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中国合同实用手册(下)

中国合同实用手册(下)

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2009-03-19 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《中国合同实用手册(下)pdf》,可适用于人文社科领域

中国合同实用手册!下"金炜主编目录第六篇合同漏洞与陷阱防范第一章怎样防止订立无效合同!"#$$$$$$$$$$$$$$$$一怎样防止订立无效经济合同’(什么是无效经济合同)无效经济合同的法定条件)无效经济合同的确认权)无效经济合同的种类和解决方式)无效经济合同的法律后果)处理无效经济合同应注意的政策界限*法律精释无效经济合同当事人的法律责任,中华人民共和国经济合同法第十六条’*案例剖析购销合同标的为走私货物的合同纠纷案’二怎样防止订立无效技术合同’什么是无效技术合同)无效技术合同的法定条件)无效技术合同的确认权)无效技术合同的处理*法律精释无效技术合同的法律规定,中华人民共和国技术合同法第二十一条’三怎样防止订立无效涉外经济合同’什么是无效涉外经济合同)无效涉外经济合同的法律后果第二章怎样防止合同条款漏洞"$$$$$$$$$$$$$$$$*案例剖析技术合同条款规定不明引致争议案’第三章怎样防范合同欺诈行为"!$$$$$$$$$$$$$$$$一合同欺诈行为的特点’什么是合同欺诈行为)合同欺诈行为的表现手法二合同欺诈行为的防范及其难点’’三防范加工承揽合同中的陷阱’(防范广告骗局)防范质保金欺诈(目录!法规辑录"国家工商行政管理局关于依法严厉查处利用经济合同进行欺诈的违法行为的通知#$!法规辑录"关于查处利用合同进行的违法行为的暂行规定#$!案例剖析"北京巨强经贸中心利用购销合同骗取货款案#$’第七篇合同的变更(解除和终止第一章经济合同的变更(解除和终止)**一(经济合同变更和解除的概念#二(经济合同变更和解除的条件#经济合同什么情况下可以变更和解除,经济合同在什么条件下不允许变更或解除三(经济合同变更和解除的法定程序#四(经济合同变更和解除的基本原则#双方协商一致的原则,赔偿损失的原则,变更或解除经济合同的协议在未达成之前原合同仍然有效的原则五(经济合同变更和解除的赔偿责任#!案例剖析"购销合同一方提出变更和解除合同给另一方造成损失案#’六(经济合同的终止#什么是经济合同的终止,经济合同终止的原因!法律精释"经济合同变更和解除的条件(方法(期限和责任中华人民共和国经济合同法第二十六条(第二十七条(第二十八条#第二章技术合同的变更(解除和终止)一(技术合同变更和解除的概念#二(变更和解除技术合同的条件#三(变更和解除技术合同后的责任#$第三章涉外经济合同的变更(解除和终止)一(涉外经济合同的变更和解除#合同的变更,合同的解除二(涉外经济合同的终止#中国合同实用手册下涉外经济合同终止的概念!合同终止的原因三"变更"解除和终止合同后的赔偿责任#$赔偿责任的概念!承担赔偿责任的条件四"变更"解除或终止合同的效力#$第四章劳动合同与集体合同的变更"解除和终止’()))))))一"劳动合同的变更和解除#$*什么是劳动合同的变更!劳动合同变更应遵循哪些原则!如何变更劳动合同!什么叫劳动合同的解除!合同制工人在什么情况下可以解除劳动合同!用人单位在什么情况下可以解除劳动合同!企业在什么情况下不得解除劳动合同!劳动合同在什么情况下可以自行解除!如何解除劳动合同二"劳动合同的终止#三"集体合同的变更和解除#,什么是履行集体合同的监督与检查!什么情况下可以变更和解除集体合同!如何变更和解除集体合同!变更和解除集体合同的法律后果是什么四"集体合同的终止#第八篇违反合同所应承担的责任第一章违反经济合同的责任)))))))))))))))))一"违反经济合同为什么要承担责任#二"经济合同违约责任#经济合同违约责任的概念!经济合同违约责任的特点三"承担经济合同违约责任的基本原则#,过错责任原则!赔偿实际损失的原则!全面履行的原则四"承担经济合同违约责任的前提和条件#经济合同当事人承担违约责任的前提和条件!经济合同当事人承担赔偿损失责任的条件五"免除经济合同违约责任的条件#$发生不可抗力!法律规定或合同约定的免责条件!由于军事行动"救灾"抢险等原因造成经济合同不能履行或迟延履行时也不承担违约责任案例剖析因不可抗力导致合同履行逾期案#$目录六!经济合同违约责任的划分"#$怎样划分经济合同违约责任承担违约责任的方式违约金!赔偿金的支付办法七!