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UC 2009-03-05 评分 0 浏览量 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《09ssfl0501doc》,可适用于考试题库领域,主题内容包含年注册税务师考试辅导 税收相关法律                          第五章 行政处罚法律制度本章是重点章节历年考试分值较多。  年符等。

年注册税务师考试辅导 税收相关法律                          第五章 行政处罚法律制度本章是重点章节历年考试分值较多。  年考了分年考了分年考了分年考了分。几乎每年都会出综合分析题。  第一节 行政处罚概述  一、行政处罚的概念和特征  行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法律设定的行政处罚权和程序对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为。  行政处罚的基本特征表现在:  第一实施行政处罚行为的只能是依法享有行政处罚权的行政机关或其他法律、法规授权的组织说明并非所有的行政主体都当然享有行政处罚权一个行政主体是否享有行政处罚权以及享有何种处罚权应当由法律规范明确规定。同时作出行政处罚时必须严格依据法定的权限在其职能范围内行使不能超越。    考注册税务师时有一个绝招笨想。  第二行政处罚的对象是实施了违反行政法律规范行为、应当给予处罚的行政相对人不同于行政处分。  第三行政处罚的目的是教育相对人并纠正行政违法行为。  行政处罚的法律适用方面应当遵循特别法优于一般法的原则。    二、行政处罚的基本原则  (一)行政处罚法定原则  基本内涵是处罚依据法定、处罚种类法定、处罚主体法定、处罚程序法定、处罚形式法定、处罚职权职责法定。  行政处罚程序法定。行政机关违反法定程序作出的行政处罚决定无效。  (二)处罚公开、公正、过罚相当原则  “过罚相当”即重过重罚、轻过轻罚、无过不罚按照过错大小来进行处罚。  对违法行为给予行政处罚的规定必须公布未经公布的不得作为行政处罚的依据。  (三)处罚与教育相结合原则  教育是目的处罚是手段。  (四)保障相对人权益原则  公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚享有陈述权、申辩权对行政处罚不服的有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的有权依法提出赔偿要求。  该原则又被称为“无救济即无处罚”原则。  (五)监督制约、职能分离原则  如作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离听证主持人与调查检查人员分离。  (六)一事不二罚(款)原则  《行政处罚法》第二十四条规定:“对当事人的同一个违法行为不得给予两次以上罚款的行政处罚。”  “同一个违法行为”是指行为人违反了法律、法规、规章的一个违法构成规定的一次性行为。在实践中需要具体情况区别处理:  ()对当事人的同一个违法行为已经受到罚款处罚的不得以同一事实和理由再次给予罚款的处罚  ()对当事人的同一违法行为可以依法给予两种以上的行政处罚  ()同一个行政机关对当事人有两个以上违法行为的可以对其实施两个以上处罚  ()当事人的同一个违法行为违反国家数个法律且由不同国家行政机关管辖处理的不同的国家行政机关可以给予不同的处罚罚款处罚不得重复进行。  对于第()种情况有时也应允许存在只实施一个处罚的情形。根据《海关行政处罚实施条例》第五十一条规定同一当事人实施两种违法行为(走私和违反海关监管规定)或者实施两个以上同种(违反海关监管规定)行为只要二者之间有因果关系就不能对二者均实施处罚。对于前者依照对走私行为的规定从重处罚对于后者依照分别规定的处罚幅度择其重者处罚。  【例题单选题】甲从美国回国携带应向海关申报的物品而未申报海关认为甲的行为构成走私没收了其物品并罚款元人民币海关的上述处罚是( )。  A错误的只能实施没收物品的处罚  B正确的不违反一事不二罚的原则  C错误的只能在没收和罚款中选择一种实施处罚  D错误的只能实施罚款元的处罚  【答疑编号】  答案:B  解析:本案中海关做出的是两种不同类型的行政处罚不违反“一事不二罚”原则。  第二节 行政处罚的种类和设定    一、行政处罚的种类  (一)行政处罚的法定种类  我国《行政处罚法》第八条规定:行政处罚的种类:()警告()罚款()没收违法所得、没收非法财物()责令停产停业()暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照()行政拘留()法律、行政法规规定的其他行政处罚。  “其他行政处罚”限于法律、行政法规规定的这一范围。根据《治安管理处罚法》第十条规定治安管理处罚的种类有警告、罚款、行政拘留、吊销公安机关发放的许可证四种。《海关行政处罚实施条例》涉及的行政处罚种类有警告、罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格等。  (二)行政处罚的理论分类  人身自由罚  它是行政处罚种类中最严厉的一种处罚。人身自由罚主要形式是行政拘留。  根据《治安管理处罚法》规定行政拘留处罚由县级以上人民政府公安机关作出。行政拘留的期限一般为日以上日以下有两种以上违反治安管理行为的分别决定合并执行。行政拘留处罚合并执行的最长不超过日。  《治安管理处罚法》第二十一条明确规定有下列情形之一依照本法应当给予行政拘留处罚的不执行行政拘留处罚:()已满周岁不满周岁的()已满周岁不满周岁初次违反治安管理的()周岁以上的()怀孕或者哺乳自己不满周岁婴儿的。  行为罚  亦称能力罚是行政主体对违反行政法律规范的行政相对方所采取的限制或剥夺其特定行为能力或资格的一种处罚措施。