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魏振瀛的民法学笔记

魏振瀛的民法学笔记

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2009-03-07 0人阅读 举报 0 0 0 暂无简介

简介:本文档为《魏振瀛的民法学笔记doc》,可适用于考试题库领域

魏振瀛的民法学笔记民事权利客体民事权利客体的种类一、民事权利的客体概述民事权利客体的概念和范围民事权利客体:又称民事法律关系的客体通指民事法律关系主体享有的民事权利和承担的民事义务共同指向的对象。其范围包括:(1)物(2)行为(3)智力成果(4)有价证券(5)权利(6)非物质利益。二、物(一)物的概念与特征1、物:是指存在于人身之外能够满足人们的社会需要而又能为人所实际控制或支配的物质客体。其特征如下:(1)物存在于人身之外。(2)物能满足人们的社会需要。(3)物能为人所实际控制或支配。(4)物以有体物为限。(二)物的分类1、以物是否能移动并且移动是否损害其价值为标准分为动产和不动产(1)动产:是指能够移动且不损害其价值或用途的物。此外在法律上各种可以支配控制的自然力在性质上也应认定为动产。(2)不动产:是指不能移动或移动会损害其用途或价值的物它主要土地及土地上的定着物。区分二者的意义:(1)物权变动的法定要件不同(登记与交付)(2)物权类型不同(典权、地上权土地承包权、地役权与动产质权、留置权)。(3)诉讼管辖不同。()法律适用不同。()取得时效期间不同。()成立抵押权不同(生效对抗)2、以物的流通性可以分为流通物和限制流通物。又称融通物和限制融通物(1)流通物:是指法律允许民事主体之间依法定程序自由流转的物。(2)限制流通物:是指法律对其流转给予一定程度的限制或者禁止自由流转的物。3、根据物是否具有独立的特征或者是否被权利人指定而特定化可分为特定物和种类物(1)特定物:是指自身具有独立的特征或者被权利人指定而特定化不能以其他物代替的物包括在特定条件下独一无二的物和从一类物中根据民事主体的意志指定而特定化的物。(2)种类物:是指具有共同的特征能以品种、规格、质量或度量衡加以确定的物。区分的意义:()有些法律关系只能以特定物为客体或标的物而有些法律关系的标的物既可以是特定物也可以是种类物。()特意外灭失的法律后果不同。4、依照能否分割以及分割是否损害其用途及价值的特点可以分为可分物和不可分物5、根据物经使用后的形态变化性物可以分为消耗物和非消耗物。6、根据物在一定时期内是否有所有人可以分为有主物和无主物7、根据物是由一个还是多个独立物构成可分为单一物、合成物和集合物(三)从物必备的条件1、从物之使用目的须具有永久性。2、从物与主物同属于一人。3、从物须具有独立性不为主物的部分。4、须交易上视为从物。(四)孳息 分为天然孳息和法定孳息(五)货币三、有价证券(一)有价证券的概念和法律特征有价证券是指设定并证明特券人有权取得一定财产权利的书面凭证。其特征如下:第一有价证券与证券上所记载的财产权利不能分离。第二有价证券的债务人是特定的即证券的权利人只能向证券上记载的债务人要求实现债权。第三有价证券的债务人的支付是单方义务债务人不得要求权利人支付相应对价。(二)有价证券的分类1、依有价证券所设定的财产权利的性质不同所作的分类。A设定一定股份权利的有价证券。B设定一定物权的有价证券。C设定一定债权的有价证券。2、依有价证券记载权利人的方式不同所作的分类A记名有价证券。B无记名有价证券。C指示有价证券。3、信有价证券的指琮的权利标的是金钱或物品或服务所作的分类。金钱证券、物品证券、服务证券。4、依有价证券的给付人为标准所作的分类 自付证券、委托证券。