下载

3下载券

加入VIP
  • 专属下载特权
  • 现金文档折扣购买
  • VIP免费专区
  • 千万文档免费下载

上传资料

关闭

关闭

关闭

封号提示

内容

首页 2008年山东省高院民事审判工作会议纪要

2008年山东省高院民事审判工作会议纪要

2008年山东省高院民事审判工作会议纪要

孙悟空
2009-03-03 0人阅读 举报 0 0 0 暂无简介

简介:本文档为《2008年山东省高院民事审判工作会议纪要doc》,可适用于人文社科领域

山东省高级人民法院年民事审判工作会议纪要 鲁高法【】号 近年来民事审判工作中的新情况、新问题层出不穷热点、难点问题不断涌现引起社会关注的案件不断增多案件审理难度不断加大。特别是随着《物权法》、《劳动合同法》等新的民事法律法规以及最高人民法院相关司法解释的颁布实施对提高民事审判法律适用的准确性提出了新的更高的要求同时全省民事法官也面临着需要进一步转变审判理念更新法律知识和提升法学理论水平等新的挑战。为贯彻落实全国法院指导人民调解工作座谈会、第二十二次全省法院工作会议和省法院党组理论学习中心组读书会的精神强化“以当事人为本”的理念“高快好省”地妥善审理好各类民事案件提高全省各级人民法院民事法官的法律适用能力和水平规范法律适用标准促进司法公正进一步开创全省民事审判工作的新局面。省法院于年月日日在威海市召开了全省民事审判工作座谈会。全省各中级人民法院分管民事审判工作的副院长、与省法院民一庭审判业务对口的民事审判庭庭长、部分基层人民法院的院长参加了这次会议。会上省法院周玉华院长发表了重要书面讲话李勇副院长作了重要讲话。会议以科学发展观为指导围绕周玉华院长和李勇副院长的重要讲话精神认真分析探讨了当前全省民事审判工作的特点和发展态势以及面临的主要形势安排部署了当前和今后一个时期全省的民事审判工作研究讨论了部分民事案件审理中所涉及的法律适用问题。与会人员一致认为这次会议统一了思想坚定了理念明确了任务凝聚了力量必将对全省民事审判工作实现新的发展、新的跨越起到重要的推动作用。会议就某些民事案件的法律适用标准达成了基本共识现就有关问题纪要如下:一、关于婚姻家庭案件中若干问题的处理问题会议认为婚姻家庭案件面广量大收案总量占全部民事案件的三分之一而且婚姻家庭案件的处理关系到我国和谐婚姻家庭关系的构建和社会的稳定因此各级人民法院必须高度重视婚姻家庭案件的审判工作。通过对婚姻家庭案件的及时公正处理依法保护婚姻当事人的合法权益促进和谐稳定的婚姻家庭关系的建立。年我国《婚姻法》修改后最高人民法院先后出台了适用《婚姻法》的司法解释对于规范和指导婚姻家庭案件的审理发挥了重要的作用但随着形势的发展和《物权法》等相关民事法律的颁布实施婚姻家庭案件中出现了许多新情况新问题迫切需要加强婚姻家庭案件适用法律的研究进一步规范婚姻家庭案件的审理。依据《婚姻法》、《物权法》等法律法规和最高人民法院司法解释规定的精神结合我省民事审判工作实际会议就审理婚姻家庭案件中的若干问题达成倾向性意见:(一)关于返还彩礼纠纷的处理问题。要准确理解最高人民法院关于婚姻法适用司法解释的精神将返还彩礼的范围主要限制在男女双方未结婚的情形下对男女双方结婚时间比较短或者结婚后未同居生活的要准确判定司法解释规定的“生活困难”的标准即一方因彩礼的给付造成其生活绝对困难不足以维持当地最基本生活水平的可以有条件地支持一方请求返还彩礼的诉讼主张对于男女结婚超过年以上的原则上不支持一方要求退还彩礼的诉讼请求。(二)关于婚姻关系存续期间夫妻一方可否请求分割共有财产的问题。该问题的处理涉及到《物权法》的适用问题《物权法》第九十九条对共有财产的分割问题作出了明确规定。