直接责任者个人违反经济合同的责任"#’法律精释(违反购销合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第三十三条,"#"’法律精释(违反建设工程承包合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第三十四条,"’法律精释(违反加工承揽合的责任)*中华人民共和国经济合同法第三十五条,"’法律精释(违反货物运输合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第三十六条,"’法律精释(违反供用电合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第三十七条,"$’法律精释(违反仓储保管合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第三十八条,"’法律精释(违反财产租赁合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第三十九条,"’法律精释(违反借款合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第四十条,"’法律精释(违反财产保险合同的责任)*中华人民共和国经济合同法第四十一条,"第二章违反技术合同的责任一!技术合同违约责任概念"二!违反技术合同的行为"不履行合同义务履行合同义务不符合约定条件单方违反技术合同和双方违反技术合同由于当事人自己的过错违反合同由于当事人无法防止的外因违反技术合同’案例剖析(委托设计合同委托方违约案"’案例剖析(技术转让合同纠纷案"三!承担技术合同违约责任的条件"$技术合同有效要有不履行或者不完全履行合同的行为要有主观过错四!承担技术合同违约责任的方式"$继续履行合同采取补救措施支付违约金赔偿损失五!违反技术合同的免责条件"确实存在不能预见不能避免不能克服的自然因素或社会因素所引起的客观情况当事人必须履行法定义务第三章违反涉外经济合同的责任一!违反涉外经济合同责任的含义"中国合同实用手册)下,二!承担违反涉外经济合同责任的条件"##要有主观过错$要有违约行为三!违约的补救方法"##违约金$赔偿损失$支付利息$中止履行合同$解释合同$其他补救措施法律精释涉外经济合同法对违约金的规定’(中华人民共和国涉外经济合同法)第二十条*""四!免除承担违反涉外经济合同责任的条件"",第四章违反劳动合同与集体合同的责任一!违反劳动合同的法律责任""承担违反劳动合同的法律责任须具备哪些条件$违反劳动合同应承担哪些责任$在什么情况下可以免除当事人违反劳动合同的责任二!违反集体合同的法律责任""#什么是违反集体合同的法律责任$违反集体合同应承担什么样的法律责任$什么情况下可以免除违反集体合同的法律责任第九篇如何处理合同纠纷第一章合同纠纷的协商和调解解决一!经济合同纠纷的协商和调解解决经济合同纠纷的协商解决$经济合同纠纷的调解解决二!技术合同纠纷的协商和调解解决技术合同纠纷的协商解决$技术合同纠纷的调解解决第二章合同纠纷的仲裁解决一!什么是仲裁"二!合同纠纷仲裁与仲裁法"三!仲裁法有关仲裁机构的规定关于仲裁委员会的设立条件$关于仲裁委员会的设立程序$关于仲裁委员会的组成人员$关于仲裁员条件$关于仲裁协会的性质及其职责$关于仲裁法施行前设立的仲裁机构的问题$关于涉外仲裁委员会的问题四!申请仲裁的条件目录仲裁协议!仲裁范围五"仲裁程序#$#申请和受理!仲裁庭的组成!不公开仲裁!举证责任!和解协议!调解和裁决六"对裁决不服的救济措施#$#申请不予执行!申请撤销裁决’法规辑录(中华人民共和国仲裁法#$)’法规辑录(国务院办公厅关于做好重新组建仲裁机构和筹建中国仲裁协会筹备工作的通知#$)$’法规辑录(国务院办公厅关于进一步做好重新组建仲裁机构工作的通知#$)#’法规辑录(国务院办公厅关于印发*重新组建仲裁机构方案"*仲裁委员会登记暂行办法"*仲裁委员会仲裁收费办法的通知#$)’法规辑录(重新组建仲裁机构方案#$))’法规辑录(仲裁委员会登记暂行办法#$),’法规辑录(仲裁委员会仲裁收费办法#$)仲裁委员会章程示范文本#$)仲裁委员会仲裁暂行规则示范文本#$#仲裁文书参考样式#$第三章合同纠纷的诉讼解决一"督促程序#$,#什么是督促程序!督促程序的特点!督促程序的进行!债务人提出书面异议后的处理二"审判程序#$,,起诉!受理!合同纠纷案件的管辖!合同诉讼当事人!当事人的权利和义务!开庭审理!合同纠纷的上诉与审判监督程序!人民法院的强制执行’法规辑录(中华人民共和国民事诉讼法#$’司法解释(最高人民法院关于适用*中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见#$第四章涉外经济合同纠纷的解决一"涉外经济合同的法律适用##,什么是涉外经济合同的法律适用!涉外经济合同法律适用的条件!涉外中国合同实用手册下经济合同法律适用的类型!