由买卖和竞价买卖。未采用竞争方法买卖的为自由买卖。采用竞争方法买卖的为竞价买卖如拍卖。        .买卖合同的适用范围        买卖合同在各国债法或者合同法中都是作为一种最重要的合同加以规定。但是对于买卖合同所调整的范围却有不同的立法态度。基本说来有两种情况:        一是以英美法系国家的买卖法为代表把买卖合同的调整范围限于货物买卖。卖方的基本义务是向买方转移货物的所有权买方的基本义务是支付相应的价款。如美国统一商法典买卖篇的条规定该买卖篇原则上适用涉及货物的交易。条对“货物”的基本定义是指除作为支付价款之手段的金钱、投资证券和通过法律程序追索金钱或者其他动产的权利以外的所有在特定于买卖合同项下时可以移动的物品(包括特别制造的货物)。英国年的货物买卖法的规定与美国统一商法典对货物的定义相似。由此可见这些立法对于买卖标的物的界定甚至将不动产也排除出来。年的联合国国际货物销售合同公约第条采用排除法将个人消费品、拍卖、国家强制买卖、股票、投资证券、流通票据以及货币的买卖、船舶、气垫船、飞机买卖和电力买卖以外的动产买卖定义为“国际货物买卖”。由此有的学者就将这些作为动产的货物买卖称之为一般买卖将一般买卖之外的诸如不动产买卖、无体物的买卖、权利买卖包括证券的买卖等归为特殊买卖。        二是以大陆法系的一些国家和地区为代表将买卖的标的不只限于货物的所有权还包括其他的财产权利。例如日本民法典第条的规定买卖因当事人相约一方移转某财产权于相对人相对人对之支付价金而发生效力。以及我国台湾地区“民法典”第条的规定称买卖者谓当事人约定一方移转财产权于他方他方支付价金之契约。我国台湾地区的权威学者也在著述中表明买卖以财产权转移为目的包括物及权利。        关于财产权利和无体物等能否成为买卖合同的标的我国法学界也存在着不同的观点。狭义观点认为我国民法理论对于买卖合同的标的物一般不称财产而称物品因此以权利为标的物的合同(如专利权转让合同)和以无体物为标的物的合同(如供电合同)不属于买卖合同的范围。广义观点认为买卖合同的标的物应当既有财物也有法律允许转让的权利如知识产权。        因此在这里必须明确合同法在买卖合同这一章对这个问题采取的是什么态度。主张广义买卖合同观点的一个重要理由是在现代社会中像不动产买卖以及大量的多种形式的权利买卖已经是社会商品交易的重要环节积极发挥这些商品的巨大价值对于促进经济的繁荣发展具有重大的意义。这样的认识无疑是正确的。然而正是由于我国改革的不断深化社会经济日新月异的发展使得诸如股票、债券、专利权、商标专用权等这些特殊商品的转让或者说买卖不但发展迅速而且逐渐形成一系列特殊的规则。有关货物买卖或者说一般买卖的规定能够适用于各种各样的权利的转让或者买卖的只能是一些较为原则的规定具体地则需要有针对性地专门制定一些更有操作性的规则。        可以这样来看这个问题关键的不是一定要明确权利交易、无体物的交易以及不动产的交易是否属于买卖着眼点应当是我们要采取一个合理的立法方式把这些应当通过法律调整的关系纳入一个有效的法律体系之中使应当发挥的价值得到充分的发挥应当规范的法律关系得到合理的规范。关于知识产权我国制定了商标法、专利法、著作权法等法律规定了注册商标、专利权的转让、著作权的许可使用等合同。这些法律对有关合同的规定都很具体其内容没有必要在合同法中再作规定有关权利的转让问题可以由这些专门法去规定。其他领域如果经济生活中迫切需要也可以考虑制订专门法律调整规范这类问题。国外市场经济发达的国家也都有很多针对这些专门领域的权利交易而制定的特别法。合同法起草过程中曾在征求意见稿的买卖合同一章中专门写了一节房屋买卖合同经过论证认为这里同样存在着大量的专门的、技术性较强的问题制订专门法律效果较好因此在合同法草案中就删去了这一节。但是有一点必须指出即专门法律对有偿合同有规定的适用其规定没有规定的可以适用合同法总则的规定参照买卖合同的有关规定。        关于有指令性任务的工矿产品的购销问题。立法过程中有的意见提出目前我国实行指令性计划管理的生产资料已减少到几种产品。并且对于有指令性任务的工矿产品购销企业双方以及购销价格都是由国家主管部门确定的不允许当事人对此自由协商。因此合同法不应当涵盖这方面的内容。有的意见认为国家指令性任务书虽不属于合同法调整的范围但有关法人、其他组织之间根据国家指令性任务书就标的物质量、履行期限等订立的合同可以适用合同法。我们倾向后一种意见。        第一百三十一条    买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。        【释义】本条是关于买卖合同条款的规定。        本法第十二条规定合同的内容由当事人约定一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所(二)标的(三)数量(四)质量(五)价款或者报酬(六)履行期限、地点和方式(七)违约责任(八)解决争议的方法。在本书前面关于合同订立一章中对合同条款与合同成立的关系问题已经作了详细的阐明这里不在赘述。        