包括责令停产停业暂扣或吊销许可证、执照两种形式。  ()责令停产停业。指行政主体对被处罚人作出的暂停生产或经营的行政处罚。  责令停产停业的特点:  第一是一种对行为资格的处罚适用于须获得资格才能从事生产或经营的行业。这种处罚并不剥夺被处罚人获得的权利资格而只是限制其权利资格。  第二责令停产停业对被处罚人来讲只是暂时的不能再从事被停止的生产或经营活动。  第三责令停产停业的目的是为了纠正错误改进工作。被处罚人在停产停业期间通过进行整顿纠正违法改进工作从而达到恢复生产或经营活动的条件。  ()暂扣或吊销许可证、执照。指限制或剥夺被处罚人已经取得的许可权利或资格使其丧失继续从事许可行为的资格。  暂扣许可证、执照表现为行政机关暂时或在一定期限内收缴扣留相对人的证照限制其权利的行使与临时性强制措施很相似但暂扣行为是行政处罚行为而不是强制措施(见第三章有关行政强制的内容)。吊销许可证、执照的特点在于收缴违法相对人的证照剥夺已获得的许可权利终止其继续从事该证照范围内活动的权利或资格。如酒后驾车吊销驾照。  【例题单选题】在我国人身自由罚的主要形式是( )。  A劳动教养  B收容审查  C拘役  D行政拘留  【答疑编号】  答案:D  解析:人身自由罚的主要形式是行政拘留。  财产罚  包括罚款和没收两种形式。  ()罚款。如《税收征收管理法实施细则》第九十条规定:纳税人未按照规定办理税务登记证件验证或者换证手续的由税务机关责令限期改正可以处元以下的罚款。  ()没收。包括没收违法所得和没收非法财物。如《税收征收管理法》第七十一条规定:非法印制发票的由税务机关销毁非法印制的发票没收违法所得和作案工具并处以万元以上万元以下的罚款。  【例题单选题】按照行政法理论下列属于行为罚的是( )。  A暂扣执照  B警告  C行政拘留  D没收  【答疑编号】  答案:A  解析:选项B属于训诫罚选项C属于人身自由罚选项D属于财产罚。  训诫罚  训诫罚亦称申诫罚、精神罚主要形式是警告。  【例题多选题】下列各项行为中行政机关作出的( )属于行政处罚行为。  A强制收购  B取消报关从业资格  C责令停产停业  D取消一般纳税人资格  【答疑编号】  答案:BC  解析:选项B是《海关行政处罚实施条例》规定的行政处罚种类。选项C是《行政处罚法》规定的行政处罚种类。  【例题多选题】下列各项行为中行政机关作出( )的行为属于行政处罚行为。  A强制收购    B没收非法财物  C责令停产停业  D没收违法所得  【答疑编号】  答案:BCD  解析:选项A不属于行政处罚行为。  二、行政处罚的设定  法律可以设定各种行政处罚。  限制人身自由的行政处罚只能由法律设定。  行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。    【例题单选题】根据行政处罚法规定吊销企业营业执照的行政处罚( )。  A只能由法律设定  B只能由法律、行政法规设定  C只能由法律、行政法规、地方性法规设定  D只能由法律、规章设定  【答疑编号】  答案:B  解析:法律可以设定各种行政处罚。行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。  地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。  【例题多选题】根据我国行政处罚法规定地方性法规可以设定( )行政处罚。  A行政拘留  B暂扣企业营业执照  C罚款  D没收违法所得  E吊销企业营业执照  【答疑编号】  答案:BCD  解析:地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。注意区分“暂扣”和“吊销”。  【例题单选题】根据行政处罚法的规定地方性法规不能设定( )行政处罚。  A吊销企业营业执照  B暂扣个体工商户的营业执照  C责令停产停业  D较大数额的罚款  【答疑编号】  答案:A  解析:地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。    部门规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度范围内作出具体规定。  国务院各部、委员会对违反行政管理秩序的行为法律、行政法规没有设定行政处罚的可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚但罚款的限额必须由国务院规定。  国务院直属机构也可依国务院的授权在法律、行政法规设定的行政处罚种类、幅度、范围内作出具体规定也可对违反行政管理秩序的行为法律、行政法规没有设定行政处罚的设定警告或一定数量罚款的行政处罚但罚款额也必须提请国务院予以规定。  国务院《关于贯彻实施<中华人民共和国行政处罚法>的通知》(国务院国发号)第二条第二款对部门规章可以设定“一定数量罚款”的幅度范围进行了明确规定:对非经营活动中的违法行为设定罚款不得超过元对经营活动中的违法行为有违法所得的设定罚款不得超过违法所得的倍但最高不得超过元没有违法所得的设定罚款不得超过元超过限额的应当报国务院批准。  地方规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体的规定。省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府可以规章形式对违反行政管理秩序的行为法律、法规没有设定行政处罚的设定警告或一定数量罚款的行政处罚但罚款数额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。  【例题多选题】部门规章可以设定的行政处罚种类有( )。  A警告  B责令停产停业  C吊销执照  D一定数量的罚款  【答疑编号】  答案:AD  解析:法律、法规没有设定行政处罚的设定警告或一定数量罚款的行政处罚。  