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律师参与道路交通事故损害赔偿案件实.pdf

律师参与道路交通事故损害赔偿案件实

安阳袁玉涛律师
2009-05-04 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《律师参与道路交通事故损害赔偿案件实pdf》,可适用于人文社科领域

!本文曾获“山西律师!"""年大会”论文二等奖#收稿日期$!""""’#作者简介$褚玉龙((’))*男*山西繁峙人学士律师。律师参与道路交通事故损害赔偿案件实务探讨!近年来随着汽车消费的不断普及交通事故损害赔偿案件越来越多。据公安部资料显示:仅((年公安交通管理部门就受理道路交通事故案件,)’!(起。相应律师参与此类案件的比重也越来越大。但由于我国相关的法律、法规还不够健全和完善律师参与此类案件时对某些问题认识各不相同。笔者认为有必要对交通事故损害赔偿案件中的以下几个问题进行探讨。一、关于被告及第三人的确认问题在交通事故损害赔偿案件中被告的确认是比较复杂的问题。在实践中由于事故责任者驾驶车辆行为性质及车辆产权性质情况各异作为交通事故民事赔偿主体也就不尽相同。具体情况如下:、交通事故责任者与肇事车所有人(车主)统一时按照《道路交通事故处理办法》第,条:“交通事故责任者对交通事故造成的损失应当承担赔偿责任。”的规定交通事故赔偿责任由造成交通事故的责任者根据责任大小承担。如果事故是由险情人引起的引起险情的人对责任者的败诉可能负全部或部分责任与案件审理结果有利害关系应作为第三人参加诉讼。!、驾驶员在履行职务过程中发生交通事故并负有交通事故责任时机动车车主或驾驶员所在单位应列为被告。《道路交通事故处理办法》第,条规定:“机动车驾驶员在执行职务中发生交通事故负有交通事故责任的由驾驶员所在单位或者机动车所!摘要"#因我国现行法律、法规及有关司法解释的局限性导致律师在处理交通事故案件的过程中对某些问题见仁见智各执一词从而引起操作中的混乱。鉴于此本文对律师参与交通事故损害赔偿案件实务中容易引起争议的几个典型问题进行深入的探讨并提出了自己的看法和见解。!关键词"#律师交通事故责任认定诉讼主体民事责任!中图分类号"#!"#!文献标识码"###$#######################!文章编号"$’"()"(#$)$’*’)褚玉龙(忻州地委党校山西忻州",)""")第$,卷第$期忻州师范学院学报$,$#$年(月:<=><>:>:=ABCD#$!"#$’!"()*,’""!"())"()")":::"(:<=>AB>CC=::DDA::CC*AB>",)"""*>AE<(:(=F>CADA::AG:>CHIC:AA=C*I:>CC=J:KIA=AA:CLC::ACI:IACC:HC>IAIACC:LAAGA>IA:A===AIC:=GCG*:>CCM:=GAADAL:ANOJACH:>AG*:>C:>DPCGAQACGA:GCJC:LA==:JCGAAGGCGHCGAJJA:>CDGCJCGA=GCG=DRLCG:AIDCGA:A===AIC:*I>GLLGCI>AGHJACHGN>’,)=HCGS:A===AIC:SAIC:AA=:ACGLGAMAA:S:>CGMKC=:HGA:S=AJACGLGAMAA:*第!"卷第!期褚玉龙:律师参与道路交通事故损害赔偿案件实务探讨有人承担赔偿责任。”机动车驾驶员在执行职务中发生交通事故负有交通事故责任时由单位或者车主承担赔偿责任这是典型的替代责任。因为驾驶员所在单位或者机动车所有人是机动车运行支配与运行利益的归属者既可以支配运行又可以将运行的利益归属于自己因而对所造成的交通事故由其承担赔偿责任是合情合理的。