本条规定的含义是在买卖合同中当事人可以根据具体合同的实际情况在本法第十二条规定的条款之外再约定包装方式、检验标准、检验方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。该条只是起到一种提示性的作用一般对于买卖合同的成立及效力买卖合同当事人的具体权利义务等并无实质性的影响。        标的物的包装有两种含义一种是指盛标的物的容器通常称为包装用品或者包装物另一种是指包装标的物的操作过程。因此。包装方式既可以指包装物的材料又可以指包装的操作方式。包装又分为运输包装和销售包装两类。运输包装在我国一般有国家标准或者行业标准。        标的物的检验是指买受人收到出卖人交付的标的物时对其等级、质量、重量、包装、规格等情况的查验、测试或者鉴定。        合同的结算是当事人之间因履行合同发生款项往来而进行的清算和了结。主要有两种方式:一是现金结算一是转帐结算。目前我国法人之间款项往来的结算按照国家现金管理的规定必须是通过银行转帐结算。至于现金结算无论是法人之间的现金结算或者是法人与个体工商户、农村承包经营户之间的合同只能是在符合国家现金管理的有关规定的限额内才能使用。随着我国经济体制改革的深化合同的结算方式也有所增多合同当事人可以本着自愿的原则根据实际情况加以选择。        合同使用的文字及其效力条款主要涉及到涉外合同。涉外经济合同法第十二条所规定的合同一般应当具备的条款中第十项即是“合同使用的文字及其效力”。涉外合同常用中外文两种文字书写且两种文本具有同样的效力。鉴于文字一字多义的情况普遍且两种文本的表述方法也容易发生理解中的争议。若合同在中国履行最好明确规定“两种文本在解释上有争议时以中文文本为准”在外国履行的合同可考虑接受以外文文本为准。这样既公平合理又可减少争议。        第一百三十二条    出卖的标的物应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。        法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物依照其规定。        【释义】本条是关于买卖合同标的物的规定。        标的是指法律行为所要达到的目的。包括交付财产、提供劳务、完成工作等。有时指物在买卖合中买或者卖的某物就是标的在这种情况下标的就可以称为标的物。买卖合同的标的物附着所有权所以标的物的买卖即是所有权买卖。        买卖合同的标的物应当是出卖人所有或者有权处分的物。一般情况下出卖人于出卖时即为标的物的所有人但在买卖合同成立时出卖人也可能尚未取得标的物的所有权。实际上这样的事例是大量的例如现实生活中的连环买卖即一方是前一合同的买受人又是后一合同的出卖人该方在订立后一买卖合同时可能还未成为标的物的所有人。但无论如何出卖人在交付时标的物应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分否则适用有关无权处分的规定。合同法在总则中规定无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的该合同有效。国际商事合同通则第.条也规定合同订立时一方当事人无权处置与该合同相关联之财产的事实本身不影响合同的效力。在合同订立后未经权利人追认或者无处分权的人也未取得处分权时如何保护善意第三人则是另一个问题。这个问题是指在这种情况下购买了标的物的善意第三人能否合法地保有标的物的所有权。有的学者认为出卖人对买卖标的无权处分却在交易市场出卖他人的物善意第三人是应当受保护的其原理是为保障交易安全。买卖人在交易市场购物无需调查该物的所有权。只有该物属于追赃物物的所有权人方有权可请求买受人返还但也应向买受人支付买受人买受该物的价款。        买卖标的可以是现实存在的物也可以是将来产生的物如美国统一商法典第条就规定货物可以包括尚未出生的动物幼仔、生长中的农作物。        法律禁止流通的物不得作为买卖标的物如淫秽书刊。法律限制流通的物只能在限定的领域流通如枪支的买卖。国家对枪支的买卖实行特别许可制度未经许可任何单位和个人不得买卖枪支。购买民用枪支需持公安部门核发的民用枪支配购证件。出售民用枪支应当核对配购证件按照配购证件载明的品种、型号、数量配售。        第一百三十三条    标的物的所有权自标的物交付时起转移但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。        【释义】本条是关于买卖合同标的物所有权转移时间的规定。        本条的规定是买卖合同一章中最重要的条款之一。        标的物所有权转移是指买卖合同的标的物自出卖人转移归买受人享有。因为买卖合同是指转移标的物所有权的合同买受人的目的是支付价款以取得标的物的所有权出卖人的目的是让与标的物的所有权以取得价款。所以标的物的所有权转移是买卖合同的基本问题关系着当事人切身利益的实现。