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首页 李仁玉精析合同法!!!(案例教材版)

李仁玉精析合同法!!!(案例教材版).doc

李仁玉精析合同法!!!(案例教材版)

修罗界的天使
2009-05-02 0人阅读 举报 0 0 0 暂无简介

简介:本文档为《李仁玉精析合同法!!!(案例教材版)doc》,可适用于考试题库领域

第一章债法总论重点一:债的概念与要素问题对此应明确债是指特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。债权为财产权、请求权、相对权、有期限的权利。债权具有相容性和平等性。债权的权能包括给付请求权、给付受领权、保护请求权和处分权能。应明确债的客体是给付行为。如题目:下列有关债权性质表述正确的是()A债权为对世权B债权为对人权C债权为绝对权D债权为相对权本题涉及对债权性质的理解。债权与物权不同。物权为对世权、绝对权和支配权而债权为对人权、相对权和请求权。因此本题的选项应为BD。重点二:债的分类问题应掌握意定之债与法定之债特定物之债与种类之债单一之债与多数人之债按份之债与连带之债简单之债与选择之债主债与从债财务债务与劳务债务的区分标准和区分意义。如题目:甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为号东方红牌拖拉机的合同。甲即与某农机公司发生了债的关系从性质上看该债属于()A法定之债B单一之债C简单之债D选择之债本题涉及对债的分类标准的理解问题。法定之债是相对于意定之债而言的合同之债为意定之债单一之债是相对于多数人之债而言的单一之债是指债的双方主体仅为一人的债简单是相对于选择之债而言的简单之债的债的标的物是单一的选择之债的债的标的物不是单一的。故本题选项应为BC。重点三:债的履行主体问题债的履行主体首先为债务人包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。应当明确的是依法律规定债务可约定由第三人代为履行。如题目:甲与乙签订了一份大米买卖合同甲为卖方乙为买方。同时约定甲将大米发货给丙因为乙与丙签订了一份大米购销合同乙为卖方丙为买方。现甲发给丙的大米存在质量问题为此引起纠纷。丙应向()A甲追究违约责任B乙追究违约责任C甲和乙追究违约责任D甲或乙追究违约责任本题涉及代为履行的责任承担问题。对此应坚持债的相对性原则。本题中甲与乙之间存在合同债权乙与丙之间存在合同债权甲与丙之间不存在合同关系故丙不能向甲追究违约责任。本题正确选项为B。重点四:履行标的问题履行标的为交付财物、转移权利、提供劳务、完成工作等。特别应当注意的是代物清偿问题。重点五:履行地点问题履行地点当事人有约定的依照当事人约定法律有特别规定的依照法律特别规定没有约定法律也未特别规定的但可依习惯确定的依习惯确定可依债的性质确定的依债的性质确定。仍不能确定的给付货币的在接受货币一方所在地履行其他标的在履行义务一方所在地履行。如题目:张某与王某签订一份货物买卖合同张某为卖方住在甲市王某为买方住在乙市。双方对履行地点没有约定且不能通过习惯、合同性质确定双方又不能达成补充协议。依法()A交付货币应在甲市交付货物应在乙市B交付货物应在甲市交付货币应在乙市C交付货币和货物均在甲市D交付货币和货物均在乙市本题涉及债的履行地点问题。依照《合同法》第条规定交付货币和交付货物均应在甲市。故正确选项为C。重点六:选择之债的履行问题应予明确的是选择之债的履行首先应使选择之债变成简单之债其方式或通过合同特定或通过选择特定或因不能履行而特定。应掌握选择之债中选择权的性质选择权由谁行使。如题目:关于选择权的行使下列表述正确的是()A当事人有约定的应依照当事人约定B法律有规定的应依照法律规定C无约定又无规定由债权人行使D无约定又无规定由债务人行使本题涉及选择权由谁行使的问题。对于选择权的行使当事人有约定的依照当事人约定法律有规定的依照法律规定如质量“三包”其选择权法律规定由消费者行使。当事人无约定法律无规定根据保护债务人利益的原则一般由债务人行使。故本题正确选择为ABD。重点七:种类之债的履行问题应掌握种类之债必须特定化以后才能履行其特定方法包括债务人的交付行为和经债权人同意的债务人指定。种类之债一经特定给付物因不可归责于债务人的原因毁损灭失时债的关系终止债务人的债务免除。种类之债一经特定债权人只能请求债务人交付特定给付物债务人也无变更给付物的权利。重点八:多数人之债的履行问题应掌握按份债务的履行和连带债务的履行。