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江苏省高级人民法院“房屋买卖合同纠纷案件疑难问题法律适用”研讨会综述2004

江苏省高级人民法院“房屋买卖合同纠纷案件疑难问题法律适用”研讨…

相律师
2009-04-28 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《江苏省高级人民法院“房屋买卖合同纠纷案件疑难问题法律适用”研讨会综述2004doc》,可适用于人文社科领域

“房屋买卖合同纠纷案件疑难问题法律适用”研讨会综述  年月日至日省法院民一庭在常州召开了苏南片“房屋买卖合同纠纷案件疑难问题”研讨会并举办了第四期“民一庭法官论坛”。苏州、无锡、常州、镇江四市中院的民一庭庭长及部分审判骨干常州少数基层法院的民一庭负责人省法院民一庭的负责人和审判长参加了会议。会议主要围绕各地在审理房屋买卖案件中遇到的三大类问题及近二十个具体问题展开了讨论。现将会议讨论和论坛活动情况作为最新的民事审判动态综述如下供全省法院民一庭系统参考。一、商品房买卖合同纠纷案件疑难问题法律适用  与会代表就适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)过程中遇到的部分问题进行了探讨。  、关于预约不能转化为本约的责任承担  预约与本约是合同法理论对合同的一种分类。预约的效力旨在约束当事人订立本约即商品房买卖合同。但是因可归责于一方当事人的原因导致本约不能有效成立的违约方应当向守约方承担什么样的责任?责任范围又如何?  对此问题会议代表取得了一定的共识:第一区分一项合同是预约还是本约应当探求当事人的真意方法上应当坚持合同的文义解释。除了根据《解释》第五条规定将预约认定为本约外对于“名为预约实为本约”的情形应当严格掌握。第二如果预约中约定了定金罚则因可归责于一方当事人的事由导致本约不能有效成立的应当适用定金罚则如果预约中没有约定定金罚则的则违约方应当赔偿守约方所遭受的实际损失。  但在实际损失之外是否应当赔偿履行本约产生的可得利益存在观点上的分歧。一种意见认为当事人违反预约合同导致没有订立商品房买卖合同的只承担缔约过失责任。另一种意见认为虽然预约的形式多样但当事人的预期利益却不同。对于一份内容比较全面的预约合同因为当事人(主要是买受人)对此已有许多预期的利益因开发商的违约致使其利益无法实现这种情况如果仅适用定金罚则对维护市场的诚信体制是不利的因此还应当赔偿预期利益(可得利益)即在定金罚则或实际损失的范围之外再参照房屋差价或违约方所获利润确定买受人的损失数额。  、关于“暂定价”纠纷的处理  实务当中双方当事人往往在预约中约定了“暂定价”而其后在订立本约时出卖人往往又“提高”了房屋价款买受人因不能接受而致使商品房买卖合同(本约)不能成立此时能否追究出卖人的违约责任?  与会代表在这个问题上的认识尚较一致即出卖人于此情形下并不承担违约责任。大家认为这个问题的实质在于预约中的“暂定价”条款对双方当事人是否具有约束力。而该条款对双方当事人是否具有约束力又涉及到对预约的性质与效力的理解与判断。预约既然是当事人约定将来订立一定契约(本约)的契约那么其债务的内容即是将来要订立本约房屋的价款及房屋的交付等内容应当留作将来订立本约时予以确定该“暂定价”条款仅是作为双方当事人在订立本约时确定价格条款的一种参照。只要“预约”还是预约则预约中的“暂定价”条款对当事人就不应当具有约束力就不能要求当事人即应按照该条款实际付款交房。真正对当事人具有约束力的价格条款尚须当事人的另行商定买受人因不能接受出卖人这一关于价格内容的意思表示导致本约不能成立的自属契约订立过程中非常正常的事情当事人虽心怀诚意积极地进行缔约活动但并不能必然导致契约就能够有效地成立这是交易中的常识即便有预约的担保也是如此。  另外一种观点与之殊途同归。这种观点认为预约中的“暂定价”是相对于本约中的核定价而言的对于“暂定价”双方当事人都是可以调整的合同的履行(付款交房)最终还是按核定价来计算。因此出卖人违反“暂定价”条款未能按之将房屋出售于买受人并不对买受人承担违约责任。  