(三)有价证券的几种主要类型  1、票据 可分为汇票、本票、支票   2、债券3、股票4、提单。四、智力成果(一)智力成果的概念和法律特征智力成果又称知识产权是指人们通过创造性劳动创造的具有一定表现形式的成果它是文学艺术和科学作品、发明、实用新型、外观设计、科学发现、商标以及创造性劳动成果的统称。特征:创造性、非物质性、公开性。(二)智力成果的几种主要类型1、作品 2、发明 3、实用新型 4、外观设计 5、科学发现 6、商标 五其他客体1、行为 2、权利 3、非物质利益。          民事权利变动民事法律行为一、民事行为与民事法律行为概述(一)民事行为、法律行为与民事法律行为的概念1、民事行为:是以意思表示为要素发生民事法律后果的行为。它包括民事法律行为、无效民事行为、可变更或可撤销的民事行为、效力未定的民事行为。2、事实行为:是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图但依照法律规定能引起民事法律后果的行为。 民事行为与事实行为的区别:(1)民事行为以意思表示为其必备要素而事实行为完全不以意思表示为其必备要素当事人实施行为的目的并不在于追求民事法律后果。(2)民事行为依行为人的意思表示的内容而发生效力而事实行为依法律规定而直接产生法律后果。(3)民事行为的本质在于意思表示而不在于事实构成而事实行为只有在行为人的客观行为符合法定构成要件时才发生法律规定的后果。(4)民事行为以行为人具有民事行为能力为生效条件而事实行为的构成不要求行为人具有相应的民事行为能力。3、民事法律行为:是指公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。其特征:(1)应是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为。(2)应是以意思表示为构成要素的行为。(3)应是合法行为。(二)民事法律行为的分类1、以民事法律行为人数的多寡为标准分为单方行为、双方行为和多方行为2、以民事法律行为发生的效果的内容是财产性的还是身份性的分为财产行为和身份行为。3、以民事法律行为有无对价为标准分为有偿行为和无偿行为。区分有偿行为与无偿行为的意义:①对行为性质的认定。②对行为效力的认定有偿行为显失公平,受损害人有权请求变更或撤销无偿行为则不存在显失公平的认定问题③对行为人责任的认定对于行为人责任的轻重,因其行为属于有偿或无偿法律作出了不同的规定总的来说,无偿行为,行为人承担的义务较轻,相应地,其承担的法律责任也较轻。有偿行为和无偿行为的区分仅对财产行为具有意义身份行为不存在对价问题。4、以民事法律行为于意思表示之外是否还必须交付实物为标准()、诺成性行为:指仅以意思表示为成立要件的行为又称不要物行为。其特点是只要行为人的意思表示一致就能发生民事法律行为行为人约定的民事权利和民事义务就开始设立。()、实践性行为:指除意思表示之外还需要以物的交付作为成立要件的行为。又称要物行为。民事法律行为是否为诺成性行为或实践性行为依法律规定、交易习惯确定。区分两者的意义在于:诺成性行为仅依行为人的意思表示一致而成立而实践性行为除意思表示之外还需要交付实物才能成立。5、以民事法律行为的成立是否必须依照某种特定的形式为标准()、要式行为:指依法律规定或约定必须采取一定形式或履行一定程序才能成立的行为。()、不要式行为:指法律不要求特定形式行为人自由选择一种形式即能成立的行为。现代民法以方式自由为原则除法律特别规定或当事人特别约定以外均为不要式行为。区分二者的意义:不要式行为由当事人自由选择行为方式要式行为当事人需采取法定方式。6、以民事法律行为内容上的主从关系为标准分为主行为和从行为。7、以民事法律行为有无独立的实质性内容分为独立行为和辅助行为(1)独立行为:指行为凭借其意思表示即可成立的行为。