该规定在维持共同共有财产关系的基础上突破了传统民法的共有理论有条件地允许共同共有人在特殊情况下即共有基础丧失或者有重大理由需要分割时可以分割共有财产。夫妻共同财产作为共同共有的典型形式是否允许夫妻双方在婚姻关系存续期间予以分割《婚姻法》未明确规定。共有基础丧失即解除婚姻关系的情形下应当允许当事人分割夫妻共同财产对于《物权法》规定的共有人“有重大理由”请求分割共有财产的情形法律未具体规定尚需要立法或者司法解释加以明确在此之前对于婚姻关系存续期间一方或者双方以“重大理由”为事由请求分割夫妻共同财产的不予支持。对于夫妻双方约定财产分别所有的婚姻关系存续期间夫妻一方请求分割财产的人民法院原则上不予支持。(三)关于成年子女请求父母支付抚养费应否支持的问题。随着我国社会生活水平的不断提高教育费用也不断增加成年子女特别是接受大学教育的成年子女的教育费、抚养费等费用相应地不断增长单纯依靠子女自身的劳动收入很难完成学业尤其是父母离异的子女的教育费用更难以为继由此产生了大量纠纷。以往审判实践中一般支持成年子女要求父母支付教育费的诉讼请求但《婚姻法》修改后将成年子女排除在“不能独立生活的子女”之外因此对于已经具有完全行为能力的成年子女请求父母支付教育费等费用的原则上不予支持。(四)关于婚姻关系存续期间购买的保险离婚时如何处理的问题。婚姻关系存续期间购买的保险种类比较复杂有些具有分红性质有些具有储蓄性质有些具有消费性质有的指定受益人有的未指定受益人。处理该问题应当依据《婚姻法》、《保险法》等法律的规定对于婚姻关系存续期间购买保险的行为应视为一种处分夫妻共同财产的行为离婚时只能对现有的夫妻共同财产予以分割。对具有人身性质的保险合同中的财产利益明确约定由受益人享有的应当认定为受益人的个人财产不宜作为夫妻共同财产分割对具有分红、储蓄等财产性质的保险合同中的财产利益应当作为夫妻共同财产加以分割保险合同尚未到期的可以另行处理。(五)关于结婚登记有瑕疵的婚姻关系的处理问题。实践中违反《婚姻登记条例》的行为如婚姻当事人未亲自到场由他人代为办理登记以他人的名义或者身份证办理结婚登记一方以虚假身份领取结婚证而并非婚姻当事人等等均是婚姻登记过程中存有瑕疵的行为。这些行为不属于《婚姻法》规定的无效婚姻或者可撤销婚姻的范围因此对因婚姻登记中的瑕疵引起的婚姻关系纠纷不属于人民法院民事诉讼的受理范围应当告知当事人由婚姻登记机关予以处理。(六)关于婚姻协议的效力认定问题。在婚姻关系存续期间婚姻当事人达成的协议应当区别以下情形加以处理:一是婚姻当事人仅就财产分割和子女抚养达成协议的属于以协议离婚作为附生效条件的协议如果协议离婚不成则应认定协议不生效。在离婚诉讼中该协议不能作为人民法院处理财产分割和子女抚养问题的依据二是婚姻当事人签订的以履行夫妻忠实义务为内容的协议由此产生的纠纷人民法院不予受理三是以限制婚姻当事人一方的婚姻自由原则为内容的协议应当认定为无效。(七)关于判决不准离婚的案件判决主文如何表述的问题。目前离婚案件中不准婚姻当事人离婚的判决主文的表述方式很不统一审判实践中主要有两种表述方式:一种表述方式为“驳回原告的离婚请求”另一种表述方式为“不准许当事人离婚”。对此会议经研究认为对于判决不准当事人离婚的案件在判决主文中采纳“不准婚姻当事人离婚”的表述方式比较妥当这是由离婚案件的特殊性决定的因为离婚案件在第一次判决不准离婚后在法律规定的期限内当事人仍然可以向人民法院起诉离婚如果第一次离婚诉讼采纳驳回诉讼请求的处理方式则有违民事诉讼理论“一事不再理”的原则。