涉外经济合同法律适用的基本原则"法律精释#涉外经济合同在处理合同争议时的适用法律$中华人民共和国涉外经济合同法第五条’第六条())*)"法律精释#涉外经济合同争议的解决$中华人民共和国经济合同法第三十七条’第三十八条())*二’涉外经济合同纠纷的协商和调解解决))*,涉外经济合同纠纷的协商解决!涉外经济合同纠纷的调解解决三’涉外经济合同纠纷的仲裁解决))*涉外经济合同仲裁的概念!仲裁协议!仲裁机构!仲裁程序!仲裁裁决的承认与执行"法规辑录#中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则))"法规辑录#中国海事仲裁委员会仲裁规则)),"法规辑录#最高人民法院关于执行我国加入的承认及执行外国仲裁裁决公约的通知)),)"法规辑录#承认及执行外国仲裁裁决公约)),*"司法解释#最高人民法院关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题的解答)),,四’涉外经济合同纠纷的诉讼解决)),涉外经济合同诉讼的概念!涉外经济合同纠纷案件的司法管辖!涉外经济合同外方当事人在我国的诉讼地位!涉外经济合同在外国的诉讼!诉讼期间和送达!涉外经济合同案件的财产保全!外国法院判决的承认和执行!涉外经济合同仲裁与诉讼时效第五章劳动合同纠纷的解决一’什么是劳动争议))劳动争议的概念!劳动争议的当事人!劳动争议处理的机构!劳动争议处理机构的受案范围!什么是劳动合同争议二’劳动争议的调解与仲裁))劳动争议的调解!劳动争议的仲裁三’劳动争议的诉讼))劳动争议诉讼的特点!提起劳动争议诉讼应具备哪些条件"法规辑录#中华人民共和国企业劳动争议处理条例))"司法解释#劳动部关于中华人民共和国企业劳动争议处理条例若干问题解释))*"法规辑录#劳动争议仲裁委员会办案规则)),目录!法规辑录"违反#劳动法$有关劳动合同规定的赔偿办法’第十篇最新合同文本格式汇编第一章经济合同示范文本()*,,,,,,,,,,,,,,,,,工矿产品购销合同’’’’工矿产品订货合同’’’’工矿产品供应调拨合同’’’’地质机械仪器产品购销合同’’地质机械仪器产品购销合同附表木材购销订货合同’’煤矿机电产品购销合同’’民用爆破器材购销合同’’农副产品购销合同’’农副产品定购合同’’农副产品购销结合合同’’’商品房购销合同’建设工程施工合同’’’建设工程施工合同条件建设工程施工合同协议条款#建设工程施工合同条件$和#建设工程施工合同协议条款$的使用说明工程建设监理合同’’工程建设监理合同标准条件工程建设监理合同专用条件#工程建设监理合同$使用说明加工定作合同’’’修缮修理合同’’’承揽合同’’’汽车维修合同’’广告发布业务合同’’测绘合同’’水陆联运货物运输合同’’水陆联运货物承运收据中国合同实用手册下::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::::铁路货物运输合同!"#$$’(’)*)(铁路货物运单!"#$$’(’,*)水路货物运输合同!"#$$’(’(*)月度水路货物托运计划表!"#$$’(’*)水路货物运单!"#$$’(’*)水水货物联运合同!"#$$’(’*)’仓储保管合同!"#$’$’’*)财产租赁合同!"#$’$’’*)(建筑施工物资租赁合同!"#$$’’)*)国有土地使用权出让合同!宗地出让合同*!"#$($’’*)土地使用条件!宗地项目*国有土地使用权出让合同!成片开发土地出让合同*!"#$($’’)*),土地使用条件!成片开发经营项目*国有土地使用权出让合同!划拨土地使用权补办出让合同*!"#$($’’,*,’外商投资企业土地使用合同!划拨土地使用权合同*!"#$($’’(*,’(法规辑录国务院办公厅转发国家工商行政管理局关于在全国逐步推行经济合同示范文本制度请示的通知,’关于在全国逐步推行经济合同示范文本制度的请示,’法规辑录经济合同示范文本管理办法,’第二章各类合同参考文本工矿产品购销合同,’有色金属中间产品供需合同,(锰产品订货合同,汽车电机电器产品购销合同,汽车产品供需合同,农副产品购销合同,生猪鲜蛋菜牛菜羊家禽购销合同,),粮食批发市场粮油交易合同,)棉花定购合同,)$$目录建筑安装工程承包合同!"#$汽车货物托运计划表!""汽车货物运单!""汽车运输货票!""’物品清单!""(运输变更申请书!""$中国民用航空货运单!"")包机申请书!"*包机运输协议书!"!供用电合同!"#房屋租赁合同!"(商品房产租赁合同!")居间合同!"!行纪合同!"#委托拍卖合同!""委托培训合同!"融资租赁合同书!"(企业财产保险投保单!"’企业财产保险单!"’财产一切险投保申请书!"’’财产一切险保险单!"’(国内船舶保险投保单!"’$国内船舶保险单!"’)国内货物运输险投保单!"(*国内水路铁路货物运输保险凭证!"