如题目:甲和乙为丙的连带债务人根据债的原理下列表述正确的是()A丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼B丙可只向甲提起诉讼要求甲承担全部责任C甲如承担了全部责任享有对乙的追偿权D丙不能只向甲提起诉讼因为甲与乙是连带债务人本题涉及连带债务的履行问题。在连带债务中任何一个债务人都有义务履行全部债务。在诉讼程序中债权人可以将全部债务人作为共同被告提起诉讼也可以单独对某一债务人提起诉讼。某一连带债务人清偿全部债务时其对其他连带债务人享有追偿权。故本题的正确选项为ABC。此贴子已经被作者于::编辑过::举报帖子使用道具学友等级:版主威望:文章:积分:门派:天剑派注册:年月日第楼QQ重点九:债权人的代位权问题应明确债权人的代位权的含义掌握代位权的成立要件及代位权的效力。如题目:甲对乙享有万元的债务乙对丙享有万元的债权现乙对丙的债权已到期且乙怠于行使对丙的债权。甲欲行使对丙的代位权则:甲应以谁为被告?()A乙B丙C乙或丙D乙和丙甲行使代位权必须满足的条件是()A甲对乙的债权已经到期B乙对丙的债权已经到期C乙对丙的债权为非专属乙本身的权利D乙处于破产状态本题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。依照合同法解释规定在代位权诉讼中债权人应以次债务人为被告债务人可为诉讼中第三人。故第一问的选项应为B。依合同法解释规定代位权的成立条件包括债权人对债务人的债权合法债务人怠于行使到期债权债权人的债权已到期债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权债权人有保全债权的必要。故第二问的选项应为ABC。重点十:债权人的撤销权问题对此应掌握撤销权的成立要件撤销权的行使及撤销权的效力。如题目:债务人甲为了逃避对债权人乙的债权以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙导致甲的债权不能实现对此甲欲提起撤销权诉讼。在该诉讼中债权人乙应以谁为被告?()A甲B丙C甲和丙D甲或丙乙行使撤销权必须满足的条件是()A甲主观上存在恶意B丙主观上存在恶意C甲的行为有害债权的实现D乙对甲的债权已到期本题涉及撤销权诉讼中当事人的诉讼地位和撤销权的成立要件问题。依合同法解释在撤销权诉讼中债权人应以债务人为被告故本题第一问的选项应为A。对于撤销权的成立要件包括主观要件和客观要件。在有偿转让财产的情况下不仅要求债务人主观上的恶意而且要求受益人主观上的恶意。在客观要件方面要求债务人的转让财产的行为有害债权人债权的实现但不以债权人的债权到期为要件。故本题第二问选项为ABC。重点十一:债的担保的理论问题应明确债的担保的种类:人的担保、物的担保和金钱担保。债的担保的性质:从属性、补充性和自愿性。应掌握担保合同的无效及对担保人的责任承担。如题目:下列担保中属于担保之债的是()A保证担保B定金担保C抵押担保D质押担保本题涉及对担保之债的理解问题。抵押、质押为物权担保方式不属于担保之债故本题的选项应为AB。重点十二:保证问题应掌握保证合同的性质保证人的资格要求保证合同的形式保证方式保证期限保证人的权利保证责任的消灭。如题目:甲乙签订了一份借款合同甲为借款人乙为出借人借款数额为万元借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保担保条款约定如甲不能如期还款丙、丁承担保证责任。戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保担保物为一批布匹(价值万元)未约定担保范围。请回答下列问题:设甲、乙均为生产性企业下列表述正确的有()A甲、乙之间的借款合同无效B丙、丁与乙之间的保证合同亦无效C戊与乙之间的抵押合同有效因为该抵押合同办理了抵押登记具有公信力D如甲不能如期还款丙、丁、戊如有过错对乙承担相应的过错责任设甲、乙之间的合同有效甲与乙决定推迟还款期限年并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊丙、丁、戊是否承担担保责任?()A丙、丁、戊均承担担保责任B丙、丁、戊均不承担担保责任C丙、丁可不承担保证责任D戊仍应承担抵押担保责任设甲、乙决定放弃戊的抵押担保且签订了协议但未取得丙、丁的同意。则丙、丁是否承担保证责任?()A丙、丁可不承担保证责任B丙、丁对全部债务承担保证责任C如甲、乙通知了丙、丁则丙、丁应承担全部的保证责任D丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任设甲到期不能还款乙申请法院对戊的布匹进行拍卖拍卖价款为万元扣除费用后得款万元足以偿还乙的本金、利息和费用。