【例题单选题】根据《行政处罚法》( )不得设定税务行政罚款处罚。  A省级税务机关制定的税收规范性文件  B国家税务总局税收规章  C财政部税收规章  D省级人民政府规章  【答疑编号】  答案:A  解析:选项BC是部门规章、选项D是地方规章都可以设定税务行政罚款处罚。  通过对最近几年考题的分析我们可以看到不会仅限于记忆已经趋向于理解更加灵活。第三节 行政处罚实施主体、管辖及适用  一、行政处罚的实施主体  (一)行政机关实施行政处罚  行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施没有行政处罚权的行政机关或其他组织一般不能实施行政处罚。  享有行政处罚权、能够实施行政处罚的机关应具备以下条件:  第一必须是行政机关。  第二必须具有外部管理职能。  第三必须取得特定的行政处罚权。  (二)法律、法规授权的组织实施行政处罚  法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。  (三)受委托的组织实施行政处罚  根据《行政处罚法》规定受委托的组织必须在授权范围内以委托行政机关名义实施行政处罚不能再委托其他任何组织或个人实施行政处罚。  委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为负责监督并对该组织实施行政处罚行为的后果承担法律责任。  根据《行政处罚法》第十九条的规定能够接受行政委托、依法行使行政处罚的组织必须符合以下条件:  一是依法成立的管理公共事务的事业组织  二是具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员  三是对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的应当由有条件的组织进行相应技术检查或者技术鉴定。  二、行政处罚的管辖和适用  (一)行政处罚的管辖  根据规定行政处罚除法律、行政法规另有规定外由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。  【例题单选题】除法律、行政法规另有规定外对违法行为由( )管辖。  A违法行为发生地的乡镇以上人民政府具有行政处罚权的行政机关  B违法行为发生地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关  C行政机关所在地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关  D违法行为人住所地县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关  【答疑编号】  答案:B  解析:根据规定行政处罚除法律、行政法规另有规定外由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。  有关法律、行政法规可以对行政处罚案件的地域和级别管辖规则另作特别规定。如《海关行政处罚实施条例》第三条第一款规定海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖也可以由违法行为发生地海关管辖。  县级以下(不包括县级)的行政机关如果没有法律、行政法规的另行规定或根据县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关的依法委托不得享有、行使行政处罚管辖权。   两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权在案件管辖上发生争议双方又协商不成的应报请共同的上一级行政机关指定管辖。  对行政违法案件有管辖权的行政机关若发现相应违法行为构成犯罪的行政机关必须依法及时将案件移送司法机关依法追究刑事责任。违法行为经人民法院依法审判认定构成犯罪判处拘役或有期徒刑时行政机关已经给予当事人行政拘留的应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪人民法院判处罚金时行政机关已经处以罚款的应当折抵相应罚金。(联系页刑法中的折抵规定学习)    (二)行政处罚的适用  行政处罚适用的条件:  一是必须已经实施了违法行为且该违法行为违反了行政法规范  二是行政相对人具有责任能力(对比民法中的民事权利能力和民事行为能力学习、刑法中的刑事责任能力)  三是行政相对人的行为依法应当受到处罚  四是违法行为未超过追究时效。    行政处罚的适用方式:  不予处罚(重点)。  ()不满周岁的人有违法行为的不予行政处罚  ()精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的不予行政处罚  ()违法行为轻微并及时纠正没有造成危害后果的不予行政处罚  ()违法行为在两年内未被发现的除法律另有规定外不再给予行政处罚。  从轻或减轻处罚。  从轻处罚是指在行政处罚的法定种类和法定幅度内适用较轻的种类或者依照处罚的下限或者略高于处罚的下限给予处罚但不能低于法定处罚幅度的最低限度。  减轻处罚是指在法定处罚幅度的最低限以下给予处罚。  如税务机关责令限期改正处元以上万元以下的罚款从轻处罚元减轻处罚元。    【例题多选题】受行政处罚的当事人在( )时应当依法从轻或减轻行政处罚。  A主动消除或减轻违法行为危害后果的  B违法行为轻微并及时纠正没有造成危害后果  C受他人胁迫而有违法行为  D配合行政机关查处违法行为有立功表现的  E其违法行为一年内未被发现的  【答疑编号】  答案:ACD  解析:选项B属于不予处罚的情形。选项E如果是违法行为在两年内未被发现的除法律另有规定外不再给予行政处罚。  依法应当从轻或减轻行政处罚的情况有(选择题):  ()已满周岁不满周岁的人有违法行为的  ()主动消除或减轻违法行为危害后果的  ()受他人胁迫有违法行为的  ()配合行政机关查处违法行为有立功表现的  ()其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。  