二、关于人身损害赔偿案件中若干问题的处理会议认为近年来随着“以人为本”等社会文化价值理念的逐步提升民事主体的权利意识日益增强维护自身权利的自觉性日渐提高特别是随着经济的发展和社会的进步各种社会公害逐渐增多进而增大了人身伤害的危险空间导致人身损害赔偿案件越来越多新情况新问题不断涌现。当前人身损害赔偿案件的结构和类型已经发生了深刻变化一般侵权损害赔偿案件的比例在下降而各种特殊侵权案件、新类型侵权案件的比例逐年上升特别是交通事故损害赔偿案件、医疗事故损害赔偿案件、物件损害赔偿案件、危险行为损害赔偿案件、环境污染损害赔偿案件等已经成为人身损害赔偿案件的主要类型。与此同时诉讼请求的赔偿数额不断增长动辄索赔上百万元的案件屡见不鲜体现了赔偿由低额化向高额化发展的趋向侵权损害赔偿案件所涉及的民事权利的范围不断扩展由原来的生命权、健康权等扩展到隐私权、人格尊严权、人身自由权等权利人身损害赔偿案件的诉讼主体呈现多元化个人责任、自己责任逐步被团体责任、社会责任所取代。此外人身损害赔偿案件的理论价值越来越凸显体现了人身损害赔偿案件审判实践的发展对侵权责任法理论的推动作用。尽管最高人民法院陆续出台了若干关于人身损害赔偿案件适用法律的司法解释但仍然无法解决当前审判实务中存在的一些法律适用问题为此与会人员对当前审理人身损害赔偿案件中存在的一些问题进行了充分讨论形成比较一致的意见:(一)关于安全保障义务人补充赔偿责任的裁判方法问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定的安全保障义务人的补充赔偿责任是第三人介入侵权的情形下发生的。侵权人的直接赔偿责任与义务人的补充赔偿责任既非按份责任亦非连带责任更不能适用原因力理论来确定各自的赔偿责任份额。在安全保障义务人没有任何过错的情形下不能判令义务人承担赔偿责任在安全保障义务人具有过错的情形下应当首先由侵权人承担直接赔偿责任安全保障义务人在其过错范围内承担补充赔偿责任安全保障义务人承担赔偿责任后可以向侵权人追偿。在具体处理时侵权人不明确的可以直接确列安全保障义务人为被告侵权人明确的可以确列侵权人和安全保障义务人为共同被告。在侵权人和安全保障义务人作为共同被告的情形下在判令侵权人承担赔偿责任的同时还应当在裁判文书中明确安全保障义务人承担补充赔偿责任的具体范围或者数额并注明安全保障义务人享有追偿的权利。(二)关于医疗损害赔偿案件的法律适用问题。根据最高人民法院《关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》的精神,《医疗事故处理条例》施行后诉到法院的医疗事故损害赔偿纠纷,参照条例的有关规定办理,因医疗事故以外原因引起的其他医疗赔偿纠纷,适用民法通则的规定由此造成了医疗损害赔偿案件在法律适用上的“二元化”但在实践中与因医疗事故以外原因产生的医疗行为相比医疗事故无论是在过错上还是在损害结果上都更为严重。由于适用不同法律的差异造成赔偿标准的差别比较大显然对医疗事故的受害人是不公平的不利于平衡医患之间的利益关系。为妥善解决赔偿标准上的不平衡问题省法院审判委员会经研究认为对于医疗事故损害赔偿纠纷如果根据医疗事故处理条例计算的赔偿数额明显低于按照最高法院人身损害赔偿司法解释计算的数额的可酌情提高赔偿数额但最高不应超过最高人民法院人身损害赔偿司法解释所确定的范围和标准。(三)关于医疗事故的鉴定问题。由于受到法律适用“二元化”的影响实务中出现了患者要求医疗过错鉴定而医疗机构要求医疗事故鉴定的冲突现象。这种情况下根据《医疗事故处理条例》和最高人民法院司法解释的精神应当坚持医疗事故鉴定优先的原则支持医疗机构申请医疗事故鉴定的请求对于经医疗事故鉴定不构成医疗事故的可以根据患者的申请进行医疗过错鉴定。