(!人民币资金借款合同!"(!委托贷款委托合同!"(委托贷款借款合同!"()保证合同!"$#抵押合同!"$延期还款协议书!"$$,*!,中国合同实用手册下法人型联营协议书!"#$合伙型联营合同书!"#协作型联营协议书!"#租赁经营合同!"#’企业承包经营合同!($$技术开发合同!($"技术转让合同!($’技术咨询合同!(!$技术服务合同!(!"专利实施许可合同!(!’中外货物买卖合同)*,条款!(!中外货物买卖合同)*条款!(国际货物贸易合同)格式合同!(#商业合同!("$中外买方信贷协议书!(""中外合资经营企业合同!("#中外来料加工)或来件装配合同!((中外补偿贸易合同!(!补偿贸易购销合同!((中外技术转让合同!(中外定期租船合同)期租约!(中外劳动技术服务合同!(’!中外合资经营企业合同)中英文对照!(’(中外合作经营企业合同)中英文对照!(#总代理协议书)中英文对照!$劳动合同书!!劳动合同续订书!!劳动合同变更书!!#全民所有制城镇集体所有制全员劳动合同制职工劳动合同书!$全民所有制企业农民合同制职工劳动合同书!"临时工劳动合同书!’!!目录农民轮换工!农民合同制工劳动合同书"#$乡村集体所有制企业职工劳动合同书"#$私营企业职工劳动合同书"#$’外商投资企业劳动合同书"#(外商投资企业集体劳动合同"#($中外合资经营企业劳动合同书"#()*"*中国合同实用手册下,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,第六篇!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!""""第六篇合同漏洞与陷阱防范第一章怎样防止订立无效合同一!怎样防止订立无效经济合同"一#什么是无效经济合同无效经济合同$就是不具备有效经济合同条件$不具有法律效力的经济合同经济合同是当事人之间进行经济交往$建立经济法律关系的一种形式但是$并不是说$当事人之间签订的任何一项经济合同都是合法有效的一切违背国家法律!政策规定的经济合同$都是无效经济合同经济合同法’第(条规定)*无效经济合同$从订立的时候起$就没有法律约束力而且$当事人还应当承担由此产生的法律后果"二#无效经济合同的法定条件根据经济合同法’的规定$具备下列条件之一的$为无效经济合同),经济合同的主体不合格",#未经核准登记!领取营业执照或虽有执照但超范围经营的$合同无效签订经济合同要审查对方是否经过核准登记$具有营业执照$银行帐户等合法条件如某公司"供方#与某酒厂劳动服务公司"需方#签订了购销,万个苇子的经济合同$总金额达(万元某公司按照合同约定发出第一批货,万个苇子后$某酒厂劳动服务公司不但不予提货并且要求退货但某公司要求继续履行合同$双方发生纠纷经法院查实)某酒厂劳动服务公司未经当地工商行政管理局核准登记!没有领取营业执照某酒厂劳动服务公司从事非法经营活动$所签经济合同无效取得了法人资格$领取了营业执照$还必须在法律规定或核准登记的业务范围之内开展业务活动法人的权利能力和行为能力如果超越国家规定或者核准登记的业务范围$也就失去了自己的权利能力和行为能力超越自己业务范围的经济合同为无效合同如甲公司"需方#与乙公司"供方#签订了一项,万条麻袋的购销合同$总金额达万元甲公司预付货款万元由于乙方无货$甲方要求退回预付货款$乙公司已将万元挪作他用双方发生纠纷经法院调查核实$甲乙双方均没有经营麻袋的业务$双方均属超范围经营因此经济合同无效"#国家法律限制行为能力的人签订经济合同的$合同无效如政府部门行政机关干部从事工商业活动$签订经济合同的$所签合同为无效经济合同内容不合法",#经济合同的条款违反国家法律!行政法规!政策规定的合同无效如贩运走私物资!投,第六篇合同漏洞与陷阱防范机倒把!放高利贷!违反信贷计划"违反金融!外汇!市场管理的经济合同"不管当事人主观动机如何"都视为无效经济合同#$经济合同标的为国家明令禁止的买卖物"未经许可经营的物或法律!政策所不允许的行为#经济合同的标的是否合法"是确定经济合同是否有效的重要内容#在我国"不是任何物品都可以作为合同的标的签订经济合同#国家明令禁止买卖的物品"如土地!矿藏!水流!国有森林!荒地等都是国家专有财产"法律对国家专有财产给予特殊的保护"不得进入流通领域#任何单位和个人无权进行买卖#对于未经许可而经营的物品"法律明确规定不得买卖#如为了加强对广东!福建两省进口商品的管理和制止走私货物内流"’()*年国务院曾明文规定按正常渠道进口的,’种进口商品$汽车其中包括各种新旧汽车及汽车底盘!摩托车包括轻骑!自行车!缝纫机包括机头!电视机!三用机和录音磁头!手表!照像机!电风扇!洗衣机!电子计算器!电冰箱!录相机!录音带!化纤制品其中包括尼龙丝!纯化纤和混纺化纤织物及制成品等必须按照商品经营分工"分别由主管的物资!