与会代表还认为为了规范房地产市场的交易秩序保护买受人的合法权益对于符合《解释》第五条规定的情形即使名为“暂定价”也不可单方变更。此外对于预约合同中的价格用语尚需具体问题具体分析不可简单套用上述“暂定价”条款而一概而论。  、关于确定惩罚性赔偿责任的因素  《解释》第八条、第九条针对五种欺诈和违约程度突出的情形规定了惩罚性赔偿责任。即除了返还已付购房款及利息赔偿实际损失外买受人于特定情形下可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。由于房屋价值巨大为了避免双方当事人之间的利益明显失衡《解释》又将具体的惩罚幅度交给处理具体案件的法官掌握。  《解释》确定的惩罚性赔偿涉及法官自由裁量权的行使虽然难以统一具体尺度但可以确定一些参考的因素。与会代表认为仅仅考量出卖人(开发商)的主观恶性程度是不够的。因为既然可以适用惩罚性赔偿责任本身即已说明了出卖人的“主观恶性”极为严重再分其轻重而定其责任已没有实际意义再者在依法应当承担民事责任的前提下责任人的“主观恶性”如何一般并不影响责任的轻重程度对责任的轻重具有决定性影响的是损害后果。因此在确定惩罚性赔偿责任时还应该考虑以下几个因素:出卖人有无减责或者免责的事由包括法律上的和道德上的事由出卖人因欺诈性交易的获利情况买受人的受损情况双方当事人的经济状况等等。  与会代表还认为由于惩罚性赔偿责任的确定涉及法官的自由裁量权为了维护司法权威和裁判的公信力如果一审裁判没有重大利益失衡的二审法院一般不宜改判。  、关于面积误差问题的法律适用  依据《解释》第十四条规定出卖人交付使用的房屋面积与商品房买卖合同约定面积不符时处理原则有二:首先交由当事人意思自决表现为“合同有约定的按照约定处理”其次在当事人意思未能自决的情况下即在“合同没有约定或者约定不明确的”的情况下才依据《解释》的规定处理。实践中当事人在合同中往往约定有“多退少补、按实结算”等类似条款这是否属于“合同有约定的按照约定处理”的情形?如果属于这种情形当面积误差过大以至明显不合理时是否仍然简单套用“当事人另有约定除外”的规则?  《江苏省城市房地产交易管理条例》(以下简称《条例》)第十七条第二款规定:当事人双方虽在预售合同中约定以实际交付面积为准但实际交付面积大于或者小于预售合同约定面积超过百分之三的预购人有权退房。预购人退房的适用前款第(一)项规定。预购人不退房的大于或者小于部分不超过百分之三的按照预售合同约定的价格多退少补大于部分超过百分之三的产权归预购人所有并可以不支付该部分的房价款小于部分超过百分之三的预售人应当向预购人双倍返还该部分的房价款。  与会代表认为第一省人大常委会颁布的地方性法规是全省各级人民法院处理民事案件的依据。《条例》第十七条第二款的规定充分体现了保护群众利益维护市场诚信的理念具有江苏特色而且该规定是对当事人履行合同行为的规制是对当事人权利义务关系的调整并不涉及合同本身的效力。在这一点上《条例》与《解释》并不矛盾。因此对约定“按实结算”而引发的面积纠纷应当适用《条例》的规定。第二如果双方当事人在预售合同中明确约定了面积误差的具体比例及相应的处理方法则应当尊重当事人的意思自治根据合同约定进行裁判。  、关于违约金数额的调整  商品房买卖合同中往往约定了违约金条款当一方当事人违约时守约方会以之为据追究其违约责任而违约方一般会以“其并没有违约、不应当承担违约责任”为由进行抗辩。当此种抗辩不能成立时违约方又会提出其原来的抗辩中包含了“约定的违约金过高、请求予以减少”的意思表示而请求人民法院予以减少(这种情况往往发生在二审中)或者人民法院发现约定的违约金确实过高能否根据违约方的这种抗辩推论其包含了“约定的违约金过高、请求予以减少”的意思表示从而主动地减少违约金的数额?  与会代表大多认为当事人的“其并没有违约、不应当承担违约责任”抗辩主张与其“约定的违约金过高、请求予以减少”的意思表示在性质、意义上并不相同:前者为一种抗辩旨在推卸责任后者实为一项诉讼请求旨在减轻责任。再者二者的逻辑前提也不相同:前者以其不存在归责事由(无违约行为)为前提后者以其承认存在归责事由(有违约行为)、因而应当承担责任为前提只是在此前提下请求减轻其责任。因此不存在前者包容后者的可能更不存在着后者包容前者的可能。