(四)关于交通事故认定书的效力问题。根据《道路交通安全法》的规定公安交通管理部门出具交通事故认定书的行为不是具体行政行为只是人民法院处理道路交通事故损害赔偿案件的重要证据之一如当事人一方或者双方无相反的证据或者足以推翻其结论的理由交通事故认定书应当成为人民法院认定案件事实的依据。当事人一方或者双方对交通事故认定书提出异议的应当提供相关的证据或者说明理由并承担结果意义上的举证责任。(五)关于道路交通事故损害赔偿责任主体的确定原则问题。根据最高人民法院司法解释的精神道路交通事故损害赔偿责任主体的确定原则仍以机动车运行支配和机动车运行利益归属为标准凡是符合其中一个标准的均应当为确定承担赔偿责任的主体但是否承担连带责任应当区别不同的情形加以判断。(六)关于机动车买卖未办理过户手续情形下发生交通事故如何确定赔偿责任主体的问题。根据《物权法》的规定机动车买卖未办理登记过户手续的只要出卖人将标的物交付给买受人便完成了《物权法》规定的动产物权变动是否必须办理机动车的登记过户既非机动车交易双方的强制性义务亦非机动车所有权转移的标志在此情形下发生交通事故的应当由实际支配机动车辆的买受人承担道路交通事故损害赔偿责任。依据《保险法》和国务院行政法规的规定出卖人将机动车出卖给他人时应当及时通知承保的保险公司并办理保险关系的转移手续。据此规定很多保险公司以投保人未及时通知保险人为抗辩事由拒绝承担交通事故的损害赔偿责任对此会议认为出卖人已经为出卖机动车辆交纳道路交通事故强制责任保险的即使没有办理保险关系的过户手续在保险期限内亦不能免除承保的保险公司应当承担的限额赔偿责任。(七)关于机动车挂靠经营情形下发生交通事故如何确定赔偿责任的问题。机动车挂靠经营的情形比较复杂但都是法律所禁止的目前审判实务中对机动车挂靠经营情形下发生道路交通事故如何确定被挂靠人的损害赔偿责任存在较大的分歧各地做法不一《年全省民事审判工作座谈会纪要》依据最高人民法院内部批复的精神规定被挂靠人在收益范围内承担赔偿责任。这样规定相对比较合理但实践中不易操作鉴于挂靠经营的不法性以及实务中的可操作性对于机动车挂靠经营情形下发生道路交通事故的原则上由挂靠人与被挂靠人承担连带赔偿责任。(八)关于交通事故强制责任保险的适用问题。道路交通事故强制责任保险属于一种法定险根据《道路交通安全法》的规定交通事故发生后首先应当由承保的保险公司承担限额赔偿责任因此交通事故受害人交通事故直接责任人保险公司应当作为共同被告参加诉讼。对于保险公司承担的交通事故强制责任保险限额能够区分赔偿项目的可以在裁判文书中明确加以区分不能区分的由保险公司在赔偿限额总额内承担责任。(九)关于机动车一方自愿参加机动车商业性保险应当如何处理的问题。依据《道路交通安全法》的规定机动车一方在投保道路交通事故强制责任保险的同时还可以依据《保险法》的规定选择参加商业性保险。对于机动车一方自愿投保的第三者责任保险属于商业性保险的性质发生道路交通事故的按照保险合同的约定予以处理。(十)关于在道路交通管理部门主持下达成的调解协议的效力问题。道路交通事故发生后在道路交通管理部门主持下达成的调解协议只要内容不违反法律的强制性规定可以作为处理道路交通事故的裁判依据。三、关于劳动争议、人事争议案件中若干问题的处理会议认为近年来随着我国劳动制度改革的进一步深化全国立法机关加大了劳动立法的力度和广度年先后出台了《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》、《就业促进法》等劳动法律从而使我国的劳动法制体系逐步完备。