(2)辅助行为:指并不具有独立的内容而仅仅是辅助其他行为生效的行为。区分的意义:辅助行为只不过是独立行为生效的条件自身没有独立的实质内容而受其辅助的独立行为在没有辅助行为之前不生效。8、根据民事法律行为与原因的关系分为有因行为和无因行为(三)民事法律行为的形式民事法律行为的形式实际上就是意思表示的形式。它主要有下列几种:1、口头形式是指用谈话的方式进行意思表示包括当面交谈、电话交谈等。其优点是简便、迅速缺点是缺乏书面记载一旦发生纠纷不易确定行为人之间的权利和义务。因此口头形式大多适用于即时清结、标的数额小的民事法律行为。2、书面形式。是指以书面文字的方式进行意思表示。其优点是证明力强可以使行为人的权利义务关系明确。书面形式又公为一般书面形式和特殊书面形式。()、一般书面形式:指用文字来进行意思表示。一般书面形式或为当事人约定采用或为法律、法规规定采用。如果法律有规定或约定应采用书面形式的民事法律行为的当事人应采用书面形式。它在民事法律行为中具有不同的效力。在书面形式主义作为成立要件或生效要件的情况下书面形式不仅具有证据法上的效力而且具有实体法的上效力民事法律行为的成立或生效不但要具备成立或生效的一般要件而且要具备成立或生效的特殊要件即符合约定或法定的书面形式。否则当事人之间虽就民事行为的的内容意思表示一致也不能使用权民事行为成立或生效。()、特殊书面形式:它通常包括:A公证形式:指行为人将其书面形式的民事法律行为交国家公证机关认证使法律行为的真实性和合法性得到确认。公证形式可以是法律规定的也可以是当事人约定的便多数是当事人之间约定采用的。采用这种形式的民事法律行为具有证据效力、成立效力圾生效效力。公证文书具有较强的证明力。B鉴证形式:只适用于合同是指行为人将其书面的合同提交国家工商行政管理部门或有关机关对该合同的真实性和合法性进行审查后给予证明。这种形式是当事人之间约定采用的特殊书面形式。而不是法定的书面形式。如果当事人之间约定鉴证才能成立或生效的鉴证形式就不仅具有证据效力而且具有成立或生效效力。、默示形式:指行为人并不直接表示其内在意思只是根据他的某种行为(作为或不作为)按照逻辑推理的方法或者按照生活习惯推断出行为人内在意思的形式。默示行为分为:()、推定形式:是指行为人并不直接用口头形式或书面形式进行意思表示,而是通过实施某种行为来进行意思表示推定行为实际上就是通过行为人实施的积极作为,推定出行为人已作出要达到某种法律后果的意思表示()、沉默形式:是指行为人既不用语言表示又不用积极行为表示而是以消极的不作为的方式进行意思表示即根据行为人的沉默来认定其具有某种意思。意思表示(一)意思表示的概念和构成要素1、意思表示:指行为人把进行某一民事法律行为的内心效果意思以一定的方式表达于外部的行为。意思表示不仅表现表意人一定效果意思而且通过一定表示行为达成人与人交换意见的目的。2、意思表示的构成要素是指构成意思表示所必须具备的事实要素。一般认为意思表示应由目的意思、效果意思两个主观要素和表示行为这一客观要素构成。()、目的意思:指明民事法律行为具体内容的意思要素它是意思表示据以成立的基础。不具备目的意思或目的意思不完整或者目的意思表示有矛盾的表示行为不构成意思表示或民事法律行为。()、效果意思:是指意思表示人使其表示内容引起法律上效果的意思要素。即具有设立、变更、终止民事法律关系的意图又称法效意思、效力意思。效果意思以目的意思为基础以目的意思为前提在意思表示过程中行为人先有目的意思然后才有效果意思但效果意思与目的意思不能互相代替也不能互相融合。缺乏效果意思的社交性协议、交易意向书或未经确认书确认的商业协议均不构成意思表示。(3)、表示行为:它是指行为人将内心意思以一定的方式表现于外部并足以为外界客观理解的行要素。