商业和纺织工业部门经营"在省内销售"不准跨省!市!自治区代销#在一段时间内经济合同当事人如果违反了国家现行政策规定"未经允许而经营,’种进口商品"所签合同无效#法律和政策所不允许的行为"也属于经济合同内容不合法"是无效的经济合同#如经济合同当事人利用合同进行违法活动"扰乱经济秩序"损害国家利益和社会公共利益"牟取非法收入的"都是法律和政策所不允许的行为#$当事人的意思表示不真实"采取胁迫!欺诈等手段签订经济合同的"合同无效#胁迫"是指当事人一方使用暴力或要挟!威胁的方法"迫使对方同意与自己签订某项经济合同的行为#比如供应原料单位以停止供应原料相挟铁路运输部门以停止运输相要挟供电单位以限电!断电相要挟或一方对另一方采用暴力或实施精神上的压力相威胁"使对方同意订立显然对自己不利的经济合同#胁迫的特点是要挟的行为是一种违法行为"而且确实可能发生"并足以迫使对方屈服"违背其意志而订立的合同"都是无效合同#另外"某些国家机关及其工作人员"利用职权"强迫命令"使对方接受不合理条款签订合同"也属于采取胁迫手段签订经济合同#欺诈"是指当事人一方故意制造假相或隐瞒真相"致使对方产生错误认识"上当受骗的行为#如某铁厂与某加工厂签订了一份购销’*吨生铁的经济合同#第一批供货吨"双方无争议#第二批货吨"进货一个月后"某加工厂发现质量有问题"提出异议"要求赔偿损失"剩余的吨要求退货"双方发生纠纷#经济合同仲裁机关查实"某铁厂从其他两个厂购进生铁吨"冒充本厂生产的生铁"然后以此为样品同该加工厂签订了购销合同"其中包括本厂生产的)吨不合格的生铁#仲裁机关裁定"某铁厂以欺诈手段订立的经济合同"合同无效#$当事人有意规避法律"损害国家利益!社会公共利益或他人利益而签订的合同"合同无效#所谓规避法律"是指经济合同当事人明知国家具有某项法律规定"但为了获取经济利益"采用种种手段逃避法律的制裁"进行违法活动的行为#如签订内容淫秽的唱片!录音带!录相带等质量低劣有损于国家利益!社会公共利益和他人利益的合同"合同无效#无效代理行为()中国合同实用手册$下!"#代理人未经授权或超越代理权限或代理权消灭后签订经济合同$而被代理人又未予追认的$这种代理属于无权代理$实际上是擅自利用他人名义进行的法律行为$并不代表被代理人的意志$对被代理人不产生有效的权利义务关系$是无效代理行为!#代理人以被代理人的名义同自己订立经济合同以被代理人的名义同自己订立经济合同$实际上是自己同自己签订合同$这种代理没有充分反映被代理人的意志和利益$难于做到双方在权利义务上的平等互利$因而代理行为无效!’#代理人以被代理人的名义同自己代理的其他人签订的合同$这种代理是同一个代理人$代理双方签订合同$不是双方真实意志的反映$仍然是代理人自己同自己签订合同经济合同是双方的法律行为$同一代理人代表双方签订合同$实际上是单方的法律行为$也是无效代理行为!(#代理人与对方通谋签订损害被代理人利益的合同这种代理合同既违反了经济合同是双方当事人意志的反映$又违反了双方平等协商的原则)既违反了等价交换的原则$又违反了平等互利原则代理关系是双方的法律行为$代理人与对方通谋签订损害被代理人利益的合同$实质上仍然是单方的法律行为$不受法律保护的代理行为因而也是无效的代理行为(*签订经济合同手续不合法对于某项合同$如涉外经济合同联合经济合同大中型建设工程承包合同等$应事先经有关政府部门或主管部门审查批准具备合法批准手续后才能依法成立$否则$视为无效合同无效经济合同$从订立的时候起$就没有法律效力但是$确认经济合同是否有效$情况比较复杂$必须依具体情况$具体分析无效经济合同$分为全部无效合同和部分无效合同两种确认经济合同部分无效的$如果不影响其余部分的效力$其余部分仍然有效!三#无效经济合同的确认权无效经济合同的确认权$就是确认经济合同为无效经济合同的权力,经济合同法第条第六款规定$无效经济合同的确认权$由人民法院或仲裁机构确认原无效经济合同的确认权是由合同受理机关和人民法院确认的$现修改为人民法院或者仲裁机构$其主要理由是!"#合同的有效或者无效是一种民事法律关系$而判定合同的效力是司法机关的职权)!#工商行政管理机关确认合同无效$使行政法律关系与民事法律关系交织在一起$特别是在行政诉讼法施行后$当事人不服工商行政管理机关的决定而提起诉讼时$程序复杂$一案受审$增加当事人的负担)!’#工商行政管理机关干预合同的效力与政府转变职能的改革方向显然是相悖的第条规定无效经济合同的确认权$归合同仲裁机构和人民法院其他任何机关或个人无权确认!四#无效经济合同的种类和解决方式无效经济合同大致可分为三类$并有三种不同解决方式!"#不涉及违法行为或虽有违法行为但情节较轻或显著轻微$危害不大$虽然造成了财产后果$但不需要追缴财产和罚款的无效经济合同这类无效经济合同形成的财产问题可以采用’第六篇合同漏洞与陷阱防范协商!