劳动立法的发展和完善给劳动争议案件的审判工作提出了一系列新任务、新要求首先劳动争议案件的收案数量呈现快速增长趋向今年上半年全省劳动争议案件收案数量比年同期增长了远远超过其他民事案件的增长速度给审判工作带来较大的压力其次新的法律规定如何在审判实务中贯彻落实也给劳动争议案件的审判工作提出了较大的挑战。根据形势发展的要求会议强调全省各级人民法院在劳动争议案件的审判工作中一定要认真贯彻落实好《劳动合同法》等法律的规定牢固坚持“司法为民”的根本宗旨切实贯彻好“公正司法一心为民”的司法指导方针尊重劳动者的劳动价值和权利充分体现劳动法关于倾斜保护劳动者权益的立法指导思想维护好劳动者的合法权益特别是要注重发挥劳动争议案件审判的职能作用把推动构建和谐的劳动关系促进劳动力市场的健康发展作为审判工作的指导思想。依据《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》的规定结合我省劳动争议案件审判工作实际会议对劳动争议案件审理中的若干法律适用问题进行了讨论和研究达成了倾向性意见:(一)关于劳动法与劳动合同法、劳动争议调解仲裁法等法律的适用问题。劳动法与劳动合同法等法律之间的关系法律未明确规定。由于劳动合同法等没有明确规定将劳动法作为其立法依据且劳动合同法等法律的制度设计和具体规定已经突破了劳动法的规定因此对于劳动法与劳动合同法、劳动争议调解仲裁法、就业促进法等法律之间的关系我们认为属于一般法与特别法的关系在审理劳动争议案件中要按照特别法优于一般法、新法优于旧法的法律适用规则来具体适用和援引不同的法律。(二)关于仲裁时效在劳动争议诉讼中的适用问题。《劳动争议调解仲裁法》突破了劳动法的规定将当事人申请劳动争议仲裁的时效规定为一年且规定了中止、中断的情形。仲裁时效作为一种特殊的时效制度其与诉讼时效在性质上、法律后果上都是一致的但劳动争议诉讼中是适用仲裁时效还是适用《民法通则》规定的二年诉讼时效一直是实务中有争议的问题。对此会议认为劳动争议案件与其他民事案件相比具有一定的特殊性。由于劳动关系的动态多变需要劳动关系当事人在发生争议的情况下尽快主张权利因此在劳动争议诉讼中适用《劳动争议调解仲裁法》规定的一年仲裁时效更有利于维护劳动者的合法权益。劳动者通过付出劳动获得的劳动报酬是其维持本人及其家庭生存、发展的基本条件必须加以特殊的司法保护因此对于劳动者在劳动关系存续期间向用人单位追索工资等劳动报酬引起的争议不适用仲裁时效的规定。在劳动争议诉讼中人民法院不得主动审查当事人的诉讼请求是否超过仲裁时效并援引时效制度作出裁判但当事人提出抗辩的除外。(三)关于用人单位的就业歧视行为引发的纠纷如何受理的问题。用人单位的就业歧视行为违反了《劳动法》、《就业促进法》规定的平等就业原则是侵害劳动者平等就业权的行为劳动者依据《就业促进法》第六十二条的规定直接向人民法院起诉的人民法院应告知当事人向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请解决。当事人不服仲裁裁决向人民法院起诉的人民法院应当受理但范围仅限用人单位在招聘劳动者过程中的就业歧视所发生的纠纷对于招用人员简章和招聘广告中的歧视内容所发生的争议人民法院不宜受理。(四)关于签订劳动合同发生的争议如何处理的问题。用人单位与劳动者签订劳动合同应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则体现当事人双方的意思自治。因用人单位与劳动者签订劳动合同发生的争议应当属于人民法院受理的劳动争议案件的范围。在具体处理中对于劳动者请求与用人单位签订劳动合同而用人单位不愿签订的应当自用人单位实际用工之日双方形成劳动关系并依据《劳动合同法》第八十二条规定判令用人单位承担惩罚性赔偿责任而不宜强制裁判劳动者与用人单位签订劳动合同。