一旦标的物的所有权转移于买方后买方拒付价款或者遭遇破产卖方就将受到重大的损失。除非卖方保留了标的物的所有权或者在标的物上设定了某种担保权益。否则一旦买方在付款前破产卖方就只能以普通债权人的身份参与破产财产的分配其所得可能会大大少于应收的价款。因此讨论买卖合同标的物所有权转移主要就是弄清标的物所的权转移的时间。        一、当事人有约定的依照其约定。        所有权转移时间的条文不是合同法的强制性规定这从本条的规定中也可以看得很清楚。因此合同当事人可以依照合同自愿的原则在合同中约定标的物所有权转移的时间。当事人对此作了约定的除非有关法律针对特殊领域的所有权转移问题有专门的规定之外在合同履行中以及发生争议时的处理中就要依照当事人的约定。各国对此问题也同样允许当事人自由作出约定。例如按照英国货物买卖法第条的规定在特定物或者已经特定化的货物买卖中货物的所有权应当在双方当事人意图转移的时候转移于买方即所有权何时转移于买方完全取决于双方当事人的意旨。美国统一商法典第条也规定货物所有权可按当事人明确同意的方式和条件从卖方转移于买方。大陆法系各国民法或者商法也都确定了允许买卖双方约定货物所有权转移时间的原则。我国民法通则第七十二条第二款规定按照合同或者其他方式取得财产的财产所有权从财产交付时起转移法律另有规定或者当事人另有约定的除外。也就是说当事人的约定也是允许的。本条的规定承继了民法通则的这一规定对此问题的态度应当是不言自明的。当事人对标的物所有权转移时间的另外约定可以是约定特定标的物的所有权自合同成立时起转移或者约定标的物的所有权在买受人支付标的物的价款后转移等等。“法律另有规定”在我国目前主要指的是有关法律规定一些特定的标的物的所有权在办理完法定手续后才能转移如不动产产权过户登记等。        二、当事人没有约定的法律要确定一个一般性的原则。        这也是法律应当承担的功能。在当事人没有约定有关法律也没有特别规定的时候就要适用这个一般性的原则。本条的主旨也即在此。        我国在制定民法通则以前理论界有一种观点认为标的物所有权的转移要区分特定物和种类物。对于特定物其所有权自合同成立时起转移对于种类物则自交付时起转移。理由是对于特定物如果合同订立后出卖人对该物仍有处分权可能发生出卖人另行出卖等损害买受人利益和破坏社会经济秩序的情况。而种类物为可替代之物买受人不必担心标的物取得问题。后来起草民法通则时认为尽管规定特定物的所有权自合同成立时起转移具有稳定买卖关系和保障买受人取得标的物所有权的作用但是买受人在标的物交付之前并不能取得标的物的实际占有不仅不能实际利用标的物反而在承担与所有权有关的义务和责任加重了其承担。规定特定物自合同成立时起所有权转移买受人并不一定能起到保护买受人债权的作用。因此我国民法通则第七十二条规定除法律另有规定或者当事人另有约定外财产所有权的转移时间为交付之时。        本条对买卖合同中标的物所有权转移时间的规定承继了民法通则确立的原则因为自民法通则实施以来这一原则在合同实践中并不存在问题。合同法如此处理也是保持法律稳定性、连续性的需要。        关于标的物所有权转移的时间在国外立法中存在着不同的处理方式比较有特色的有以下几种:        (一)英国货物买卖法的规定        在英国的货物买卖法中货物所有权的问题与货物的的风险承担、对货物的保险利益以及发生违约时可能采取的救济方法等有着密切的联系因而是十分重要的问题。它区别特定物的买卖与非特定物的买卖这两种不同情况对所有权转移的问题加以规范。        .特定物的买卖。前面提过特定物或者已经特定化的货物买卖中货物的所有权应当在双方当事人意图转移的时候转移于买方。如果双方当事人在合同中对此没有作出明确的规定则法院可根据合同的条款、双方当事人的行为以及当时的具体情况来确定订约双方的意图。一般来说法院应依据的规则是:()凡属于无保留条件的特定物买卖如果该特定物已处于可交付的状态则货物所有权在合同订立时即转移于买方至于付款时间或者交付标的物的时间是否在其之后则是无关紧要的。()如果卖方还要对货物做出某种行为才能使之处于可交付的状态或者该物定物已处于可交付状态但卖方仍须对货物进行称重、丈量、检验或者其他行为才能确定价款则要等到以上这些行为完成并在买方得到有关通知时货物所有权才转移于买方。        .非特定物的买卖。非特定的货物通常是指仅凭说明进行交易的货物。按照英国货物买卖法的规定凡属于说明买卖未经指定或者未经特定化的货物在将货物特定化之前其所有权不转移于买受人。所谓特定化就是把处于可交货状态的货物无条件地划拨于合同项下的行为。一般地说如果按照合同的约定卖方以把货物运交买方为目的而将货物交给了承运人而又没有保留对货物的处分权则可以认为卖方已经无条件地把货物划拨于合同项下并将货物的所有权转移给买方。        (二)美国统一商法典的规定        美国在此问题上不区分特定物与种类物的买卖。统一商法典确立的一个基本原则是在把货物确定在合同项下以前货物的所有权不转移于买方。