然而基于诉讼经济的考虑在当事人仅提出“其并没有违约、不应当承担违约责任”的抗辩主张时法官应当及时地予以询问说明。其结果有二:()如果法官行使了释明权当事人又作出了“约定的违约金过高、请求予以减少”的意思表示则法官应当根据对事实的审查结果以当事人是否违约为据而决定是采信其减责的诉讼请求还是免责的抗辩主张如果当事人仍没有作出“约定的违约金过高、请求予以减少”的意思表示则应当认为当事人放弃了其违约金降低请求权而只有免责抗辩主张法官应当根据其是否违约的事实而决定是否采纳该抗辩主张若不采纳该抗辩主张即追究其违约责任的话则法官不得主动地降低违约金的数额。()如果法官没有行使释明权当事人也没有作出“约定的违约金过高、请求予以减少”的意思表示的则只能认为当事人仅有“其并没有违约、不应当承担违约责任”的抗辩主张而不能认定其中包含了“约定的违约金过高、请求予以减少”的意思表示。  与会代表还认为虽然当事人在一审中没有提出请求减少违约金的意思表示但在上诉请求和理由中提出这种意思表示的人民法院在二审中仍然可以作出适当调整。  、关于迟延或不能办理不动产权属证书的责任  《解释》第十八条和第十九条规定由于出卖人的原因导致买受人在一定期限之内未能取得房屋权属证书或者一定期限之后无法办理房屋所有权登记的买受人可以请求出卖人承担诸如支付违约金、赔偿损失等违约责任。但适用《解释》遇到的问题在于买受人行使这一请求权时是否应当对“出卖人的原因”承担举证责任?  多数意见认为买受人行使这一请求权的法律基础固然在于《解释》的这两条规定但其也需要事实基础那就是出卖人的违约行为(即所谓“出卖人的原因”)、买受人的损害(即在一定期限之内或者之后不能办到房屋所有权证或者进行所有权登记)以及两者之间需具备的引起与被引起的因果关系。只有同时具备这两个基础买受人的请求权才能成立。根据国务院《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定:预售商品房的购买人应当自商品房交付使用之日起90日内办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续现售商品房的购买人应当自销售合同签订之日起90日内办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。房地产开发企业应当协助商品房购买人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续并提供必要的证明文件。可见履行商品房买卖合同的过程中所有权证的办理与取得是由买受人承担的义务。出卖人承担的仅仅是法定协助义务。因此买受人若行使《解释》赋予的请求权就应当对“出卖人的原因”承担举证责任即证明到有关部门申请办理房屋所有权登记由于开发商未尽协助义务导致未能办成。  另一种意见认为该举证责任主要在出卖人一方买受人不需要举证其只要陈述一下前往办理所有权登记手续而没有办下来即可。  、关于土地使用权证使用年限缩水的问题  《城市房地产管理法》等法律法规规定了各类用地的最高年限。住宅商品房的出卖人向买受人移转交付的土地使用权其使用期限常常短于七十年。这主要有两种原因其一是因为房地产开发建设占用了一定的时间这属于正常形态一般不会引发纠纷。另一种情形是出卖人经出让取得土地使用权后变更了土地用途或者从他人处经转让取得土地使用权土地性质本不属于住宅用地故导致土地使用权年限是四十年或者五十年。在后一种情形中出卖人是否应向买受人承担违约责任?如承担又该如何承担?  一种意见认为出卖人是否应当承担违约责任首先要看其在订立买卖合同时是否尽到了告知义务即告诉买受人土地使用权的年限情况。如果其已经尽到了告知义务买受人仍然愿意购买的可以认定买卖合同是据实订立的应当认为出卖人并没有违反合同约定及附属义务因此不承担违约责任。如果出卖人没有尽到告知义务且出卖人向买受人移转交付的土地使用权年限不符合法律规定的住宅用地的使用年限就构成违约应当承担违约责任。在违约责任的承担方式上可以责令出卖人退还多收取的土地成本或者责令其将土地使用权的年限予以续展、补足也可以由其支付费用而由买受人办理续展手续。  另一种意见认为根据《土地管理法》的有关规定这种纠纷属于土地使用权权属争议不属于人民法院受理民事案件的范围依法应当由有关人民政府处理。  