根据《劳动合同法》的规定用人单位自劳动用工之日起满一年不与劳动者签订劳动合同的视为用人单位已与劳动者签订无固定期限的劳动合同在此种情形下劳动者请求用人单位承担《劳动合同法》第八十二条规定的赔偿责任的原则上不予支持。(五)关于国家机关、事业单位和社会团体与劳动者之间的关系认定问题。依据《劳动合同法》第二条的规定国家机关、事业单位和社会团体等用人单位无论与其聘用的劳动者是否签订书面劳动合同都视为建立劳动关系《年全省民事审判工作会议纪要》中关于国家机关、事业单位和社会团体与其招聘的劳动者未签订劳动合同视为雇佣关系的意见不再适用。国家机关与其聘任制公务员之间的争议依照《公务员法》的规定属于人事争议的范围事业单位与其聘用制工作人员之间的争议也属于人事争议的范围。(六)关于用人单位和劳动者签订劳动合同时未履行告知义务和说明义务是否影响劳动合同效力的问题。根据《劳动合同法》第八条的规定用人单位在招用劳动者时应当履行如实告知义务劳动者也应当履行相关的说明义务对用人单位与劳动者未履行上述义务的原则上不确认劳动合同无效但用人单位和劳动者在签订劳动合同时有证据证明具有主观上隐瞒、欺骗对方的故意则可依据《劳动合同法》第二十六条的规定认定构成欺诈确认劳动合同无效。用人单位未如实履行告知义务的劳动者可以请求解除劳动合同并可以要求用人单位支付经济补偿金。(七)关于法律规定的支付令失效后如何处理的问题。《劳动争议调解仲裁法》第十六条和《劳动合同法》第三十条分别将《民事诉讼法》规定的支付令程序引入到劳动争议案件的处理中这对于保证劳动争议调解协议的完全履行和保障劳动者及时获得劳动报酬的权利具有重要的程序价值但支付令失效后如何确定劳动争议处理程序两法未明确规定对此会议认为对于当事人双方在劳动争议调解组织主持下达成调解协议一方当事人不履行的另一方当事人可以依法向人民法院申请支付令支付令失效的人民法院可以直接受理。审理中经审查调解协议不存在无效情形的可以作为人民法院裁判的依据对于劳动者向人民法院申请支付令请求用人单位支付拖欠的劳动报酬的支付令失效后该纠纷仍应按照先裁后审的处理机制加以解决。(八)关于用人单位和劳动者对劳动争议终局裁决不服分别向人民法院起诉如何处理的问题。《劳动争议调解仲裁法》第四十八、四十九条对劳动者和用人单位不服劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决的设计了两种不同的救济途径即劳动者在法定期限内向人民法院起诉和用人单位在法定期限内申请人民法院撤销仲裁裁决。由于法律规定的受理法院不同势必造成同一案件在诉讼程序上的冲突。对于劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁裁决分别向人民法院起诉或者申请撤销仲裁裁决的应当区别以下情形加以处理:对于劳动者和用人单位先后向人民法院起诉或者申请撤销仲裁的应由先受理的人民法院进行审理后受理的人民法院应当不予受理对于劳动者和用人单位同时向人民法院起诉或者撤销仲裁的人民法院已经分别立案的应先中止劳动者起诉的案件待用人单位申请撤销仲裁裁决的案件终结后再行审理。(九)关于用人单位违法解除或者终止劳动合同的经济补偿金和赔偿金是否同时并用的问题。根据《劳动合同法》第四十八条和八十七条的规定用人单位违法解除或者终止劳动合同的劳动者要求用人单位继续履行劳动合同的人民法院应当予以支持劳动者不要求继续履行劳动合同的可以判令用人单位向劳动者支付赔偿金赔偿的标准为经济补偿金的二倍。用人单位承担赔偿责任的不再支付经济补偿金。