除当事人另有约定外货物所有权应当于卖方完成其履行交货义务时转移于买方而不管卖方是否通过保留货物所有权凭证(如提单)来保留其对货物的权利。因为按照统一商法典的规定卖方保留货物所有权的凭证一般只起到担保权益的作用即以此作为买方支付货款的担保但这并不影响货物所有权按照该法典的规定转移于买方。可见美国确立的所有权转移的原则是以标的物的交付为标准的。        按照统一商法典的规定货物所有权转移于买方的时间主要应当区别以下两种不同的情况:        .货物需要卖方运交买方。当合同要求或者授权卖方将货物发送给买方但并未要求卖方将货物运送至目的地时所有权在交付发运的时间和地点转移至买方。当合同约定在目的地交货时所有权在卖方于目的地提示交付时转移于买方。        .不需要移动货物即可交付的。有时卖方可能已经把货物交给第三人保管如已把货物存入仓库而让买方到指定的仓库提货。在这种情况下如果卖方应当交付所有权凭证则货物的所有权就在卖方交付凭证时转移于买方。如果合同订立时货物已特定化且无需交付所有权凭证则货物的所有权就在合同订立时转移于买方。        (三)德国民法典的规定        德国法认为所有权的转移是属于物权法的范畴而买卖合同则属于债法的范畴买卖合同本身并不起到转移标的物所有权的效力。依照德国法所有权的转移必须符合下列要求:如让与动产的所有权必须由所有人将物交付于受让人并就所有权的移转由双方成立合意。在卖方有义务交付物权凭证的场合卖方可以通过交付物权凭证(如提单)而把标的物所有权转移于买方。如受让人已占有此动产者仅须让与所有权的合意即生效力。但是不动产物权依法律行为而取得、设定、丧失或者变更的非经登记不生效力。        (四)国际条约        对买卖合同影响最大的联合国国际货物销售合同公约第条规定该公约不涉及买卖合同对所售货物所有权可能产生的影响。也就是说公约对所有权转移的时间、地点和条件以及买卖合同对第三人货物所有权产生的影响等问题一概没有作出规定。这主要是因为各国关于所有权转移问题的法律分歧较大不容易实现统一。所以在拟订公约的过程中各国代表都不同意对所有权转移的问题作任何具体规定。        (五)国际贸易惯例        在国际贸易惯例中只有国际法协会制定的关于CIF合同的(年华沙牛津规则》对所有权转移的时间与条件作了规定。该规则至今仍然沿用。其他国际贸易惯例包括国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》都没有涉及所有权转移的问题。根据《华沙牛津规则》第条规定除卖方依据法律对货物享有留置权、保留权或者中止交货权外货物所有权的转移时间就是卖方将有关单据交到买方掌握的时刻。这里的单据指的主要就是提单。虽然该规则只是针对CIF合同的特点制定的但一般认为这项原则也可以适用于卖方有提供提单义务的其他合同其中包括CF合同与卖方有义务提供提单的FOB合同。        由以上介绍可以看到国际上关于买卖合同标的物所有权转移这个重大问题的规定存在着很大的差别。各国的规定都受着本国社会经济状况以及法律背景的影响。我国合同法对此问题在参考借鉴其他国家规定的同时根据我国的情况作出规定。        第一百三十四条    当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的标的物的所有权属于出卖人。        【释义】本条是关于买卖合同中标的物所有权保留条款的规定。        本法前条规定标的物的所有权自标的物交付时起转移但当事人另有约定的则应当依照当事人的约定确定所有权转移的时间。本条的规定即体现了当事人另外约定的一种情形。因此本条实际上是一个提示性的条款当事人可以根据实际情况运用这样的约定确定相互的权利义务关系而这种约定是当事人根据合同自愿原则确定合同内容的表现是受法律保护的。        买卖合同中的所有权保留条款是标的物所有权转移问题中的重要内容。各国法律都允许当事人通过约定这样的条款来明确标的物所有权转移的时间而且在合同实务中尤其是在国际贸易中这种条款也是很多见的。所有权保留条款是有利于出卖人的条款。它的主要功能是可以使出卖人躲避不能取得标的物价款的风险。在买受人未履行支付价款或者其他出卖人认为重要的义务以前出卖人仍然享有标的物的所有权。这样就可以免去在出卖人已交付标的物而买受人不履行其主要义务时因所有权已转移可能给自己造成的损害。        在英国无论是特定物的买卖还是种类物的买卖即使在货物已经特定化之后卖方都可以保留对货物的处分权主要是指所有权。在卖方所要求的条件得到满足以前主要是货物的价款支付以前货物的所有权仍不转移于买方。根据英国货物买卖法第十九条的规定可以在合同条款中作出保留对货物处分权的约定。例如可以在合同中约定在买方支付货款之前所有权不转移于买方。在这种情况下无论货物是交付了买方还是交给了货物承运人以便运交买方货物的所有权都不随之而转移于买方直至合同约定的付款条件得到满足为止。除了合同的这种明确约定以外根据该条在有些情况下也可以根据当事人对货物提单的处理方式推定卖方保留了对货物的处分权。