下列表述正确的是()A乙可以直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债务B乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权万元余下的债权应向丙、丁追偿C乙从戊处清偿了自己的全部债权后戊可向丙、丁追偿其应承担的份额D乙从戊处清偿了自己的全部债权后戊只对甲享有追偿权设戊的布匹因不可抗力灭失丙被宣告失踪其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务丁偿还了乙的全部债权丁的追偿权可向谁行使?()A可向甲行使B可向庚行使C可向戊行使D可向甲、庚、戊行使本题涉及保证担保的诸多问题。第一问依《合同法》条规定借款合同当事人应为借款人和金融机构因甲乙均为生产性企业属于违法资金拆借行为借款合同无效。依据《担保法》第条规定主合同无效担保合同无效。但债务人、担保人、债权人有过错的应当根据各自相应的过错承担责任。故本问选项应为ABD。本题第二问是关于保证责任的承担问题。依《担保法》第条规定债权人与债务人协议变更主合同的应经保证人的同意否则保证人不承担保证责任。同时依据该法条规定抵押权与其担保的债权同时存在债权消灭的抵押权也消灭。抵押担保不因主合同变更而免除担保责任故本问选项为CD。本题第三问涉及物保与人保的责任范围问题。依据《担保法》第条规定同一债权既有保证又有物的担保的债权人放弃物的担保的保证人在债权人放弃债权的范围内免除保证责任。故本问选项为D。第四问涉及抵押担保的范围及抵押设定人的权利。依《担保法》第条规定抵押担保的范围包括主债权及利息违约金、损害赔偿金及实现债权的费用但合同另有约定的除外。同时该法第条规定为债务人抵押担保的第三人在抵押权人实现抵押权后有权向债务人追偿。同时依担保法解释的规定担保人在清偿了全部债务以后可向其他担保债务人进行追偿。故本问选项应为AC。第五问涉及追偿权问题。依《担保法》第条规定抵押物灭失的抵押权消灭。同时依该法第条规定已经承担保证责任的第三人有权向债务人追偿或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当清偿的份额。同时依据《民通意见》第条规定失踪人的财产代管人对失踪人所欠的债务债权人提起诉讼的人民法院应将代管人列为被告的规定故本问选项应为AB。::举报帖子使用道具学友等级:版主威望:文章:积分:门派:天剑派注册:年月日第楼QQ重点十三:定金问题应掌握定金的种类定金的成立条件定金的性质和效力。如题目:甲与乙订立了一买卖合同价款万元甲要求乙向其支付万元定金同时约定任何一方违约应支付对方%的违约金。因甲不能履行合同引起违约乙向甲要求返还数额最多应为()A万元B万元C万元D万元本题涉及违约金和定金的关系问题。在合同中既有违约金条款又有定金条款的依合同法规定只能选择适用。本题中乙应选择定金条款对其利益才是最大的保护。因为选择违约金条款违约金数额为万元加上返还的万元定金适用违约金条款最多可要求返还万元。而按照定金条款的双倍返还原则可要求返还万元。故应选A。重点十四:债权让与问题对此应掌握债权让与的特征债权让与的条件和债权让与的效力。如题目:甲对乙享有万元的合同债权该债权具有可转让性。甲将其债权转让与丙则()A如甲未取得乙的同意甲与丙之间的债权转让协议无效B如甲未通知乙则甲与丙之间的债权转让协议无效C如甲未通知乙该债权转让协议有效但对乙不发生效力D如甲未通知乙该债权转让协议有效对甲乙丙均发生效力本题涉及债权转让的条件和效力问题。债权转让要求债权具有可转让性。让与人与受让人达成了转让协议。债权人对债务人的债权转让的通知仅对债务人具有效力不是债权转让协议的生效要件。债权转让也不以债务人同意为生效要件。故本题选项为C。重点十五:债务承担问题应掌握免责的债务承担和并存的债务承担。应掌握债务承担的条件。应掌握债务承担的效力。如题目:甲是乙的债务人甲欲将自己的债务转由丙承担其应满足的条件是()A该债务具有可转让性B达成了有效的转让协议C通知了债权人D取得了债权人的同意本题涉及债务承担的条件问题。依照我国合同法的规定债务承担应具备的条件为:有效债务的存在债务具有可移转性达成了债务移转的协议取得了债权人的同意。故本题选项为ABD。再如年考题:住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同租赁实达公司的楼房一层年租金为万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的()A房屋租赁合同有效法律责任由合同的当事人独立承担B该分公司不具有民事主体资格又无四海公司的授权租赁合同无效C合同有效依该合同产生的法律责任由四海公司承担D合同有效依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任本题答案为C。