调解方式解决"#$虽然涉及到违法行为违反了国家利益或社会公共利益涉及到追缴财产和罚款需要给予经济制裁但又没有给社会造成严重危害不需要追究当事人刑事责任的无效经济合同"这类无效经济合同由工商行政管理机关和人民法院采用裁决和判决的方式加以确认和处理"#’利用经济合同进行违法活动有严重违法行为以至构成犯罪需要追究当事人刑事责任的无效经济合同"这类无效经济合同应由公安机关或检察机关进行侦查!起诉的方式解决"#五无效经济合同的法律后果任何种类的经济合同被确认为无效以后合同尚未履行的不得履行(正在履行的应当立即终止履行"不同种类!不同性质的无效合同产生不同的法律后果")*对于不涉及违法行为和虽有违法行为只需要追缴财产和罚款处理的上述第一类及第二类的无效经济合同应该根据经济合同法,第)条的规定区分不同情况产生返还!赔偿!追缴财产的法律后果"#)返还财产返还财产是指经济合同被确认为无效以后有过错的当事人一方应将从对方取得的财产返还给对方使当事人的财产关系恢复到合同签订以前的状态"如果有过错的一方依据无效经济合同取得的标的物还存在则应将原物返还给对方(如果标的物已不存在或者已被第三人合法取得而不能再返还时有过错的一方当事人可用赔偿损失的方法抵偿"不得以任何借口拒绝交出应退还的财物"#$赔偿损失赔偿损失是有过错的一方当事人造成经济合同无效并给对方造成损失时所应承担的赔偿责任"如果过错是一方造成的由有过错的一方承担责任(如果过错是由双方造成的则应按照责任的大小!主次!轻重各自承担相应的赔偿责任"#’追缴财产追缴财产是指对当事人故意损害国家利益或社会公共利益的行为所采取的惩罚手段"如果双方都是故意的应追缴双方已经取得的或约定取得的财产收归国库所有"如果只有一方是故意的则故意的一方应将从对方取得的财产返还给对方(非故意一方已经从对方取得或约定取得的财产应予追缴收归国库所有"以维护国家利益和社会公共利益不受侵害"$*对于涉及严重违法行为的无效经济合同应根据我国刑法有关规定由司法机关处理"#六处理无效经济合同应注意的政策界限)*注意区分有效合同责任与无效合同责任的界限当事人违反了有效合同条款主要是通过偿付违约金和赔偿损失等办法来承担责任(而无效经济合同的责任则是按照经济合同法,第)条规定的原则来处理"两种责任的性质不同不可混淆"$*注意区分部分无效合同责任与全部无效合同责任的界限部分无效合同的责任应按经济合同法,第)条规定的原则处理(全部无效合同的责任中国合同实用手册#下要区分那些利用经济合同进行违法!犯罪活动"故意损害国家利益或社会公共利益而引起的无效经济合同的责任"对于这类无效合同的责任"应按照#经济合同法$第条规定处理’()赔偿损失应当注意区分责任大小!承担相应份额的界限无效经济合同双方如果都有过错"对返还财产后的损失赔偿"应按照#经济合同法$第*条的规定"各自承担相应的责任’所谓,相应责任不是指,平均分担损失或,各自承担自己的损失"而是按照双方责任的主次!大小!轻重"分别承担经济损失中与其责任相适应的份额’)要注意返还财产和追缴财产的界限返还财产是消除无效经济合同所造成的财产后果的一种法律手段"不具有惩罚性质’追缴财产是一种惩罚手段’根据#经济合同法$第*条的规定"追缴财产只适用于故意违反国家利益或社会公共利益的合同’其性质和损害后果"要比其他无效合同严重"用返还财产的方法处理不足以消除其所造成的不良后果’因此"法律规定"追缴其取得或约定取得的财产"归国库所有"以示惩罚’如何区分合同当事人是故意还是非故意的行为呢从司法实践来看"大体上可以从导致合同无效的性质!损害的对象!危害的后果等方面进行具体分析’属于违反国家法律和政策的"一般是指违反工商企业登记和市场!财政!税收!金融!商标以及劳动管理等法规"妨害了国家对企业的正常经济管理秩序’这类情况的发生"有些过错方是明知故犯"也有的是法制观念淡薄或者缺少法律知识"不了解有关法律和政策"不懂得需要办理必要的法律手续’因此"引起经济合同的无效’属于违反国家利益或社会公共利益的经济合同"不仅侵犯了当事人的合法权益"也侵犯了国家利益或社会公共利益’这类情况的发生"从其主观上来看"行为人一般都是明知故犯"具有牟取非法利益的动机’如购销内容淫秽的书画!录音带!录相带"购销质量低劣有损于人民身体健康的药品和违禁品等"均属故意违反国家利益或社会公共利益的无效经济合同’法律精释无效经济合同当事人的法律责任#中华人民共和国经济合同法$第十六条第十六条经济合同被确认无效后"当事人依据该合同所取得的财产"应返还给对方’有过错的一方应赔偿对方因此所受的损失如果双方都有过错"各自承担相应的责任’违反国家利益或社会公共利益的合同"如果双方都是故意的"应追缴双方已经取得或者约定取得的财产"收归国库所有’如果只有一方是故意的"故意的一方应将从对方取得的财产返回对方非故意的一方已经从对方取得或约定取得的财产"应收归国库所有’释义本条是关于无效经济合同当事人法律责任的规定’它也是仲裁机关或人民法院处理无效经济合同的基本依据’第六篇合同漏洞与陷阱防范经济合同被确认为无效后!