如卖方可以通过提单抬头的写法表示卖方保留对货物的处分权。如果货物已经装船而提单的抬头载明该项货物须凭卖方或者卖方代理人的指示交货时则在卖方将提单背书交给买方或者其代理人以前应当认为卖方保留了对货物的处分权。因为提单是货物所有权的凭证只要卖方掌握着提单他仍可以通过处分提单来处置该提单项下的货物。在国际贸易中除非当事人另有约定卖方通常都是在买方支付货款时才把提单交给买方。而美国在关于提单的这个问题上的处理办法则有别于英国。按照美国统一商法典的规定卖方保留货物所有权的凭证一般只起到担保权益的作用即以此作为买方支付货款的担保它这并不影响货物所有权按照该法典的规定转移于买方。美国的规定也是有其道理的。因为货物买卖合同订立以后无论是卖方还是买方都应当受合同义务的约束卖方交付货物的对价一般只是买方支付价款。所以在货物发运以后即使卖方仍保留着货物所有权的凭证如提单他对货物的处分权也应当是有限的。比如他不能毫无理由地指示承运人把货物转运给第三人。卖方保留提单只应当是作为买方支付货款的担保只要买方支付了价款卖方就有义务按照合同履行交付提单的义务。合同法本条的规定应当说只是确立了一个原则像这样的有关具体问题没有涉及。但在今后合同法的实际应用中则可能遇到各种复杂的情况仍然需要针对实际情况并借鉴国外有益的规定确定我们的处理原则。        第一百三十五条    出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证并转移标的物所有权的义务。        【释义】本条是关于出卖人基本义务的规定。        买卖合同的买受人的目的就是取得标的物的所有权所以交付标的物的并转移标的物所有权是出卖人最基本的义务。这在各国或者地区的民法中都是一致的如德国、我国台湾地区“民法典”对出卖人义务的规定首先就是“物的出卖人负有向买受人交付其物并使其取得该物所有权的义务。”《联合国国际货物销售合同公约》第条也规定:“卖方必须按照合同和本公约的规定交付货物移交一切与货物有关的单据并转移货物所有权。”        交付是指标的物占有的转移。民法理论将标的物的交付分为现实的交付和拟制的交付两种。        现实的交付即指出卖人将标的物的占有直接转移于买受人使标的物处于买受人的实际控制之下。如将出卖的商品直接交给买受人将出卖房屋的钥匙交给买受人等等。都是现实交付。拟制的交付是指出卖人将对标的物占有的权利转移于买受人以替代现实的交付。本条规定的出卖人应当履行向买受人交付“提取标的物的单证”的义务就是一种拟制交付。这种拟制交付可以称为指示交付它是指在标的物由第三人占有时出卖人将对于第三人的请求提取标的物的权利让与买受人以代替标的物的实际交付。最常见的指示交付是将仓单、提单交给买受人。交付必须是依出卖人的意思而作出的如未经出卖人的同意买受人自行将标的物或者提取标的物单证从出卖人处取走则不构成交付而是非法侵占的行为。        买卖合同中买受人的目的是取得标的物的所有权不言而喻将标的物的所有权转移给买受人同样是出卖人的基本义务。标的物所有权的转移方法依法律的规定而定。动产一般以占有为权利的公示方法因此除法律另有特别规定或者当事人另有约定以外动产所有权依交付而转移。不动产和法律有特别规定的动产如车辆、船舶、航空器等以登记为权利公示的方法因此其所有权的转移须办理所有权人的变更登记。无论合同是否作出约定出卖人都应当协助买受人办理所有权的变更登记手续并将有关的产权证明文书交付买受人。在前面提到的在买卖合同成立时出卖人尚未取得标的物所有权的情况下出卖人就应当在合同订立后取得该标的物的所有权以将其转移给买受人。        第一百三十六条    出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。        【释义】本条是关于出卖人交付有关单证和资料义务的规定。        前条规定出卖人应当交付标的物或者交付提取标的物单证。提取标的物的单证主要是提单、仓单是对标的物占有的权利的体现可以由出卖人交付给买受人作为拟制的交付以代替实际的交付。这种拟制的交付不需要合同作出专门的约定。        除了标的物的仓单、提单这些用于提取标的物的单证外现实生活中关于买卖的标的物尤其是国际贸易中的货物还有其他一些单证和资料比如商业发票、产品合格证、质量保证书、使用说明书、产品检疫书、产地证明、保修单、装箱单等。对于这些单证和资料如果买卖合同中明确约定了出卖人交付的义务或者是按照交易的习惯出卖人应当交付则出卖人就有义务在履行交付标的物的义务以外向买受人交付这些单证和资料。《联合国国际货物销售合同公约》第条规定:如果卖方有义务移交与货物有关的单据他必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。”我国民法理论关于买卖合同出卖人的交付义务中也有这方面的内容。        第一百三十七条    出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的除法律另有规定或者当事人另有约定的以外该标的物的知识产权不属于买受人。        