重点十六:债的抵销问题应掌握债的抵销的种类即法定抵销及意定抵销应明确法定抵销的条件应掌握抵销权的性质及抵销的效力。如题目:有关法定抵销权下列表述正确的是()A抵销权为请求权满足法定抵销的条件即可B抵销权为形成权满足法定抵销的条件即可C抵销权为形成权不得附条件和附期限D抵销权为形成权可附条件和附期限本题涉及抵销权的性质问题。抵销权为形成权不为请求权。满足法定条件即成立但不得附条件和期限否则与抵销权的本质相违背。故本题选项应为BC。重点十七:提存问题应理解提存的原因提存的主体提存的标的和提存的效力。如题目:债务人将该债的标的物提存以后则()A标的物的所有权转移给债权人B标的物灭失的风险转移给债权人C标的物所产生的孳息转移给债权人D标的物的保管费用转由债权人承担本题涉及提存的效力问题。债务人自提存之日起其债务归于消灭提存物的所有权及其孳息转由债权人费用及风险也转由债权人承担。故本题正确选项为ABCD。重点十八:不当得利问题应掌握不当得利的性质和成立要件不当得利的基本类型及不当得利的效力。如题目:关于不当得利的性质下列表述正确的是()A属于事实行为B属于民事行为C属于事件D属于民事法律行为本题涉及不当得利的性质问题。无论是给付不当的不当得利还是非给付不当的不当得利应认定为事件而非行为。故本题选项为C。再如题目:潘某的一头牛走失被刘某发现。刘某将牛牵回家关进自己家的牛棚准备第二天再寻找失主。但当晚牛棚倒塌将牛压死刘某将牛肉出售得款元。将牛皮出售得款元。因请人屠宰及销售牛肉花去费用元。在此情况下下列说法中哪些是正确的?()A潘某有权要求刘某赔偿损失B潘某有权要求刘某偿还卖牛肉款元C潘某有权要求刘某返还牛肉、牛皮款元D潘某有权要求刘某返还牛本题涉及不当得利的效力问题。在受益人善意的情况下受益人仅负有返还现存利益的义务如该利益不存在则免除其返还义务。故本题选项为B。重点十九:无因管理问题应掌握无因管理的性质及成立要件无因管理的效力。如题目:甲发现一头牛在自家田里吃麦苗。便将此牛牵回进行喂养。过了天乙发现自家走失的牛在甲家牛圈向甲要牛。甲让乙将牛牵回但提出了一些请求双方为此发生纠纷。现问甲的如下诉讼请求哪些能够成立?()A甲请求乙支付麦苗损失费B甲请求乙支付拾牛报酬C甲请求乙支付饲料费D甲请求乙支付误工损失费本题涉及无因管理之债的问题。根据《民通意见》第条规定在无因管理之债中管理人或者服务人可以要求受益人偿付必要费用包括直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。据此本题答案为ACD。第二章合同总论重点一:合同法的适用范围问题对此应掌握合同法是调整平等主体之间的债权合同。行政合同、身份合同、物权合同、知识产权合同、劳动合同均不包括在内。::举报帖子使用道具学友等级:版主威望:文章:积分:门派:天剑派注册:年月日第楼QQ重点二:要约问题应掌握要约的概念要约的成立要件要约的撤回与撤销要约的失效要约与要约邀请的区别。如题目:下列属于要约的是()A价目表的寄送B招标公告C招股说明书D竞买表示本题涉及要约和要约邀请的问题。根据合同法规定价目表的寄送招标公告招股说明书拍卖公告均为要约邀请。竞买表示属于要约。故本题正确选项为D。重点三:承诺问题应掌握承诺的要件承诺的效力承诺的迟到和迟延承诺的撤回。如题目:甲商场向乙企业发出采购台电冰箱的要约乙于月日寄出承诺信件月日信件寄至甲商场时逢其总经理外出月日总经理知悉了该信内容遂于月日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效?()A月日B月日C月日D月日本题涉及承诺的生效时间问题。依据《合同法》第条规定承诺通知到达要约人时生效故正确选项为B。重点四:合同的成立时间问题应掌握要式合同不要式合同电子合同不同的成立时间标准。要式合同的成立的时间为完成特定手续的时间不要式合同的成立时间为承诺生效时间电子合同的成立时间要约人指定特定的电子系统接受数据电文的以承诺的数据电文进入该特定系统的时间为合同成立时间要约人未指定特定系统的承诺的数据电文进入要约人任何系统的首次时间为合同成立时间。重点五:合同内容的法定补充条款问题应掌握质量要求不明确、价款或报酬不明确、履行地点不明确、履行期限不明确、履行方式不明确、履行费用不明确时的法定标准。如题目:甲与乙订立一份苹果购销合同双方在价格条款一栏中填写的内容为“随市价”合同履行时双方就价格条款发生争议且未达成补充协议。依照合同法的规定“随市价”应如何理解?()A合同订立时订立地的市场价格B合同订立时履行地的市场价格C合同履行时订立地的市场价格D合同履行时履行地的市场价格本题涉及价格条款不明确时应如何履行的问题。依《合同法》第条规定价款或者报酬不明确的按照订立时履行地的市场价格履行。