【例题多选题】行为人虽然实施违法行为但具有( )情形的可以从轻或者减轻处罚。  A已满周岁但不满周岁  B违法行为轻微并及时纠正没有造成危害后果的  C已满周岁但不满周岁  D主动消除或减轻违法行为危害后果的  【答疑编号】  答案:CD  解析:选项A不满周岁的人有违法行为的不予行政处罚。选项B不予行政处罚。  从重处罚。  《行政处罚法》未作明确规定。有的特别法律、法规如《海关行政处罚实施条例》对应当从重处罚的情形作了明确规定。该条例第五十三条规定有下列情形之一的应当从重处罚:()因走私被判处刑罚或者被海关行政处罚后在年内又实施走私行为的()因违反海关监管规定被海关行政处罚后在年内又实施同一违反海关监管规定的行为的()有其他依法应当从重处罚的情形的。    注意:要特别记忆《海关行政处罚实施条例》和《治安管理处罚法》的特殊规定。      又如《治安管理处罚法》第二十条规定违反治安管理有下列情形之一的从重处罚:()有较严重后果的()教唆、胁迫、诱骗他人违反治安管理的()对报案人、控告人、举报人、证人打击报复的()个月内曾受过治安管理处罚的。  【例题多选题】王某自年月起开始非法制售管制刀具至次年月停止。年月公安机关根据举报发现了王某的违法行为。根据《行政处罚法》的规定( )。  A对王某违法行为的追究时效应从年月起算  B公安机关应对王某予以处罚  C王某系主动停止违法行为则可以从轻处罚  D若王某主动配合查处违法行为并有立功表现则应当依法从轻或减轻处罚    【答疑编号】  答案:BD  解析:根据《行政处罚法》的规定违法行为有连续或者继续状态的从行为终了之日起计算。所以追究时效应该从年月开始计算到年的月选项A错误选项B正确。  依法应当从轻或减轻行政处罚的情况有:()已满周岁不满周岁的人有违法行为的()主动消除或减轻违法行为危害后果的()受他人胁迫有违法行为的()配合行政机关查处违法行为有立功表现的()其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。选项C错误选项D正确。  (三)行政处罚的追究时效  又称追罚时效。根据《行政处罚法》规定行政处罚的追究时效为年在违法行为发生后年内未被行政机关发现的不再给予行政处罚法律另有规定的除外。如《税收征管法》规定违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为在年内未被发现的不再给予行政处罚。根据《治安管理处罚法》规定违反治安管理行为在个月内没有被公安机关发现的不再处罚。  行政处罚的追究时效从违法行为发生之日起计算违法行为有连续或者继续状态的从行为终了之日起计算。  连续状态是指行为人连续实施数个同一种类的违法行为。  继续状态是指一个违法行为在时间上的延续。  第四节 行政处罚程序    一、行政处罚决定程序  行政处罚决定程序包括简易程序、一般程序。其中听证程序是一般程序中的特殊环节。  无论适用哪一种程序都必须做到:第一必须查明违法事实对于违法事实不清的不得给予处罚第二在作出处罚决定前应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据并告知当事人依法享有的权利第三允许当事人进行陈述和申辩听取当事人意见对当事人提出的事实、理由或者证据成立的应当采纳不得因当事人申辩而加重处罚。  (一)简易程序  简易程序也称当场处罚程序。  简易程序的特征:  一是简易程序的适用必须符合一定的条件:违法事实清楚有法定依据数额较小的罚款(指对公民处元以下对法人或其他组织处元以下的罚款)或警告。不符合上述条件或上述条件缺损的不得适用简易程序。  二是程序简单迅捷当场处罚。  【例题多选题】行政处罚简易程序适用的法定条件是( )。  A违法事实清楚且有法定依据  B对公民处以元以下的罚款  C对公民处以元以下的罚款  D对法人或其他组织处以元以下的罚款  E对法人或其他组织处以元以下的罚款  【答疑编号】  答案:ACD  解析:选项BE的数额不对不选。  【例题多选题】税务机关适用简易程序作出行政处罚决定应同时符合( )条件。  A违法事实清楚  B处罚有法定依据  C罚款数额较小  D当事人未提出申辩意见  【答疑编号】  答案:ABC  解析:选项D不属于适用简易程序作出行政处罚决定的条件。  根据《治安管理处罚法》规定违反治安管理行为事实清楚证据确凿处警告或者元以下罚款的可以当场作出治安管理处罚决定。  简易程序的内容包括:  一是表明身份。应当向当事人出示执法身份证件。  二是确认违法事实说明处罚理由和依据。  三是制作行政处罚决定书。  四是交付行政处罚决定书。  五是备案。执法人员当场作出的行政处罚决定必须报所属行政机关备案。  (二)一般程序  一般程序也称普通程序。有如下特征:适用范围广较简易程序相对严格、复杂。  立案。  应遵守有关时效的规定即除法律另有规定外对于在两年以内未发现的行政违法行为不予立案追究。  调查。  调查时行政执法人员不得少于人并应出示证件。当事人或有关人员应如实回答询问并协助调查或检查不得非法无理阻挠。检查、调查和询问应制作笔录。  审查。  根据不同的违法情况分别作出行政处罚、不予行政处罚、不得给予行政处罚和移送司法机关处理等处理建议。  告知和说明理由。  行政机关在依法作出行政处罚决定之前应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及法律依据并告知当事人依法享有的权利。  听取当事人陈述和申辩意见。  制作处罚决定书。  送达行政处罚决定书。  行政处罚决定书应当在宣告后当场送交当事人。当事人不在现场的行政机关应在日内依照《民事诉讼法》的有关规定将行政处罚决定书送达当事人。但是治安管理处罚决定书依法应当在日内送达。其中决定给予行政拘留处罚的还应当及时通知被处罚人的家属。