二、私房买卖合同纠纷案件疑难问题法律适用  、如何理解、适用“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”的法律规定?  《城市房地产管理法》第三十七条第六项规定:未依法登记领取权属证书的房地产不得转让。对于违反这一规定而进行房地产转让的合同效力问题实践中掌握得并不一致。有的认为转让行为有效其理由在于这条规定是基于行政管理的目的而规定的在理论上属于取缔规定并不能否认转让合同的效力。有的认为转让行为无效其理由在于既然法律是这样规定的就应该严格遵守。与会代表认为这个问题急需统一裁量标准并认为转让未依法登记领取权属证书的房地产转让合同的效力不能一概认定为无效。根据《合同法》第五十一条的规定这种转让行为属于无权处分其效力也应当是待定的:如果出卖人以后办理了权属登记手续即其以后取得了处分权则转让行为的效力由待定状态转为有效状态若出卖人以后无法取得处分权则转让行为的效力才从待定状态转为无效状态。  与会代表还认为适用该规定时具体可分三种情形处理。第一基于生效裁判而取得的场合因这种取得方式是法定主义的取得方式公开作出、宣布的生效裁判客观上已经起到了公示的作用。因此自裁判生效之日起取得人已经取得了房屋的所有权虽未依法登记领取权属证书即将房屋又出售给他人的无论是处分行为还是负担行为(买卖合同)的效力都不会受到影响都应当是有效的。基于这种转让行为虽然需要补办有关登记手续但买受人对房屋所享有的权利已毋庸置疑。第二因继承或建造而取得房屋应进行物权公示即依法登记领取权属证书在此之前不能谓取得人已取得了所有权故其将房屋又出卖于他人的实为无权处分行为买卖合同的效力应当是待定的尚需根据以后的情况最终确定其是有效的还是无效的。但有观点认为这种情形与出卖他人之物不同如果取得人提供充分证据其是事实上的权利人可以认定转让合同有效并判决出卖人必须先将房屋登记于自己名下再过户登记于买受人名下。第三经过审查若出卖人能够依法登记领取权属证书但故意拖延办理的可以认为出卖人嗣后(即买卖合同订立后)是能够取得处分权的因此买卖合同的效力应当由待定状态转为有效对出卖人的无效主张不予支持。  、关于不动产登记公信力制度的保护范围  不动产登记具有权利正确性推定的作用和社会公信力。不动产登记簿上登记的不动产权利状况推定为实际的权利状况即使是登记的权利状况于实际的权利状况不一致法律仍保护善意的第三人对登记簿所公示的权利状况的信赖。善意的第三人可以取得相应的不动产的权利。但在买受人取得不动产权利之前第三人主张对该房屋享有所有权并主张该买卖合同无效如果审查结果认为第三人确为真正的所有权人如何保护买受人?该房屋买卖合同能否继续履行?  一种意见认为不动产物权公信原则是指任何人因为相信登记记载的权利而与权利人从事了移转该权利的交易该项交易应当受到保护。从法律规定来看房屋既然登记在出卖人的名下那么他就有处分权因此买卖合同是有效的从价值导向来看既然要保护交易安全就应当继续履行合同。至于实际权利人可通过向出卖人主张返还不当得利的方式得到救济。  另一种意见认为不动产登记的公信力制度要求在出卖人与买受人之间已经完成了物权转移。也就是说在出卖人与买受人之间尚未完成物权转移时若经审查发现原来出卖人并非真正的权利人就无权处分该房屋转让合同效力待定。既然真正的物权人主张权利说明其对出卖人的处分行为持否认态度是不追认的该买卖合同为无效合同因此也无继续履行的可能与必要。至于买受人的保护问题可以通过追究出卖人的缔约过失责任、责令其赔偿买受人的信赖利益损失予以解决。  、关于“一房两卖”纠纷中确定房屋产权归属的原则  “一物二卖”的问题是一个在实践中经常会发生的问题。“一房两卖”的问题即是其中一例。与会代表认为只要不动产权利登记在出卖人名下不论其出卖了几次几个买卖合同都是有效的。若出卖人与后一买受人恶意串通损害前一买受人利益的则后一买卖合同应当确认为无效合同由前一买受人取得房屋的所有权若出卖人的后一出卖行为具备撤销权行使条件的则前一买受人也可以行使债权人的撤销权以保全其得以向出卖人主张的房屋交付请求权。  在数个买卖合同均有效的前提下出卖人“一房两卖”甚至多卖的若数个买受人均未办理产权过户登记手续当其都要求实际履行合同、交付房屋时如何处理?