依法执行政府定价或政府指导价的按规定履行。故本题选项为B。重点:合同解释问题应掌握合同解释的基本原则特别要注意合同解释与其他相关法律制度的关系。如考题:甲企业因基建需要竹签与乙厂签订了一份供货合同。合同约定乙供应甲竹签捆每根单价元未约定总价。乙如约按惯例供应竹签捆。每捆根。甲企业以自己认为每捆竹签为根现每捆竹签为根为由主张变更合同遭乙企业反对双方发生纠纷。对此纠纷应如何处理?()A按重大误解处理B按合同解释处理C或按无效合同处理或按合同解释处理D按无效合同处理本题涉及合同解释与重大误解的区别问题。重大误解是指因行为人的错误而导致的对行为性质、对方当事人、行为内容、行为方式等发生的错误理解且造成一方当事人重大损失。就行为内容的重大误解而言往往与合同解释相混淆。对行为内容的重大误解是指因行为人的错误而导致的合同内容的错误行为人对合同内容存在争议而合同解释是双方当事人对合同内容本身不存在错误合同内容本身不存在争执只是对于合同的内容存在不同的解释。本题双方当事人对合同内容无争议只是对捆如何解释存在不同的理解。依《合同法》第条规定应按合同解释处理。故正确选项为B。重点七:格式合同问题对此应掌握格式合同不可排除法定条款的效力格式合同中免责条款提示和说明义务非格式条款的优先效力以及有利于相对人的解释原则。如有考题:某公司在其格式劳动合同中规定:“因公司的机器设备给职工造成的人身伤害由公司承担赔偿责任。”该公司职工王某为完成生产定额在下班后使用一台机器时被轧断了根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担?()A应当由王某自己承担该公司不承担赔偿责任B主要由王某自己承担该公司亦应当承担部分赔偿责任C应当由该公司承担赔偿责任D主要由该公司承担赔偿责任王某自己亦应当承担部分损失本题涉及格式合同的解释问题。依《合同法》第条规定对格式条款理解发生争议的应当按照通常理解进行解释对格式条款有两种以上解释的应当作出不利于格式条款提供者的解释。本题中格式合同是由公司提供的应当作不利于公司的解释。故应选C。虽然本题是有关劳动合同的问题劳动合同不适用合同法但有关格式条款的解释问题可适用合同法的规定。重点八:合同履行中的抗辩权问题应掌握同时履行抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权的成立条件和效力以及抗辩权与其他权利行使的关系。如题目:甲、乙双方互负债务没有先后履行顺序一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称作什么权利?()A先履行抗辩权B先诉抗辩权C同时履行抗辩权D不安抗辩权本题涉及对先履行抗辩权、同时履行抗辩权和不安抗辩权的理解问题。依《合同法》第条规定当事人互负债务没有履行先后顺序的应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。本题即属此种情况。故应选C。重点九:合同的变更和解除问题应掌握合同变更的原因合同变更的效力合同解除的法定条件合同解除的程序合同解除的效力以及合同解除权与相关权利的关系。如题目:姚某把吉普车一辆租给岳某使用该车设备已严重老化刹车不灵汽缸易抱死。岳某(岳某为一老司机)订立合同前即了解这些情况但图便宜签订了合同。以下说法正确的是()。A岳某不享有合同解除权因为岳某事先知道该车的情况B岳某享有合同解除权因为合同标的物存在严重缺陷C岳某享有合同撤销权因为姚某未尽告知义务构成民事欺诈D岳某享有合同撤销权因为本案存在重大误解本题涉及合同解除权和合同撤销权的关系问题。合同解除权和合同撤销权均存在不同的法定理由和满足不同的构成要件。本题中岳某为老司机事先知道汽车的质量问题故不存在欺诈也不存在重大误解不存在撤销权问题。根据《合同法》第条规定在租赁合同中租赁物危及承租人的安全或者健康的即使承租人订立合同时明知租赁物的质量不合格承租人仍然可以随时解除合同。故本题选项为B。::举报帖子使用道具学友等级:版主威望:文章:积分:门派:天剑派注册:年月日第楼QQ重点十:缔约过失责任问题应掌握缔约过失责任的构成要件和适用范围应明确缔约过失责任的赔偿范围。如年考题:甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同但为排挤乙公司就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后甲公司也借故中止谈判给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性()A欺诈B以合法形式掩盖非法目的C恶意磋商D正常的商业竞争本题答案为C。