有被侵害人的还应当将决定书副本抄送被害人。  不同行政机关对不同的行政违法案件在调查和检查时的权力措施各有不同。如《海关行政处罚实施条例》规定了八种权力措施如海关有权依法检查走私嫌疑人的身体有权依法检查运输工具和场所及查验货物、物品有权依法扣留走私犯罪嫌疑人有权依法扣留货物、物品、运输工具及有关账册、单据等资料等等。  《海关行政处罚实施条例》第三十四条至第四十八条就海关行政处罚调查程序和时限要求作了具体的规定。如海关依法扣留走私犯罪嫌疑人应当制发扣留走私犯罪嫌疑人决定书扣留时间不超过小时在特殊情况下可以延长至小时。海关扣留货物、物品、运输工具以及账册、单据等资料的期限不得超过年因案件调查需要经批准可以延长但延长期限不得超过年。  【例题多选题】属于行政处罚一般程序的有( )程序。  A备案  B当事人陈述和申辩  C当场作出处罚决定  D调查  E立案  【答疑编号】  答案:BDE  解析:选项AC属于简易程序。  (三)听证程序  听证程序具有如下特征:  一是听证由行政机关主持有关利害关系人参加。  二是听证公开进行。除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外听证公开举行。  三是听证程序只适用于行政处罚领域的特定案件。只有行政处罚实施机关在依法作出责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前应当事人申请才可适用听证程序。  四是适用听证程序一般以当事人申请为前提。  五是组织听证是一定条件下行政处罚实施机关的法定程序义务。  《海关行政处罚实施条例》第四十九条规定:海关作出暂停从事有关业务、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格、对公民处万元以上罚款、对法人或者其他组织处万元以上罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具等行政处罚决定之前应当告知当事人有要求举行听证的权利当事人要求听证的海关应当组织听证。  【例题多选题】根据我国行政处罚法的规定行政机关适用听证程序的范围包括( )。  A责令停产停业  B征收滞纳金  C吊销许可证和执照  D较大数额的罚款  E行政拘留  【答疑编号】  答案:ACD  解析:只有行政处罚实施机关在依法作出责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前应当事人申请才可适用听证程序。  听证程序包括以下内容:  听证权告知。行政机关在作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前应当先行告知当事人具有听证的权利。  听证申请的提出。当事人对符合法定听证种类的行政处罚案件有权向行政机关提出听证申请。当事人要求听证的应在行政机关告知后日内提出。至于行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证《行政处罚法》未作明确规定。根据《海关行政处罚实施条例》海关决定组织听证的应当自收到听证申请之日起日以内举行听证。  当事人以什么形式提出听证要求《行政处罚法》未作明确规定。可以理解为既可以以口头形式也可以以书面形式。实践中一般以书面形式提出听证申请较多。但是《海关行政处罚听证办法》第十八条要求海关处罚案件的当事人应当以书面形式提出听证申请。  听证通知。行政机关应相关当事人的申请在作出举行听证的决定后应当在听证的日前将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。  听证的主持与参与。听证应由行政机关指定非本案调查人员主持。听证参加人包括当事人及代理人、第三人及其代理人、案件调查人员其他人员包括证人、翻译人员、鉴定人等。  组织听证会。双方可以进行辩论。  制作听证笔录。  在听证程序中当事人享有哪些权利《行政处罚法》未作专门的具体列举规定。但是有些规章对此作了具体列举规定。如《海关行政处罚听证办法》第十条明确规定了海关的行政处罚听证程序中当事人的具体权利主要包括:()使用本民族的语言文字参加听证()申请或者放弃听证()申请不公开听证()委托律师或者其他人员为听证代理人()进行陈述、申辩、举证和质证()审核听证笔录并进行修改和签字确认。此外当事人有权依法申请听证主持人、听证员、记录员回避。  【例题单选题】行政机关应当事人的申请作出举证听证的决定后应当在听证的( )前将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。  A日   B日   C日   D日  【答疑编号】  答案:C   解析:行政机关应相关当事人的申请在作出举行听证的决定后应当在听证的日前将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。注意掌握《行政处罚法》中有关听证程序的规定。  【例题多选题】海关作出( )行政处罚决定之前应当告知当事人有要求举行听证的权利。  A暂停报关执业    B取消报关从业资格  C没收有关货物、物品、走私运输工具  D对公民处元以上罚款、对法人或者其他组织处万元以上罚款  【答疑编号】  答案:ABC  解析:海关作出暂停从事有关业务、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格、对公民处万元以上罚款、对法人或者其他组织处万元以上罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具等行政处罚决定之前应当告知当事人有要求举行听证的权利当事人要求听证的海关应当组织听证。  【例题多选题】根据《行政处罚法》的规定下列( )正确。  