同时根据《民法通则》第!"条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任”的规定精神驾驶员的职务行为应视为单位的行为单位必须对驾驶员的行为后果承担民事责任即向被害人赔偿损失。驾驶员所在单位或者机动车的所有人在赔偿损失后可以向驾驶员追偿部分或者全部费用。但必须注意不能把追偿关系当成共同赔偿关系即不得把驾驶员所在单位或者机动车的所有人与驾驶员同时列为被告。否则有悖于替代责任(转承赔偿责任)的原理。同理如果驾驶员与车主之间存在雇佣关系则适用雇主转承赔偿责任车主列为被告并承担责任。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第!#条“个体工商户、农村承包户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的其雇主是当事人”的规定车主是被告并应承担赔偿责任。当然雇主在对外赔偿受害人损失后有权对有过错的驾驶员追偿自己因赔偿受害人而造成的损失从而形成一个新的损害赔偿关系。"$驾驶员在非执行职务过程中发生交通事故并负有交通事故责任时驾驶员和车辆所有人应列为共同被告。驾驶员在非执行职务过程中发生交通事故根据《道路交通事故处理办法》第"条及"#条的规定驾驶员作为交通事故责任者理应承担相应的损害赔偿责任。但根据“承担赔偿责任的机动车驾驶员暂时无力赔偿的由驾驶员所在单位或者机动车所有人负责垫付。”的规定应把驾驶员的单位或者车主列为共同被告。因为现实生活中驾驶员所驾车辆多数是单位所有或者他人所有驾驶员多数是受雇于单位或者他人的工薪收入者因而难以负担受害人巨大的经济损失在这种情况下确定驾驶员暂时无力赔偿的就由单位或者车主垫付的办法可以在一定程度上解决驾驶员负责赔偿原则的不足从而使受害者得到及时的救济。从法理上讲虽然法人或非法人单位对其工作人员的非职务行为没有承担民事责任的义务但对本单位车辆却负有妥善管理的责任。行为人非职务行为动用车辆单位应负管理之责。对行为人造成的损失后果理应承担连带赔偿责任。!$车辆转卖过程中因车辆未过户车辆发生事故原车主与责任人应列为共同被告承担连带责任。国家工商管理局《关于汽车交易市场管理的暂行规定》第条、公安部交通管理局《关于车辆转卖未过户发生事故经济赔偿问题的批复》及国内贸易部《旧机动车交易管理办法》都明确规定:机动车交易必须经过汽车交易市场办理交易凭证并到车辆管理机关办理过户手续否则交易无效。因此即使购车人已交付了购车款且车辆所有人已将交易机动车实际交付给购车人使用。但如果交易双方未在指定地点进行交易并依法办理交易车辆的过户手续则该交易属无效的民事行为。按照《民法通则》第’(条的规定机动车的所有权仍不会发生转移。根据《道路交通事故处理办法》第"条的规定原车主应承担“垫付”责任即与责任人承担连带责任。#$合法使用他人机动车(包括承包、借用、租用)发生的事故承包人、借用人、租用人应列为被告并承担赔偿责任。根据机动车辆运行支配与运行利益归属的原则在机动车辆所有人将机动车合法地转移给他人占有时机动车的合法占有人已成为机动车辆运行支配与运行利益的作业人理应承担赔偿责任。同时按照《道路交通事故处理办法》第"条规定作为责任人赔偿责任自应由承包人、借用人、租用人承担。至于发包人、出借人、出租人和承包人、借用人、租用人之间的关系属另一种法律关系。当然当事人双方另有约定或明知车辆有故障所有人仍然转移占有明知承包人、借用人、租#"用人无驾驶资格或技能所有人仍然与之签定合同承包人、借用人、租用人与车辆所有人为共同被告承担连带责任。!"挂靠单位的车辆造成交通事故致他人人身、财产损害时挂靠人、被挂靠单位同为被告。