根据什么原则确定房屋产权的归属?  一种意见认为应当结合一定的事实因素或者一定的社会政策来判断:如果数个买受人中已经有人占有了该房屋并进行了装修添附那么可以决定由占有的买受人取得房屋的所有权。这是经济效益原则的体现。如果买受人都没有实际占有房屋的那么应由第一个订立买卖合同的买受人取得所有权。这是诚实信用原则的体现。  另一种意见认为到底由谁取得房屋的所有权应当由出卖人决定即由出卖人选择向谁交付。这是意思自由原则的要求与体现而且出卖人作出的这一选择是以其将向其他未被选择的买受人承担违约责任为代价的因此对出卖人的这一选择没有理由不予尊重。这一原则可以概括为出卖人自由选择交付原则。  、关于处理夫妻共有房屋买卖纠纷的价值取向  夫妻如何行使财产权利不仅关系到夫妻本人的利益而且关系到与夫妻发生种种民事交往的第三人的利益。夫妻一方与他人订立买卖合同出卖共有房产另一方却主张买卖合同无效在保护夫妻另一方与交易相对人的合法权益之间民事法官应当如何取舍?这确是审判实践中一个难题。  最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第十七条第二项规定:夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定夫妻双方应当平等协商取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。但适用该规定时谁应当对该“理由”承担举证责任?  与会代表一致认为对该“理由”的举证责任应当由买受人来承担因为该“理由”是构成其善意信赖的客观基础而买受人既然应当对其善意的信赖承担举证责任当然应当对其据以信赖的客观基础即该“理由”承担举证责任只有如此才能证明其信赖是善意的这样才可以获得保护。这一点与夫妻之间约定财产制对外效力的证明责任不同。司法解释对后者采取的是有利于保护第三人的做法即夫或妻若想以夫妻之间关于财产的约定来对抗第三人举证责任在夫妻一方其必须能够证明该第三人明确、清楚地知道夫妻之间的约定才可以对抗第三人。因此在因夫妻一方出卖共有房屋而引发的纠纷中要注意保护夫妻关系中另一方的合法权益防止片面强调保护交易安全而忽视保护夫或妻对共同共有的房屋的权利特别是如果夫妻只有一套住房且为必需的生活资料在认定房屋买卖合同的效力时必须从严掌握。  三、农村房屋买卖合同纠纷案件疑难问题法律适用  在当前的经济生活中农村村民出卖农村房屋的现象较为普遍。此外由于征地拆迁造成地价上涨出卖房屋一段时间后出卖人反悔的情况也比较多。在当前的审判实践中农村村民把房屋出卖给本集体经济组织以外的其他人的买卖合同是否有效?认定无效后如何处理?是全省各地面临的共性问题。一种意见认为由于农村房屋买卖涉及宅基地的转让对于买受人不符合申请建房条件的买卖合同应当认定合同无效但驳回出卖方要求返还的诉讼请求。理由在于把房屋和宅基地分开考虑。房屋作为私有财产出卖人有权处分买受人对房屋通过交换享有权利。但是出卖人对宅基地仅享有使用权不得进行处分。出卖人在出卖房屋的行为可以认定为对宅基地使用权的放弃。买受人不符合法定条件不能取得宅基地的使用权故买受人只对房屋的价值享有权利但不享有对宅基地的权利。至于买受人是否属于非法用地对其用地行为如何处理由有关行政机关和村里去处理。另一种意见认为一般应当认定买卖房屋有效。理由在于从法律规定看《土地管理法》第六十二条仅规定农村村民一户只能拥有一处宅基地。农村村民出卖、出租住房后再申请宅基地的不予批准。这一条规定的目的在于禁止村民多占宅基地以免农村土地过多地被用于宅基地从而保持耕地的数量不至于减少。该规定不是禁止或限制村民转让其宅基地。从政策规定看农村村民不需要宅基地的要把宅基地还给土地所有权人。因此在具体的案件处理中应当采用尊重所有权人意见的方法到乡镇的村镇用地办公室和村里征求意见。若他们没有异议则认定合同有效。与会代表一致认为农村房屋买卖案件面广量大而且涉及对法律法规的正确适用和对保护土地政策的正确理解还需要进一步加强研究并加强与土地管理部门的沟通以取得法律效果与社会效果的有机统一。

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