重点十一:违约责任问题应掌握违约责任的构成要件违约责任的免责事由以及违约责任和其他责任的关系。如题目:甲购买一辆汽车在开回的路上因刹车失灵而翻车受伤在此情形下他可以请求谁承担何种责任?()A请求商家承担违约责任B请求厂家同时承担违约和侵权责任C请求厂家承担违约责任D请求厂家承担侵权责任同时请求商家承担违约责任本题涉及侵权责任和违约责任的问题。甲购买汽车与商家形成了买卖合同关系商家提供的车辆质量出现问题构成违约请求商家承担违约责任是正确的。厂家车辆存在瑕疵问题甲因刹车失灵而受伤厂家负有侵权责任。依据《民法通则》第条和《合同法》第条规定受害人不能要求厂家和商家同时承担侵权责任和违约责任而只能选择请求商家承担违约责任或请求厂家承担侵权责任。故本题选项为AC。第三章合同分论重点一:买卖合同问题应掌握买卖合同的性质出卖人的权利和义务买受人的权利和义务标的物所有权的转移和风险承担买卖合同中的孳息归属以及附所有权保留的买卖样品买卖分期付款买卖和试用买卖等问题。如题目:甲方购买一批货物约定于月日提货但因其未能安排好汽车而未能提货当天傍晚出卖人的仓库遭雷击起火货物被烧。应如何确定损失的承担?()A出卖人因为货物是在其控制之下B出卖人因为货物所有权没有转移C买受人因为他未能按时提货D双方分担因为谁都没有过错本题涉及买卖合同中的风险承担问题。买卖合同中标的物毁损、灭失的风险依我国《合同法》第条规定在交付之前由出卖人承担在交付之后由买受人承担。除非法律另有规定或当事人另有约定。但因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。本题中出卖人没有按时交付货物是因为买受人未能安排好汽车因此应由买受人承担标的物毁损、灭失的风险。故应选C。再如考题:甲与乙订立了一份卖牛合同合同约定甲向乙交付头牛分别为牛、牛、牛、牛、牛总价款为万元乙向甲交付定金元余下款项由乙在半年内付清。双方还约定在乙向甲付清牛款之前甲保留该头牛的所有权。甲向乙交付了该头牛。根据合同法及相关法律回答下列问题:设在牛款付清之前牛被雷电击死该损失由谁承担?为什么?设在牛款付清之前牛生下一头小牛该小牛由谁享有所有权?为什么?设在牛款付清之前牛踢伤丙丙花去医药费和误工损失共计元该损失应由谁承担?为什么?设在牛款付清之前乙与丁达成一项转让牛的合同在向丁交付牛之前该合同的效力如何?为什么?设在牛款付清之前丁不知甲保留了此牛的所有权乙与丁达成一项转让牛的合同作价元且将牛交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权?为什么?设在牛款付清之前乙将牛租与戊租期个月租金元。该租赁协议是否有效?租金应如何处理?合同中的定金条款效力如何?为什么?本题涉及所有权保留买卖问题。本题第一问涉及买卖合同中标的物毁损、灭失的风险承担问题。依我国《合同法》第条规定除非法律另有规定或者当事人另有约定标的物毁损、灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担。本题中乙虽然未取得牛的所有权但牛已交付乙占有故应由乙承担牛死亡的风险。本题第二问涉及买卖合同中标的物所产生天然孳息的归属问题。依《合同法》第条规定标的物在交付之前产生的孳息归出卖人所有交付之后产生的孳息归买受人所有。本题中牛已经交付买受人乙占有故所生天然孳息小牛自应归其所有。本题第三问涉及饲养的动物致人损害时的责任承担问题。依《民法通则》第条规定饲养的动物致人损害的由动物的饲养人或管理人承担责任。本题中踢伤丙的牛已转由乙占有和管理乙应负牛致人损害的赔偿责任。本题第四问涉及因无权处分而订立的合同的效力问题。在牛款付清之前牛的所有权属于出卖人甲因此买受人乙对牛并无处分权。其与丁订立的转让牛的合同为无权处分而订立的合同。依《合同法》第条规定无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的该合同有效。因此在乙向丁交付牛之前其所订立的合同为效力未定的合同。本题第五问涉及动产的善意取得制度问题。若乙已经将牛交付给丁而丁对甲保留牛的所有权并不知情并已经支付了牛的对价则丁可依善意取得制度而取得牛的所有权。本题第六问涉及出租他人之物所订立合同的效力及法定孳息的归属问题。在牛款付清之前牛的所有权归出卖人所有但买受人乙依买卖合同占有牛依法享有对牛的使用收益的权利故其与戊订立的租赁合同合法有效。因租赁合同所取得的租金为牛的法定孳息依《合同法》第条规定应归属买受人乙所有。本题第七问涉及定金问题。依我国《担保法》第条规定定金的数额由当事人约定但不得超过主合同标的额的百分之二十。本题中主合同标的额为万元而约定的定金为元超过了百分之二十的限制故超过部分不具有定金的效力。超过部分可视为预付款。重点二:赠与合同问题应掌握赠与合同的性质赠与合同的成立和效力赠与合同的撤销。