挂靠人既是事故责任者又是事实上的车辆所有人理应成为被告承担赔偿责任。被挂靠单位为车辆购买、办照提供必要的手续成为法律上的车辆所有人同时被挂靠单位收取了挂靠人一定的管理费用根据权利义务本身一致的原则被挂靠单位应在收取管理费用的幅度内承担相应垫付责任。#"被盗机动车辆发生交通事故致他人人身、财产损害肇事人应为被告。最高人民法院自$年#月日起施行的法释’$($号《关于被盗机动车辆肇事后由谁承担损害赔偿责任问题的批复》明确规定:“使用盗窃的机动车辆肇事造成被害人物质损失的肇事人应当依法承担损害赔偿责任。被盗机动车辆的所有人不承担损害赔偿责任。”)"参加了保险的车辆肇事保险公司应作为第三人参加诉讼。参加了保险的机动车所有人因与保险公司签定了保险合同保险公司要对因保险事故给机动车所有人或第三人造成的损害按合同进行赔偿。这样案件的处理结果与保险公司就有法律上的利害关系依照《中华人民共和国民事诉讼法》第*!条第款规定保险公司应作为无独立请求权的第三人参加诉讼。二、关于公安机关“责任认定”的性质及效力问题。根据《道路交通事故处理办法》的规定交通事故责任认定权的主体是公安机关。交通事故责任是公安机关在交通事故发生后根据当事人的违章行为在交通事故中的作用所作的一种定性、定量的判断和确定并以此作为事故处理中调解的依据及对违章者行政处罚的依据。在损害赔偿诉讼中相当于一种技术性鉴定或专家答复、专家证言是否采信由人民法院决定。可见交通事故责任并不直接等同于民事损害赔偿责任这是两种不同层次和性质的责任。交通事故认定书中的“责任”既不是指行政责任也不是指刑事责任或民事责任即它不是法律意义上的任何一种形式的“责任”。它并不直接确认当事人在民事损害赔偿中的权利、义务。因此公安机关所认定的责任与民事赔偿中的责任既有联系又有区别前者仅是后者的前提和基础。正因为如此最高人民法院、公安部在$年$月$日联合下发的《关于处理道路交通事故案件有关问题的通知》中明确规定:“当事人对作出的行政处罚不服提起行政诉讼或就损害赔偿问题提起民事诉讼的⋯⋯人民法院经审查认为公安机关所作出的责任认定、伤残评定确属不妥则不予采信以人民法院审理认定的案件事实作为定案的依据。”因此作为交通事故损害赔偿案件的代理律师如果认为公安机关所作认定确有问题就必须积极主动为当事人调查、取证向法院提供相关的证据材料并力求通过法庭质证否定认定书的证据效力。最后由人民法院根据事实重新作出认定并作为处理案件的依据。三、关于交通事故损害赔偿案件法律适用及赔偿范围的问题。在交通事故损害赔偿案件中作为基本法律的《民法通则》和作为行政法规的《道路交通事故处理办法》均适用二者在规定赔偿原则和赔偿范围方面基本一致主要区别在于误工费和护理费的计算方式和包含内容上的差异。实践中此类案件因涉及到双方实际利益因此双方代理律师在适用法律、法规的问题上各执一词、互不相让。笔者认为根据法律优于法规的原则在交通事故损害赔偿案件中无论是侵权之诉还是合同之诉当二者规定发生冲突或不一致时诸如误工费和护理费计算的问题应优先适用《民法通则》的规定凡《民法通则》规定较为原则或没有具体规定而《道路交通事故处理办法》作了详尽规定的则应适用《道路交通事故处理办法》。交通事故造成受害人人身损害的损害赔偿的内容包括:医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通住宿费等其中给受害人造成残疾的还要增加残疾者生活补助费残疾用具费被扶养人的生活费(仅限残疾后丧失劳动能力者)受害!""#年第#期忻州师范学院学报$第!"卷第!期褚玉龙:律师参与道路交通事故损害赔偿案件实务探讨人死亡的还要增加丧葬费、死亡补偿费、被抚养人生活费等。交通事故造成财产损失的应赔偿财产损失。