当事人对财产后果应承担下列法律责任"#$根据本条第一款规定!属于非违反国家利益或社会公共利益的无效经济合同当事人的财产处理办法有三点"#当事人依据该合同所取得的财产!应返还给对方’因为无效的经济合同从订立时起!就没有法律效力!所以!当事人依据这一无效经济合同所取得的财产是不合法的!理应返还给对方’(有过错的一方应赔偿对方因此所造成的损失’由于当事人一方的过错造成经济合同无效!在返还财产后!另一方当事人因此而受到损失的!有过错的一方当事人应负责赔偿对方因此所受到的损失!消除给对方造成的财产后果!从而保护当事人的合法权益’)如果当事人双方都有过错!则各自承担相应的责任’这是由于双方混合过错造成的经济合同无效!这要在分清当事人各自过错大小!责任主次的基础上!由当事人双方分别承担经济损失中与其责任相应的份额!而不是各自承担自己的经济损失!也不是当事人双方各承担一半损失!或是不了了之’($根据本条第二款规定!属于违反国家利益或社会公共利益的无效经济合同当事人的财产!根据以下两种情况分别处理"#当事人双方都是故意的!就应追缴当事人双方已经取得或者约定取得的财产!收归国库所有’故意违反国家利益或社会公共利益的经济合同!无论是它的性质还是损害后果!与其他无效经济合同相比是严重的!双方当事人已经取得或者约定取得的财产也是不合法的!用返还财产的方法处理这类无效经济合同!不能消除所造成的恶劣影响和严重后果!因此!用追缴财产收归国库的方法处理!是对故意违法当事人的惩戒’(当事人一方是故意的!故意的一方当事人应将从对方取得的财产返还对方!如果对方因此受到损失!故意一方当事人还应赔偿’非故意的一方当事人已经从对方取得的财产!不应返还给故意一方!而应当收归国库所有*非故意的一方当事人约定取得的财产!应向故意的一方追缴!收归国库所有’经济合同这样规定的目的!一是为了对故意订立违反国家利益或社会公共利益经济合同当事人给予惩罚*二是体现了国家对经济合同的法律监督,,,,’案例剖析购销合同标的为走私货物的合同纠纷案案情介绍某市机电设备公司下称设备公司与某省某实业总公司下称实业公司于#(年##月(日签订了购买台日本松下)录像机合同!单价(元!总金额)#元!交货日期为同年#(月#日’合同还规定"交货时须同时提供进口货物商检证明’次日!设备公司预付货款(元给实业公司’#(月#日!实业公司供给设备公司(台录像机!并表示尚余(台录像机及商检证书#)年#月日提供’设备公司收到(台录像机后即开始销售!共售出)台!得款((元’后因实业公司一直未提交商检证及另(台录像机!设备公司产生中国合同实用手册下怀疑!即停止销售!并向实业公司提出退货还款要求!遭实业公司拒绝"#$$年月!设备公司向法院起诉!诉实业公司违约!要求实业公司立即提交商检证!退还剩余的货款!并承担违约的责任"’案情分析(法院在审理中查实)*#该批录像机是走私货物!根本无商检证!实业公司共购进#,台!尚余,台未售出*设备公司的经营范围中无经营录像机的项目!其购销录像机的行为亦超越了经营范围"鉴于这些事实!法院一方面将其查实的情况通知有关海关及工商行政管理局依法处理同时作出判决如下)*#设备公司与实业公司签订的购买录像机的合同无效"*实业公司收取设备公司的元货款返还给设备公司"自判决生效后#天内付清"*设备公司已经取得而尚未售出的台录像机及售出台录像机所得的销售额元和设备公司约定从实业公司取得的,台录像机收归国库所有"本案诉讼费各承担,"二怎样防止订立无效技术合同*一什么是无效技术合同无效技术合同是指违背国家法律法规和政策规定!不具有法律约束力!不受国家法律保护的合同"也就是说!不具备有效技术合同条件的合同!均视为无效技术合同"无效技术合同!从订立的时候起!就不具有法律约束力!不受国家法律保护"确认技术合同部分无效的!如果不影响其余部分的效力!则其余部分仍然有效"技术合同也可以全部无效"*二无效技术合同的法定条件技术合同具备下列条件之一者!合同为无效)#技术合同主体不具备合法资格!合同无效主体不具备合法资格的情况!包括以下几种)*#超越经营范围*超越本身实际履约能力*登记注册不符合规定手续或者未经上一级主管部门同意而擅自成立的社会组织*对技术成果不享有合法权利的单位或个人又订立处分该技术成果的技术合同*,盗用冒用单位商号和技术专家!以及科技研究人员的名义订立的技术合同*超越代理权限!超越部分无效!但经被代理人追认的除外*代理人以被代理人的名义同自己或者同自己代理的其他人签订的技术合同"违反国家法律法规或者损害国家利益和社会公共利益的技术合同无效$第六篇合同漏洞与陷阱防范所谓!违反法律"法规#是指订立合同或者依合同所进行的活动是法律"法规明确禁止的行为$所谓!