如题目:甲曾将自己的房屋赠与给乙乙得房以后因与甲的用水纠纷将甲殴打致伤。甲子丙为此主张撤销对乙的赠与。以下表述正确的是()A甲享有对乙的赠与撤销权B如甲不主张对乙的赠与的撤销权甲子丙可主张对乙的赠与的撤销权C如甲不主张对乙的赠与的撤销权甲子丙不享有对乙的赠与的撤销权D甲不享有对乙的赠与的撤销权本题涉及赠与合同履行以后赠与人的撤销权问题。依《合同法》第条规定受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的赠与人可以撤销赠与。这种撤销权应由赠与人行使。只有赠与人丧失行为能力或者死亡的情况下才可以由其继承人或者法定代理人行使。故本题选项为AC。又如年考题:周某与林某协议离婚时约定孩子归女方林某抚养周某每年给付元抚养费。离婚后因林某将孩子由姓周改姓林周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好周某就将卖粮仅得的元捐献给了希望工程自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗()A不能因为赠与物已经交付B不能因为是公益性捐赠C不能因为周某处分的是自己的合法财产D能因为周某逃避法定义务进行赠与本题答案为D。::举报帖子使用道具学友等级:版主威望:文章:积分:门派:天剑派注册:年月日第楼QQ重点三:租赁合同问题应掌握租赁合同的种类和形式租赁合同中出租人的权利和义务承租人的权利和义务以及买卖不破租赁等问题。如题目:甲将自己的房屋租与乙双方就使用期间的维修费用和风险责任未作约定为此引起纠纷。下列表述正确的是()A租赁期间房屋的维修费用应由甲承担B租赁期间房屋的维修费用应由乙承担C租赁期间房屋的维修费用应由双方平均分担D租赁期间的风险责任应由双方平均分担本题涉及租赁期间的维修费用和风险责任问题。对于维修费用依照《合同法》第条规定应由出租人承担。对于风险责任合同法未作规定但依《合同法》第条、条推论以及按照风险由所有权人承担的原理在租赁期间风险责任未作约定的情况下应由所有权人承担。故本题选项为A。重点四:融资租赁合同问题应掌握融资租赁合同的特征融资租赁合同中出卖人的权利与义务出租人的权利与义务承租人的权利与义务。如题目:甲乙丙三方签订一份融资租赁合同。合同约定甲向丙交付重型机械一台。由丙使用。乙向甲支付价款。丙向乙支付租金。下列表述正确的是()A在丙承租期间维修费用由丙承担B在丙承租期间维修费用由甲承担C在丙承租期间维修费用由乙承担D在丙承租期间对维修费用未约定的由三方合理分担本题涉及融资租赁合同中承租期间的维修义务问题。依《合同法》第条规定融资租赁合同承租期间的维修费用由承租人承担。故本题选项为A。重点五:借款合同问题应掌握借款合同的性质金融借贷中贷款人的主要义务和权利借款人的主要义务民间借贷的特殊规定。如题目:甲银行与乙企业签订了一份借款合同。合同签订以后甲银行依约发放了部分贷款。乙企业未按照约定用途使用借款则甲银行可以行使的权利是()A停止发放后续贷款B提前收回已借贷款C解除借款合同D对乙企业进行罚款本题涉及借款人银行的监督权及相关措施问题。依《合同法》第条规定借款人未按约定的借款用途使用借款的贷款人可以停止发放贷款提前收回借款或者解除合同。故本题选项为ABC。重点六:承揽合同问题应掌握承揽合同的特征承揽合同中当事人的权利义务问题承揽合同中的风险负担问题同时应区别承揽合同与相关合同。如题目:承揽人在履行承揽合同中的下列行为哪一项构成违约?()A承揽人发现定作人提供的图纸不合理立即停止工作并通知定作人因等待答复未能如期完成工作B承揽人发现定作人提供的材料不合格遂自行更换为自己确认合格的材料C承揽人未征得定作人同意将其承揽的辅助工作交由第三人完成D因定作人未按期支付报酬承揽人拒绝交付工作成果本题涉及承揽合同中承揽人的义务问题。依据《合同法》第条的规定定作人提供材料的定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料应及时检验发现不符合约定时应及时通知定作人更换、补充或采取其他补救措施不得擅自变更定作人提供的材料不得更换不需要修理的零部件。第条规定承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成损失的应当赔偿损失。第条规定承揽人可以将承揽的辅助工作交由第三人完成。第条规定定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的承揽人对完成的工作享有留置权。故本题选项为B。重点七:建设工程合同问题应掌握建设工程合同的性质建设工程合同中当事人的权利与义务。