【释义】本条是关于具有知识产权的标的物买卖中知识产权归属的规定。        在买卖合同中有些标的物本身可能是一定知识产权的载体如计算机软件等。本条规定的意旨在于说明作为知识产权的载体的买卖与知识产权买卖的不同。知识产权的买卖是权利买卖的一种。涉及权利主体转变的合同法律关系在有关法律中一般称为权利的转让。如我国专利法第十条规定专利权可以转让。专利权的转让是指专利权人作为转让方将其发明创造专利的所有权或者持有权转移给受让方受让方支付约定的价款。除了这种权利转让的合同我国有关法律还规定了一种权利客体的许可使用合同。如专利法第十二条规定了专利实施许可合同它是指专利权人作为许可方许可被许可方在约定的范围内实施其所有或者持有的专利技术被许可方按照约定支付使用费的合同。这种合同与专利权转让合同的区别在于后者是以专利所有权的转移为目的的而前者是以转让技术使用权为目的的所以也可理解为专利技术使用权的转让合同转让人并不因专利技术使用权的转让而丧失专利所有权。        在权利买卖中当事人所追求的合同目的与一般的货物买卖是不同的。尽管从根本上说一般货物买卖也是权利即货物所有权的转移但是货物的所有权是建立在现实的、可见的实物之上其所有权是一个法律上的抽象概念当事人所追求的是物的实用性。而权利的买卖或者转让则不同当事人所追求的是权利本身所体现的利益。作为买卖对象的权利尽管也有一定的载体但买卖当事人看重的显然不是该载体本身而是通过它表现的一定技术以及对这一技术享有支配的权利而能带来的利益。因此如果一个买卖合同的标的物本身体现着一定的知识产权除非当事人明确表明或者法律有相关规定(如著作权法规定美术作品的展览权随作品原件转移)买卖可以影响知识产权那么该标的物所体现的知识产权就不转移于买受人。        第一百三十八条    出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。        【释义】本条是关于买卖合同交付期间的规定。        这里可以区分两种情况:        .合同约定在某确定时间交付。除非对交付的时间有精确要求的合同外一般落实到日即是合理的。出卖人约定的时间履行标的物交付义务。迟于此时间即为迟延交付。早于此时间即为提前履行严格意义上也是一种违约。按照本法总则的规定买受人可以拒绝出卖人提前履行债务但提前履行不损害买受人利益的除外。出卖人提前履行债务给债权人增加的费用由出卖人承担。        .现实生活中大量的合同是约定了一个交付的期间。交付期间指的是一个时间段。具体的合同纷繁复杂这一时间段是某几年、某几月或者某几天都有可能。这种情况下依照本条规定出卖人就可以在该交付期间内的任何时间交付这也是符合当事人意图的。        本条的规定借鉴了联合国国际货物销售合同公约第条的规定即“卖方必须按以下规定的日期交付货物:()如果合同规定有日期或从合同可以确定日期应在该日期交货()如果合同规定有一段时间或从合同可以确定一段时间除非情况表明应由买方选定一个日期外应在该段时间内任何时候交货或者()在其他情况下应在订立合同后一段合理时间内交货。”        第一百三十九条    当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的适用本法第六十一条、第六十二条第四项的规定。        【释义】本条是关于买卖合同未约定标的物交付期限或者约定不明确如何处理的规定。        从条文本身的内容以及合同法的体例安排和立法技术上看这部法律中的第六十一条和第六十二条是两个十分重要的条文对于合同内容的确定和合同的履行具有重要的意义。本法分则各章中经常要引用总则的这两条以确定各有关合同的约定不明时解决的规则。        按照本法第六十一条规定合同生效后当事人就标的物的交付期限没有约定或者约定不明确时首先当事人可以协商达成补充协议不能达成补充协议的按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果这样仍然不能确定按照本法第六十二条的规定出卖人就可以随时履行买受人也可以随时要求出卖人履行但应当给对方必要的准备时间。为了使买受人有一个合理的准备接收标的物的时间如准备仓库等出卖人应当在交付之前通知买受人。即使法律对此不作规定这也是出卖人按照诚实信用的合同原则应当履行的义务因为通知一下对出卖人来说并不是多大的负担却可以使买受人免受可能的损害。至于这段准备时间应当多长则应当根据具体的情况合理的确定难以一概而论。        第一百四十条    标的物在订立合同之前已为买受人占有的合同生效的时间为交付时间。        【释义】本条是关于买卖合同订立之前买受人已占有标的物的情况下如何确定交付时间的规定。        在前面的释义中介绍了交付的含义以及现实交付与拟制交付的区分提到了交付提取标的物的单证就是一种拟制交付可以称为指示交付。本条规定则涉及到了拟制交付的另一种形式可以称为简易交付。