损害国家利益和社会公共利益#是指订立合同的目的或者履行合同的后果严重损害了国家利益或社会公共利益$如污染环境"损害珍贵资源"破坏生态平衡以及危害国家安全和社会公共利益的行为$上述造成技术合同无效的行为一般表现为’()利用技术开发合同名义侵占和损害自然资源或者骗取国家科技贷款’或当事人的预付款)然后从事与技术无关的经营活动$’*)利用技术合同进行贪污"受贿$’)技术合同标的的技术特征和实施后果具有违反国家法律和损害社会公共利益的可能性$’,)技术合同标的违反国家法律和社会公德或者妨碍公共利益$’)技术合同标的涉及国家安全或者重大经济利益需要保密而未经国家有关部门批准$’)技术合同的签订违反法定形式和法定程序$非法垄断技术妨碍技术进步的合同无效!非法垄断技术妨碍技术进步#是指通过合同条款限制另一方在合同标的技术的基础上进行新的研究开发限制另一方从其他渠道吸收技术或者阻碍另一方根据市场的需求按照合理的方式充分实施专利和使用非专利技术$我国在改革中大力推行技术合同制度其目的在于促进科学技术的进步和经济建设的发展$因此订立技术合同必须有利于科学技术进步有利于加速科研成果的应用和推广使科学技术真正为社会主义经济建设服务$,侵害他人合法权益的技术合同无效所谓侵害他人合法权益是指侵害另一方或者第三方的专利权"专利申请权"专利实施权"非专利技术使用权和转让权或者发明权"发现权以及其他科技成果权的行为$在实践中当事人一方侵害他人合法权益的行为主要有下列几种情况’()当事人一方未经专利权人同意而与他人订立专利实施许可合同的$’*)由一方当事人申请专利或者由双方共同申请专利的发明创造"当事人以自己名义申请专利的$’)未经当事人许可而实施另一方当事人专利的也就是说以生产经营为目的而制造"使用或者销售其发明专利方法以及制造或者销售其外观设计专利产品的$’,)专利实施许可合同中被许可方实施专利超越了合同中约定的范围’包括实施期限"地区"方式等)的$’)许可方已经承担不向他人发放专利实施许可或者自己不实施该项专利义务而违反合同约定又与第三方订立专利实施许可合同或自己实施专利的$’)个人未经单位同意而私自使用"转让其利用工作关系取得的职务技术成果的$’)单位未经个人同意而使用"转让个人的非职务技术成果的$’)合同约定非专利技术的使用权或者转让权属于一方而另一方擅自使用或转让的$’)当事人未经注册商标所有人许可在同一种商品或者类似商品上使用与该注册商标相同或者相近似商标或者擅自制造或者销售该注册商标标识给他人注册商标专用权造成损害的$中国合同实用手册’下)!"#$剽窃他人作品侵犯他人版权的!""$将他人成果以自己名义申报发明奖’自然科学奖’科学进步奖’合理化建议奖和技术改造奖或者向科学技术行政部门申请科技成果登记的()采取欺诈或者胁迫手段订立的技术合同无效所谓欺诈是指技术合同当事人一方故意制造假相隐瞒真相骗取对方信任使其产生错误认识而上当受骗的行为胁迫是指当事人一方采用要挟或使用暴力的方法迫使对方同意签订与其本身意志相违背的合同的行为当事人之间订立技术合同必须遵守自愿平等的原则当事人意思表示的内容必须符合当事人的真实意图如果采取欺诈或胁迫的手段订立技术合同不仅违背签订技术合同的基本原则而且也不符合法律的规定因而合同无效在技术市场上少数人采用欺诈’胁迫手段与对方订立技术合同的现象时有发生其表现形式也多种多样应提高警惕以防上当受骗!三$无效技术合同的确认权无效技术合同的确认权是指确认技术合同为无效的权力这个权力只能由工商行政管理机关和人民法院来行使其他任何单位和个人无权确认我国技术合同法规定*属于技术合同法所列无效技术合同条件之一的技术合同当事人或者利益关系人可以请求工商行政管理机关宣布合同无效当事人或者利益关系人也可以请求人民法院宣布合同无效!四$无效技术合同的处理技术合同被确认无效后合同尚未履行的不得再履行正在履行的应当立即终止履行对于不同种类的无效技术合同可以采取不同的处理方法*")对于不涉及违法行为和只涉及一般违法行为的无效技术合同应采取下列三种处理方法*!"$恢复原状恢复原状是指将当事人的财产关系恢复到签订合同以前的状态作为一般无效经济合同的处理原则是*如果当事人依据无效经济合同取得的标的物还存在时应返还给对方如果标的物已不存在或者已被第三者合理取得不能原物返还时可以赔偿经济损失但是技术合同不同于一般经济合同由于技术合同的标的物是无形的所以技术合同当事人承担恢复原状的责任方式具有特殊性具体方式是*,一方当事人返还另一方当事人所交付的技术资料或样品并不得存留复制品技术合同被公布为无效后当事人双方可以约定一方或双方在一定期限内负有对技术情报和资料进行保密的义务或者承担不实施该项技术的义务或由对无效合同负有责任一方赔偿因合同无效而给另一方造成的损失!$赔偿损失赔偿损失是指有过错的一方当事人如果给

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