A当事人不承担举行听证的费用  B当事人要求听证时组织听证是行政处罚实施机关的法定程序义务  C当事人要求听证应在行政机关作出处罚决定后日内提出  D当事人和案件调查人员可以委托一至二人代理参加听证  E听证一律公开进行  【答疑编号】  答案:AB  解析:选项C错误当事人要求听证的应当在行政机关告知后三日内提出。  选项D错误当事人可以亲自参加听证也可以委托一至二人代理。  选项E错误除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外听证公开举行。  【例题单选题】根据《行政处罚法》的规定下列有关行政处罚听证程序的表述中正确的是( )。(年)  A当事人可以委托至人代理参加听证  B行政机关收到听证申请后应当在日内举行听证  C当事人有权申辩但无权质证  D当事人的听证申请必须以书面形式提出  【答疑编号】  答案:A  解析:本题考核行政处罚听证程序。行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证《行政处罚法》未作明确规定选项B错误。在听证程序中当事人享有哪些权利《行政处罚法》未作专门的具体列举规定选项C错误。当事人以什么形式提出听证要求《行政处罚法》未作明确规定选项D错误。  【例题单选题】根据《海关行政处罚实施条例》的规定下列关于海关行政处罚案件管辖机关的表述中正确的是( )。(年)  A必须由发现违法行为的海关管辖  B必须由违法行为发生地的海关管辖  C必须由违法行为人住所地的海关管辖  D可以由发现违法行为的海关管辖也可以由违法行为发生地的海关管辖  【答疑编号】  答案:D  解析:本题考核海关行政处罚的管辖。《海关行政处罚实施条例》第条第款规定海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖也可以由违法行为发生地海关管辖。  【例题多选题】根据《治安管理处罚法》的规定公安机关作出( )的治安管理处罚决定前应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证。(年)  A没收有关物品  B吊销许可证  C行政拘留  D处元以上罚款  E扣押财物  【答疑编号】  答案:BD  解析:本题考核行政治安管理处罚听证的适用。根据《治安管理处罚法》公安机关作出吊销许可证以及处元以上罚款的治安管理处罚决定前应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证违反治安管理行为人要求听证的公安机关应当及时依法举行听证。  二、行政处罚执行程序  在执行行政处罚决定过程中应注意以下几点:处罚机关与收缴罚款机构相分离行政处罚的强制执行严格实行收支两条线。  (一)严格实行收支两条线  行政处罚实施机关在执行行政处罚决定过程中除依法应予销毁的物品外依法没收的非法财物必须按照国家规定公开拍卖或者按照国家有关规定处理。  罚款、没收违法所得或者没收非法财物拍卖的款项必须全部上缴国库任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。  财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关返还罚款、没收的违法所得或者返还没收非法财物的拍卖款项。  (二)行政处罚的强制执行  行政处罚决定依法作出后当事人逾期不履行行政处罚决定的作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施强制执行:  到期不缴纳罚款的每日按罚款数额的加处罚款(加处的罚款属于行政强制措施)  根据法律规定将查封、扣押的财物拍卖或者将被冻结的存款划拨抵缴罚款  申请人民法院强制执行。但是当事人确有困难需要延期或者分期缴纳罚款的经当事人申请和行政机关批准可以暂缓或者分期缴纳。特别行政法规对此也作了具体规定。如《海关行政处罚实施条例》第六十一条规定:当事人确有经济困难申请延期或者分期缴纳罚款的经海关批准可以暂缓或者分期缴纳罚款。当事人申请延期或者分期缴纳罚款的应当以书面形式提出海关收到申请后应当在个工作日内作出决定并通知申请人。海关同意当事人暂缓或者分期缴纳的应当及时通知收缴罚款的机构。  (三)处罚机关与收缴罚款机构相分离  当事人应当自收到行政处罚决定书之日起日内到指定的银行缴纳罚款银行应当收受罚款并将罚款直接上缴国库。  根据《行政处罚法》规定执法人员可以当场作出行政处罚决定并收缴罚款的情形有:  依法给予元以下的罚款的  不当场收缴事后难以执行的。  另外如:在边远、水上、交通不便地区行政机关及其执法人员依法作出罚款决定后当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难的经当事人提出行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。  此外特别法律作出的执行规定略有不同。如根据《治安管理处罚法》规定被处元以下罚款被处罚人对罚款无异议的被处罚人在当地没有固定住所不当场收缴事后难以执行的人民警察可以当场收缴罚款。  行政机关及其执法人员当场收缴罚款的必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据不出具财政部门统一制发的罚款收据的当事人有权拒绝缴纳罚款。执法人员当场收缴的罚款应当自收缴之日起日内交至行政机关。在水上当场收缴的罚款应当自抵岸之日起日内交至行政机关。行政机关应在日内将罚款缴付指定的银行。  【例题单选题】根据《行政处罚法》的规定执法人员当场收缴的罚款应当自收缴之日起( )之内交其所在行政机关  A日  B日  C日  D日  【答疑编号】  答案:A  解析:执法人员当场收缴的罚款应当自收缴之日起日内交至行政机关。  【例题多选题】执法人员当场作出行政处罚决定并收缴罚款( )。  A必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据  B适用于依法给予元以下罚款的情况  C执法人员应当自收缴罚款之日起日内交至行政机关  D执法人员应当自收缴罚款之日起日内交至指定银行  E适用于依法给予元以下罚款的情况  【答疑编号】  答案:AC  解析:选项BE错误根据《行政处罚法》适用于依法给予元以下罚款的情况。  