没有表示行为即使有了内心效果意思也不能将其客观化而无法取得法律效果因此表示行为是意思表示不可缺少的客观要素。(二)意思表示的分类1、根据意思表示有无相对人分为有相对人的意思表示与无相对人的意思表示2、对话的意思表示与非对话的意思表示3、独立的意思表示和非独立的意思表示4、明示的意思表示与默示的意思表示5、健全的意思表示与不健全的意思表示(三)意思与表示不一致1、虚假表示:又称真意保留、心中保留或非真意表示是指表意人把真实意思保留心中所作出的表示行为并不反映真实意思它是一种自知并非真意的意思表示。其构成要件:()一方当事人实施的虚假表示行为在内容上具有法律价值并使人感觉其愿受其约束。()当事人表示的意思与真实意思不一致并且自知其不一致。()当事人内心不希望该表示发生法律效力至于当事人进行虚假意思表示的动机不具有任何意义。关于虚假表示的行为通说认为原则上有效表意人应受该表示的约束但相对人明知表意人的表示与意思不一致该表意行为无效。2、伪装表示:也称通谋行为或假装行为它是指表意人与相对人通谋不表示内心真意的意思表示。其构成要件:()当事人双方皆欠缺内心的真意()表意人此项非真意的意思表示为对方所明知()对方进一步故意实施非真意的合意表示。关于伪装行为的效力通说认为表意人与相对人通谋所为的意思表示原则上无效但为保护交易安全不得以无效对抗善意第三人。3、隐藏行为:指表意人为虚假的意思表示但其真意为发生另外法律效果的意思表示。关于其效力通说认为隐藏行为中的虚假意思表示无效隐藏的真实意思表示是否有效应依该真实意思表示的相关法律确定。4、错误:指表意人为表意时因认识不正确或欠缺认识以致内心的真实意思与外部的表现行为不一致。构成要件:()错误是由表意人自己的原因造成的()表意人的内心意思与表示不一致()表意人不知其内心真意与表示不一致()错误必须具有严重性即足以影响表意人决定为意思表示()错误是否存在以意思表示成立之时为决定标准。关于错误的种类大陆法系国家或地区的民法规定中主要有:()表示内容的错误()表示行为中的错误()动机错误。关于错误意思表示的效力表示主义认为错误不影响意思表示的效力意思主义认为错误的意思表示无效。通说认为意思表示的内容有错误或表意人若知其事情即不为意思表示表意人可将其意思表示撤销。重大误解:行为人对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识使行为的后果与自己的意思相悖造成较大损失的可以认定为重大误解。对于它的效力当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以变更或撤销。5、误传:指由于传达人或传达机关的错误而使表意人的意思表示发生错误。在非对话方式意思表示的情况下需要由传递机关将意思表示传达于相对人在传送过程中可能发生错误。误传是传送人或传递机关无意识的错误传递。如果传达人或传递机关有故意则不为误传。传送人或传递机关在传送过程中发生的错误在性质上视为表意人的错误。《民法通则》未规定误传但在我国司法实践中将它归入重大误解适用重大误解的有关规定。但在归责上误传人的责任一般由表意人承担。(四)、意思表示的不自由:是指由于他人的不当干涉使意思表示存有瑕疵。依《民法通则》规定主要有欺诈、胁迫、乘人之危三种情况。1、欺诈:是指当事人一方故意编造虚假情况或隐瞒真实情况合对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。其构成要件是:()须有欺诈人的欺诈行为。欺诈行为的情形有三:一是捏造虚伪事实二是隐匿真实事实三是歪曲真实事实。()欺诈人必须有欺诈的故意。其含义有二:一是使相对人陷于错误的认识。二是使相对人因其错误而为一定意思表示的意思。()须表意人因相对人的诈欺而陷于错误。