它指的就是买卖合同订立之前买受人已经实际占有标的物的情况下合同一生效就视为标的物已交付。例如甲出租给乙一部照相机乙使用过程中产生了买下照相机的念头经与甲协商甲同意出卖。尽管甲把照相机交给乙的行为是在买卖合同订立以前做出的但那与买卖合同无关。因此该行为也就不能作为买卖合同中交付的行为。但又不应要求乙先将照相机先返还给甲甲再依照买卖合同把它交付给乙。实际生活中人们也不会这样去做法律当然也不会作出有悻常理的规定。从有利于节省交易费用有利于双方当事人出发规定买卖合同生效的时间即为标的物交付时间的规定是适宜的。由于本法规定除法律另有规定或者当事人另有约定外标的物的所有权自交付时起转移。因此对于本条所规定的情形合同标的物的所有权也就从合同生效之时起从出卖人转移至买受人。        第一百四十一条    出卖人应当按照约定的地点交付标的物。        当事人没有约定交付地点或者约定不明确依照本法第六十一条的规定仍不能确定的适用下列规定:        (一)标的物需要运输的出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人        (二)标的物不需要运输出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的出卖人应当在该地点交付标的物不知道标的物在某一地点的应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。        【释义】本条是关于标的物交付地点的规定。        买卖合同对标的物的交付地点有约定的出卖人就应当按照约定履行交付的义务。本条所要解决的问题主要是合同对交付地点没有约定或者约定不明确时法律应当确定怎样的规则。        与交付期限没有约定或者约定不明确的情形一样合同如果没有约定交付地点或者约定得不明确的首先仍然要适用本法第六十一条的规定即合同生效后当事人可以协商达成补充协议不能达成补充协议的按照合同有关条款或者交易习惯确定。        与确定交付期限不同的是如果这样仍然不能确定交付地点不是适用本法第六十二条的规定即六十二条第三项所规定的履行地点不明确给付货币的在接受货币一方所在地履行交付不动产的在不动产所在地履行其他标的在履行义务一方所在地履行。本条的规定是在按照本法第六十一条不能解决问题的情况下提出了适用于买卖合同的特别规则。这些特别的规则与六十二条第三项的规定是不同的对于买卖合同首先要适用本条的规则。但不是说本条与第六十二条第三项是根本上冲突的如本条也有在债务人所在地履行的内容。并且对于本条所未规定的情形由于第六十二条第三项属于本法总则的内容所以仍要适用总则这项条款的规定如“交付不动产的在不动产所在地履行”这一规定也适用于买卖合同。        本条规则的确立在承继我国有关法律中较好的规定如民法通则第八十八条的有关规定的同时综合参考了大陆法系和英美法系的有关规定特别是《联合国国际货物销售合同公约》的规定。本条的规定与该公约第条的所规定的含义基本上是相同的。本法买卖合同一章中有相当一部分规定是从借鉴货物销售合同公约而来的这主要是考虑到该公约的许多规定反映了市场经济条件下贸易活动的特点和要求符合我国经济体制改革和经济发展的需要。并且我国于年月日在公约上签字并于年月日批准该公约。该公约虽然调整的是国际货物买卖关系但从世界范围来看实行市场经济的国家对于规范国内贸易的法律与规范国际贸易的法律基本上是一致的只是针对国际贸易中特有的应区别对待的问题作出专门的规定。这也是符合我国这部统一合同法的立法精神的。        我国过去的法学理论中对买卖合同标的物交付地点的问题存在着这样的一种处理办法即以当事人约定的一些交付的方式来确定交付地点。这些交付方式主要是自提方式、送货方式、代办托运方式等。合同法起草过程中考虑到当事人约定的这些交付方式有些本身就已经说明了标的物交付的地点。因此就摒弃了这种解决的办法并且认为此时合同对交付地点的约定是明确的或者说依照本法第六十一条的规定属于通过对合同其他条款的解释可以确定的情形。        本条所确定的规则可以从三个层次把握:        .如果买卖合同标的物需要运输无论运输以及运输工具是出卖人安排的还是买受人安排的出卖人的交付义务就是将标的物交付给第一承运人。即使在一批货物需要经过两个以上的承运人才能运到买方的情况下出卖人也只需把货物交给第一承运人。这时即认为出卖人已履行了交付义务。因此出卖人交付的地点也就是应当将标的物交付给第一承运人的地点。        这里需要注意的一点是在有的国际货物买卖中合同虽然也涉及到了货物的运输问题但当事人采用了某种贸易术语而该术语本身就涵盖了交货的地点此时就不属于本条规定的情况了。例如当事人在合同中约定交货的条件是“FOB上海”即使货物需要从郑州用火车运到上海再由上海海运到西雅图出卖人的义务也是把货物交付到上海的指定船舶上而不是把货物交到郑州开往上海的火车上就算完成了交付。        .如果标的物不需要运输即合同中没有涉及到运输的事宜这时如果出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的出卖人应当在该地点交付标的物。