重点八:运输合同问题应掌握客运合同当事人的权利与义务货运合同当事人的权利与义务多式联运合同的特点。如题目:在货物运输合同中货物毁损、灭失的赔偿额当事人既无约定又不能补充协议的应以何地的市场价格计算?()A订立合同时货物发运地B订立合同时货物到达地C交付或者应当交付时货物发运地D交付或者应当交付时货物到达地本题涉及货物运输合同中货物毁损灭失的赔偿额的计算问题。依《合同法》第条规定货物毁损灭失的赔偿额当事人有约定的依其约定没有约定又不能达成补充协议的按照交付或者应当交付时货物到达地的市场价格计算。故本题选项为D。重点九:保管合同问题应掌握保管合同的特征保管人的权利与义务寄存人的权利与义务。如题目:甲、乙系好朋友甲因事需出国两年。出国前甲将一批名贵药材交乙并嘱乙善为保管。乙将其与自己的贵重物品放在一起。两年后甲归国打开药品发现已发霉变质。经查系当地雨水过多天气潮湿所致。对甲的损失乙应否负责?()A乙不应负责B乙应负责C甲、乙应平均分担责任D乙只应赔偿甲通常药材的价值本题涉及保管合同中保管人的赔偿责任问题。依《合同法》第条规定保管期间因保管人保管不善造成保管物毁损灭失的保管人应当承担损害赔偿责任。但无偿保管的保管人能证明自己无重大过失的不承担赔偿责任。故本题选项为A。重点十:仓储合同问题应掌握仓储合同的特点仓单的性质仓储保管人的主要义务存货人的主要义务。如题目:在仓储合同中存货人或仓单持有人提取仓储物的时间与仓储费增减的关系是()。A逾期提取仓储物仓储人得加收仓储费B逾期提取仓储物仓储人不得加收仓储费C提前提取仓储物仓储人得不减收仓储费D提前提取仓储物仓储人须减收仓储费本题涉及仓储费的问题。依《合同法》第条规定存货人或者仓单持有人逾期提取仓储物的应当加收仓储费提前提取的不减收仓储费。故本题选项为AC。重点十一:委托合同问题应掌握委托合同的类型受托人的主要义务委托人的主要义务。如题目:在委托合同中受托人的义务主要包括()。A依委托人指示处理委托事务B亲自处理委托事务C按委托人要求报告委托事务处理情况D将因处理委托事务取得的财产交还给委托人本题涉及受托人的义务问题。受托人的主要义务包括依委托人的指示处理委托事务亲自处理委托事务按委托人要求报告委托事务处理情况将因处理委托事务取得的财产交还给委托人以及披露的义务。故本题选项为ABCD。重点十二:行纪合同问题应掌握行纪合同的特征行纪人的主要权利与义务委托人的主要权利与义务。如题目:委托合同和行纪合同的经济功能极其类似但法律性质却有较大不同。关于它们的区别以下表述正确的是()。A前者得为无偿后者均为有偿B前者处理委托事务的费用由委托人支付后者该费用由行纪人负担C前者委托人一般得直接向第三人主张权利后者委托人一般仅得向行纪人主张权利D受托人和行纪人所负注意义务的程度有所不同本题涉及委托合同与行纪合同的区别问题。行纪合同为商事合同均为有偿合同故行纪费用除当事人另有约定外由行纪人负担。行纪合同中涉及的当事人关系是委托人与行纪人之间的关系委托人不得向第三人主张权利。行纪人的行纪行为为有偿行为故注意义务要求较高。据此本题选项为BCD。::举报帖子使用道具学友等级:版主威望:文章:积分:门派:天剑派注册:年月日第楼QQ重点十三:居间合同问题应掌握居间合同的特征居间人的主要义务委托人的主要义务。如题目:甲公司欲购买一批钢材委托乙提供媒介服务。后在乙的撮合下甲公司和丙公司顺利地签订了钢材买卖合同。双方对乙的工作均比较满意但在乙的报酬和费用支出由谁承担问题上发生了争议。关于该问题以下表述正确的是()。A报酬应由甲、丙连带负责B报酬应由甲、丙平均分担C居间费用应由甲、丙连带负责D居间费用应由乙自负本题涉及居间合同中的报酬和费用负担问题。依《合同法》第条规定就居间的报酬而言没有约定或者约定不明又不能达成补充协议的由该合同的当事人平均负担居间报酬。对于居间费用居间人促成合同成立的居间合同的费用由居间人负担。故本题选项为BD。重点十四:技术合同问题应掌握技术合同的原则技术合同价款、报酬和使用费的规定技术成果的相关权利归属和风险负担。应掌握技术开发合同、技术转让合同、技术咨询合同、技术服务合同当事人的权利与义务。如题目:某工厂与某研究所订立了一份节能热水器技术转让合同合同未约定后续技术成果的分享办法。一年后该研究所对原有技术进行改造研制出高效节能热水器。对于该项技术某工厂享有何种权利?()A某工厂可以有偿使用该项技术B某工厂可以无偿使用该项技术C某工厂对该项技术有优先受让权D某工厂对该项技术无任何权利本题涉及技术转让合同中后续成果的权利义务问题。依《合同法》第条规定当事人对后续改进的技术成果的分享办法没有约定又未达成补充协议的后续改进的技术成果归取得方所有其他各方无权分享。故本题选项为D。

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