选项D错误执法人员当场收缴的罚款应当自收缴之日起日内交至行政机关。  三、行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序    (一)移送程序的依据  违法行为构成犯罪的应当依法追究刑事责任不得以行政处罚代替刑事处罚。这是《行政处罚法》的一项重要的法律原则。《行政处罚法》第三十八条规定违法行为已构成犯罪的移送司法机关。  (二)移送程序的要求  《规定》对依法及时移送的时间要求和移送材料作出了强制性规定。  行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件应当立即指定名或者名以上行政执法人员组成专案组专门负责核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告报经本机关正职负责人或者主持工作的负责人审批。  行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起日内作出批准移送或者不批准移送的决定。决定批准的应当在小时内向同级公安机关移送决定不批准的应当将不予批准的理由记录在案。行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件应当附有下列材料:涉嫌犯罪案件移送书涉嫌犯罪案件情况的调查报告涉案物品清单有关检验报告或者鉴定结论其他有关涉嫌犯罪的材料。  公安机关对行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件应当在涉嫌犯罪案件移送书的回执上签字其中不属于本机关管辖的应当在小时内转送有管辖权的机关并书面告知移送案件的行政执法机关。公安机关应当自接受行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件之日起日内依照《刑法》、《刑事诉讼法》以及最高人民法院、最高人民检察院关于立案标准和公安部关于公安机关办理刑事案件程序的规定对所移送的案件进行审查。  ()认为有犯罪事实需要追究刑事责任依法决定立案的应当书面通知移送案件的行政执法机关  ()认为没有犯罪事实或者犯罪事实显著轻微不需要追究刑事责任依法不予立案的应当说明理由并书面通知移送案件的行政执法机关相应退回案卷材料。  (三)异议解决  行政执法机关接到公安机关不予立案的通知书后认为依法应当由公安机关决定立案的可以自接到不予立案通知书之日起日内提请作出不予立案决定的公安机关复议也可以建议人民检察院依法进行立案监督。作出不予立案决定的公安机关应当自收到行政执法机关提请复议的文件之日起日内作出立案或者不予立案的决定并书面通知移送案件的行政执法机关。移送案件的行政执法机关对公安机关不予立案的复议决定仍有异议的应当自收到复议决定通知书之日起日内建议人民检察院依法进行立案监督。公安机关应当接受人民检察院依法进行的立案监督。  行政执法机关对公安机关决定不予立案的案件应当依法作出处理其中依照有关法律、法规或者规章的规定应当给予行政处罚的应当依法实施行政处罚。行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件不得以行政处罚代替移送。()行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经作出的警告、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照的行政处罚决定不停止执行。()依照《行政处罚法》的规定行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经依法给予当事人罚款的人民法院判处罚金时依法折抵相应罚金。  行政执法机关对公安机关决定立案的案件应当自接到立案通知书之日起日内将涉案物品以及与案件有关的其他材料移交公安机关并办结交接手续法律、行政法规另有规定的依照其规定。  (四)法律责任  【例题多选题】依据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定》的内容下列关于依法及时移送的时间要求和移送材料的强制性规定的说法中正确的是( )。  A行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起日内做出批准移送或者不批准移送的决定  B公安机关对行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件不属于本机关管辖的应当在小时内转送有管辖权的机关  C行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件应当附有以下材料:涉嫌犯罪案件情况的调查报告涉案物品清单有关检验报告或者鉴定结论其他有关涉嫌犯罪的材料  D专案组应当在多长时间内完成情况核实并提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告《规定》未做强制性规定  E专案组应当在日内完成情况核实并提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告  【答疑编号】  答案:AD  解析:选项B错误不属于本机关管辖的应当在小时内转送有管辖权的机关。  选项C错误缺少“涉嫌犯罪案件移送书”。  选项E错误专案组应当在多长时间内完成情况核实并提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告《规定》未做强制性规定。第五节 税务行政处罚  一、税务行政处罚的概念和种类  所谓税务行政处罚是指税务行政主体依照《行政处罚法》以及涉税法律、法规和规章的规定对纳税主体违反税收法律规范、尚未构成犯罪的税务违法行为所实施的行政制裁。  