双方当事人知道标的物在某一地点一般在以下情况中较为常见:买卖合同的标的物是特定物标的物是从某批特定存货中提取的货物例如指定存放在某地的小麦仓库中提取若干吨小麦作为交付的货物尚待加工生产或者制造的未经特定化的货物如买卖的定货将在某地某家工厂加工制造。        .在不属于以上两种情况的其他情况下出卖人的义务是在其订立合同时的营业地把标的物交付买受人处置。出卖人应当采取一切必要的行动让买受人能够取得标的物如做好交付前的准备工作将标的物适当包装刷上必要的标志并向买受人发出通知让其提货等。        第一百四十二条    标的物毁损、灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。        【释义】本条是关于标的物毁损、灭失风险承担的基本原则的规定。        本条也是买卖合同一章最重要的条文之一。风险承担是指买卖的标的物在合同生效后因不可归责于当事人双方的事由如地震、火灾、飓风等致使发生毁损、灭失时该损失由哪方当事人承担。风险承担的关键是风险转移的问题也就是说如何确定风险转移的时间。转移的时间确定了风险由谁来承担也就清楚了。由于它涉及到买卖双方当事人最根本的利益所以从来都是买卖合同法中要解决的一个最重要的问题。        首先标的物风险转移的时间可以由双方当事人在合同中作出约定。当事人在这方面行使合同自愿的权利法律是没有理由干预的。这在各国法律规定中都是一致的国际货物销售合同公约规定当事人可以在合同中使用某种国际贸易术语如FOB、CIF等或者以其他办法来约定货物损失的风险从卖方转移到买方的时间及条件。我国涉外经济合同第十三条也规定合同应当视需要约定当事人对履行标的承担风险的界限必要时应当约定对标的的保险范围。尽管该条文中使用了“应当”的用语但允许当事人对此问题作出约定是明确的。在大宗贸易尤其在国际贸易中当事人往往都会通过各种方式很多通过采用国际贸易术语的方式在合同就确定了风险转移的时间。如约定以FOB、CFR或者CIF条件成交时货物的风险都是在装运港装船越过船舷时起由卖方转移于买方。        然而法律必须要确定一个规则以解决合同当事人对此问题未作约定或者约定不明确时标的物的风险从何时起转移。发达国家法律一般对此都有具体规定但各国的规定不尽一致主要可以分为两种情况:        一种所谓的“物主承担风险原则”或者“所有权原则”英国法和法国法属于此类。这种原则是说标的物的风险转移的时间应当与所有权的转移时间相一致即所有权转移给买受人时风险也随之移转给买受人。        另一种是所谓“交付原则”即不把风险转移问题与所有权转移问题联系在一起而是以标的物的交付时间来确定风险转移的时间。美国、德国以及联合国国际货物销售合同公约等都是采取的这种原则。        合同法起草过程中参考比较了这两种原则最终确定采纳后一种作为我国处理这一问题的办法。理由是风险转移是一个很现实的问题而所有权的转移则是抽象的因而以所有权的转移来确定风险转移的做法不可取。标的物的交付是一个事实问题易于判断清楚明了以它为标准有利于明确风险的转移。因此本条规定标的物毁损、灭失的风险交付前由出卖人承担交付后由买受人承担。这里要注意一个问题。我国民法通则和本法都规定除法律另有规定或者当事人另有约定以外买卖标的物的所有权自交付时起转移而本条又规定标的物的风险自交付时起转移。但不能认为这种情况下区分风险承担的所有权原则与交付原则没有意义。因为本法所规定的所有权自交付时起转移是在法律没有另外规定或者当事人没有相关约定的情况下才发生效力的。比如如果当事人约定自合同成立或者自标的物价款支付完毕时起所有权转移那么所有权的转移就依当事人的约定而对于标的物风险如果当事人没有专门约定则要自交付时起转移。对于法律规定须办理一定手续标的物所有权才能转移的情况与此道理相同。        本条确立的规则属于合同法的一般性规则如果特别法另有专门的规定则应当适用该特别法的规定。        第一百四十三条    因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。        【释义】本条是关于标的物因买受人过错致使交付迟延情况下风险转移的规定。        依照前条标的物的风险自交付时起由出卖人转移至买受人。在合同履行中发生交付迟延的情况下就要考虑按此规则处理是否会导致对当事人各方的不公平。如果有就需要作出相应的补充规定。在标的物迟延交付是由买受人过错造成的情况下如果仍然坚持标的物的风险自交付起转移则显然对出卖人是不公平的。因为他已经为标的物的交付做好了准备标的物已处于可交付的状态而买受人则违反了及时接收标的物的合同义务。因此本条作出这样的规定是合情合理的。《联合国国际货物销售合同公约》第条也规定在相关情况下买方从货物交付给他处置但他不收取货物从违反合同时起承

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