()须对方因陷于错误而为意思表示。即错误与意思表示之间有因果关系。2、胁迫:包括威胁和强迫。威胁是指行为人一方以未来的不法损害相恐吓使对方陷入恐惧并因此作出有违自己的真实意思的表示。强迫是指行为人一方以现时的身体强制使对方处于无法反抗的境地而作出有违自己真实意思的表示。其构成要件:()须胁迫人有胁迫的行为。()胁迫人须有胁迫的故意。胁迫故意的含义有二:一是有使表意人陷入恐惧的意思二是有使表意人因恐惧而为一定意思表示的意思。()胁迫的本质在于对表意人的自由意思加以干涉所以胁迫行为应具有违法性。其情形有三:一是目的违法手段也违法二是目的合法手段违法三是手段合法目的违法。()须相对人受胁迫而陷入恐惧状态()须相对人受胁迫而为意思表示即表意人陷入恐惧或无法反抗的境地与意思表示之间有因果关系。3、乘人之危:是指行为人利用对方当事人的急迫需要或危难处境迫使其作出违背本意而接受于其非常不利的条件的意思表示。其构成要件:()4、须有表意人在客观上正处于急迫需要或紧急危难的境地。()须有行为人乘人之危的故意即相对人明知表意人正处于急迫需要或紧急危难的境地却故意加以利用使表意人因此而被迫作出对行为人有利的意思表示若行为人没有利用表意人的危难迫使表意人作出意思表示则不构成乘人之危的意思表示。()须有相对人实施了足以使表意有为意思表示的行为。()须相对人的行为与表意人的意思表示之间有因果关系。()表意人因其意思表示而蒙受重大不利。(五)、意思表示的解释:是指依照法律规定的原则和方式阐明并确定当事人已为意思表示的正确含义。意思表示的内容有时明显不十分完整当事人之间可能发生异议需以解释方式确定其内容。意思表示的解释不仅是事实认定的问题而且是法律适用的问题。意思表示的解释不仅在阐明不明确的意思表示而且在补充不完整的意思表示有时可订正有误解的意思表示。1、意思表示解释的原则()、意思主义:意思主义认为意思表示的实质在于行为人的内心意思民事行为本身是实现行为人意思自治的手段。因此对意思表示解释时应贯彻探求真意而不拘泥于词语原则。这种理论来源于世纪的理性主义法学并为世纪到世纪的许多国家立法所采纳。这种理论是自由主义和个人主义的必然产物。其优点是反映了具体表意人的个性化要求有利于保护表意人的意志自由和利益保护私有财产的静态利益缺点是不利于交易的安全和预期不利于保护财产的动态利益不利于对相对人利益的保护。()、表示主义:表示主义认为内心的效果意思虽然是意思表示的起源但当事人表现于客观效果的意思却是意思表示的核心或根本。因此对意思表示进行解释时应贯彻客观主义原则在表示与意思不一致的情况下应以外部的表示为准对于相对人意思表示的解释应当以相对人足以合理客观了解的表示内容为准。表示主义理论是商品流通日趋高度频繁化和大宗化的过程中产生的其目的在于保护交易安全。这种理论有利于保护相对人的利益但不利于保护表意人的利益可能放纵胁迫、欺诈等行为。()、折衷主义:折衷主义认为当意思与表示不一致时效力的重点既不绝对地放在意思上也不绝对地放在表示上而根据具体情况或以意思表示为原则表示主义为例外或以表示主义为原则意思主义为例外。它的宗旨是全面考虑各种利益的衡平关系既顾及当事人利益与交易安全又顾及表意方与相对方利益。现在世界多数国家的民法及司法实践均采折衷主义。2、意思表示解释的方法各国规定不尽一致或者各有侧重。《民法通则》未作规定但《合同法》第条进行了规定:当事人对合同条款的理解有争议的应当说按照合同所使用的词句、合同的有关条款合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则确定该合同条款的真实意思。它的解释方法与合同的解释方法大体一致。

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