税务行政处罚包括罚款、没收违法所得、停止办理出口退税以及吊销税务行政许可证件四种。  实践中税务机关有权依法作出各种具有惩罚性质的执法措施但这些执法措施只是税务管理中的具体行政行为不是行政处罚类型。其中包括以下方面:  税务机关作出的责令限期改正不是税务行政处罚而是一种行政命令。  税务机关作出的收缴或者停售发票不是税务行政处罚而是一种执行罚性质的间接强制执行措施。  税务机关依法作出的其他一些税务具体行政行为如通知有关部门阻止出境、取消一般纳税人资格、收缴税务登记证、停止抵扣等均不属于税务行政处罚。  税务行政处罚与税务机关责令限期改正行为这两者从不同的角度针对同一税务行政违法行为作出。二者的区别在于:()内容不同。税务行政处罚是一种制裁是对税务违法行为人财产权利的一种限制或剥夺形成一种震慑。责令限期改正是对税务违法行为的后果及其行为本身的纠正要么停止违法行为要么消除违法行为的后果。()形式不同。税务行政处罚主要有上述四种形式责令限期改正形式包括责令停止违法行为、责令补正、责令限期拆除或限期治理等。  二、税收违法行为及其处罚规定  纳税人的税务违法行为可分为纳税人违反日常税收管理的违法行为、直接妨害税款征收的违法行为、妨害发票管理的违法行为三类《税收征管法》及其实施细则以及《发票管理办法》分别作了不同的处罚规定。  (一)违反日常税收管理的违法行为及其处罚规定  (二)直接妨害税款征收的违法行为及其处罚规定  (三)纳税人违反发票管理规定的违法行为及其处罚规定  三、税务行政处罚听证程序  (一)税务行政处罚听证程序的适用范围  税务机关对公民作出元以上(含本数)罚款或者对法人或者其他组织作出元以上(含本数)罚款的行政处罚之前应当向当事人送达《税务行政处罚事项告知书》告知当事人已经查明的违法事实、证据、行政处罚的法律依据和拟将给予的行政处罚并告知有要求举行听证的权利。因此税务行政处罚听证程序适用范围一般限于上述较大数额的罚款案件其他如没收违法所得、停止办理出口退税等不适用听证程序。此外根据《行政许可法》和《行政处罚法》有关规定当事人对税务机关作出的吊销税务行政许可证件的行为不服在被告知听证权之日起日内也有权提出听证要求。逾期不提出的视为放弃听证权利。  (二)听证程序的组织进行  当事人要求听证符合条件的税务机关应当在收到当事人听证要求后日内举行听证并在举行听证的日前将《税务行政处罚听证通知书》送达当事人通知当事人举行听证的时间、地点、听证主持人的姓名及有关事项。  对应当进行听证的案件税务机关不组织听证行政处罚决定不能成立当事人放弃听证权利或者被正当取消听证权利的除外。当事人或者其代理人应当按照税务机关的通知参加听证无正当理由不参加的视为放弃听证权利。  【例题单选题】税务机关作出( )的税务行政处罚决定前应当告知纳税人有要求举行听证的权利。  A没收违法所得   B停止办理出品退税  C责令停产停业   D对公民罚款元  【答疑编号】  答案:D  解析:两种情况:税务机关对公民作出元以上(含本数)罚款或者对法人或者其他组织作出元以上(含本数)罚款的行政处罚吊销税务行政许可证件。  【例题单选题】税务机关(  )的适用听证程序。  A对法人处以元以下罚款  B对法人处以元罚款   C停止纳税人出口退税权     D阻止纳税人出境  【答疑编号】  答案:B  解析:两种情况:税务机关对公民作出元以上(含本数)罚款或者对法人或者其他组织作出元以上(含本数)罚款的行政处罚吊销税务行政许可证件。    (三)听证终止  当事人或者其代理人应当按照税务机关的通知参加听证无正当理由不参加的视为放弃听证权利。听证应当予以终止。  听证主持人在听证过程中认为证据有疑问无法听证辨明可能影响税务行政处罚的准确公正的可以宣布中止听证由本案调查人员对证据进行调查核实后再进行听证。当事人或者其代理人可以申请对有关证据进行重新核实或者提出延期听证是否准许由听证主持人或者税务机关作出决定。  听证过程中当事人或者其代理人放弃申辩和质证权利声明退出听证会或者不经听证主持人许可擅自退出听证会的听证主持人可以宣布听证终止。  听证过程中当事人或者其代理人、本案调查人员、证人及其他人员违反听证秩序听证主持人应当警告制止对不听制止的可以责令其退出听证会场。当事人或者其代理人有此类严重行为致使听证无法进行的听证主持或者税务机关可以终止听证。  【例题单选题】根据法律和有关规定行政机关作出( )的决定前当事人有权要求该行政机关举行听证。(年)  A责令中外合资企业限期治理污染  B对一人公司偷逃企业所得税罚款元  C对违反海关监管的公民实施人身扣留  D对国有独资公司停止办理出口退税  【答疑编号】  答案:B  解析:两种情况:税务机关对公民作出元以上(含本数)罚款或者对法人或者其他组织作出元以上(含本数)罚款的行政处罚吊销税务行政许可证件。选项ACD都不适用听证程序。  【例题单选题】当事人就行政机关拟将作出的行政处罚申请听证行政机关应在收到听证申请后一定期限内进行听证。《行政处罚法》对此期限( )。(年)  A规定为天之内  B规定为天之内  C规定为天之内  D没有明确规定  【答疑编号】  答案:D  解析:行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证《行政处罚法》未作明确规定。  【例题多选题】我国《行政处罚法》关于行政处罚适用的规定包括( )。(年)  A已满周岁不满周岁的人初次违法的不予处罚  B不满周岁的人有违法行为的不予处罚  C被行政处罚后在年内又实施同一违法行为的从重处罚  D对当事人的同一违法行为可以给予两次以上罚款的行政处罚  E已满周岁不满周岁的人有违法行为的应当依法从轻或减轻处罚  【答疑编号】  答案:BE  解析:没有选项AC这样的规定选项D违反了一事不二罚原则。      第页

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