关于财产损失中是否包括间接损失的问题按照《道路交通事故处理办法》第!"条的规定仅指“直接损失”不包括间接损失另外按照《公安部关于修订道路交通事故等级划分标准的通知》中的规定:“在事故处理中⋯⋯财产损失⋯⋯但不包括停工、停产、停业所造成的财产间接损失”。但最高人民法院在#$$$年#月$日以法释#$$$’(号司法解释的形式明确规定:“在交通事故损害赔偿案件中如果受害人以被损车辆正用于货物运输或者旅客运输经营活动要求赔偿被损车辆修复期间的停运损失的交通事故责任者应当予以赔偿。”笔者认为最高人民法院的上述解释完全符合《中华人民共和国民法通则》第##)条第款、第!款“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的应当恢复原状或者折价赔偿”“受害人因此遭受其他重大损失的侵害人并应当赔偿损失”的规定精神交通事故财产损失理应包括间接损失。因此作为受害人的代理律师除按照常规准备直接损失的证据外还应积极帮助受害人准备间接损失的有关证据材料以及时向法庭提交。四、关于请求权竞合的问题违约责任和侵权责任的竞合是指某一具体的民事不法行为同时具备了违约责任的构成要件和侵权责任的构成要件导致法律上同时产生违约责任和侵权责任的一种法律现象。在交通事故损害赔偿案件中此现象也大量存在。如:受害人乘坐客运交通工具发生交通事故营运人同时又是交通事故责任人时就涉及到侵权责任与违约责任竞合的问题。当两种责任竞合时受害人以违约责任或者侵权责任提起诉讼都有法律依据自然应允许受害人选择只是不能双重请求。正如#$*$年月#日最高人民法院发布的《全国沿海地区涉外、涉港澳经济审判工作座谈会纪要》指出的:“⋯⋯被告的行为同时构成破坏合同和民事侵害。原告可以选择两者之中有利于自己的一种诉因提起诉讼有管辖权的受诉法院不应以存在其他诉为由拒绝受理。但当事人不得就同一法律事实或法律行为分别以不同的诉因提起两个诉讼。”究竟选择侵权赔偿请求权还是选择违约赔偿请求权对受害人的利益有很大的不同。作为受害人的代理律师必须明确二者以下的区别:#,赔偿范围不同按《民法通则》第##条及《中华人民共和国合同法》第##!条、##条的规定违约责任的赔偿额可以由当事人在合同中约定如果没有这种约定赔偿额相当于非违约方因违约而受到的损失侵权责任的范围按《民法通则》第##)、##$条的规定及侵权行为法理论原则上不仅包括直接损失还应包括间接损失当被侵害人伤残丧失劳动能力或死亡时赔偿范围还要扩张至死者生前或残疾者丧失劳动能力前实际扶养人的必要的生活费用。,举证责任不同侵权损害赔偿的举证责任通常在受害人违约损害赔偿的举证责任在于债务人债务人未履行债务致对方受到损害就推定债务人有过错因此债务人负有举证证明自己无过错的责任。!,责任构成要件和免责条件不同在违约责任中行为人只要实施了违约行为且不具有有效的抗辩事由就应当承担违约责任。一般来说违约是否造成损害后果不影响违约责任的成立在侵权责任中损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件无损害事实便无侵权责任的产生。在违约责任中除了法定的免责条件以外合同当事人还可以事先约定免责条件在免责条件成立时违约方可以不承担违约责任在侵权责任中免责条件或原因一般只能是法定的当事人不能事先约定免责条件也不能对不可抗力的范围事先约定。由于侵权责任和违约责任存在以上重要区别在两种责任竞合的情况下作为受害人的代理律师在帮助受害人作何种诉请选择时必须权衡利弊全盘考虑作出明智的选择以更有效、更充分地维护当事人的合法权益。#$

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