(十)关于劳动过程中发生的伤害事故未经工伤认定的如何适用法律的问题。实践中一些工伤事故发生后用人单位和工伤劳动者及其近亲属在法定期限未及时申报工伤造成工伤不能确认或者申报工伤后未被劳动行政主管部门认定这种情形下人民法院在民事诉讼中不能对工伤作出认定也无权委托劳动行政主管部门进行工伤认定因此不能适用国务院《工伤保险条例》予以处理可以按照一般人身损害赔偿案件予以处理。(十一)关于劳动争议仲裁机构在法定期限内未受理或者未裁决的案件如何受理的问题。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九、四十三条的规定劳动争议仲裁委员会在收到仲裁申请日内或者受理仲裁申请日内应当及时受理或者作出裁决在法定期限内劳动争议仲裁委员会未依法受理或者作出裁决的当事人可以就该劳动争议事项向人民法院起诉。据此当事人向人民法院起诉的人民法院应当受理但当事人必须提供相关的证据证明劳动争议仲裁委员会在法定期限内未及时受理或者作出裁决的事实。(十二)关于人事争议案件如何适用法律的问题。目前人事争议案件不论在实体还是在程序上都缺乏明确具体的法律规定给人民法院审理人事争议案件带来一定的难度。由于人事争议案件与劳动争议案件在纠纷性质、解决机制和处理程序上具有较大的一致性因此我们认为审理人事争议案件的程序可以适用《劳动争议调解仲裁法》的有关规定年中共中央组织部、人事部、解放军总政治部颁发的《人事争议处理规定》(国人部发【】号)是人事争议仲裁工作的程序性规定可以作为人民法院处理人事争议案件程序的参照。在事业单位改革过程中因事业单位聘用制人员与单位发生的争议可以适用国务院办公厅《关于在事业单位试行人员聘用制度意见的通知》(国办发【】号)的规定加以处理。该意见没有规定的适用《劳动合同法》的有关规定。四、关于建设工程施工合同纠纷案件中若干问题的处理会议认为近年来随着我省基础设施建设的加快发展建筑市场和建筑行业发展迅速已经成为我省国民经济的新的增长点但同时由于建筑市场的卖方地位使建筑市场供需矛盾仍然非常突出建设单位违规发包建设工程建筑施工企业违法分包、转包建设工程的现象普遍存在。尤其是建筑施工企业随意拖欠农民工工资损害农民工合法权益的现象更为严重导致建设工程施工合同纠纷越来越多处理难度越来越大。为依法公正审理好建设工程施工合同纠纷案件促进建筑市场的健康发展维护广大农民工的合法权益结合我省民事审判工作实际现就审理建设工程施工合同纠纷案件中遇到的有关法律适用问题提出如下指导意见。(一)关于建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效应当如何把握的问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项规定建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的应当根据《合同法》五十二条的规定认定无效。这里规定的“应当招标的建设工程”的范围应当依据《招标投标法》第三条的规定并参照原国家计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》和原建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》的规定加以确定主要审查项目用途和资金来源等因素否则不宜轻易认定建设工程施工合同无效。根据《招标投标法》第五章规定的中标无效的六种情形由于中标通知书对当事人双方具有法律约束力因此中标无效的建设工程施工合同自然无效。(二)关于建设工程施工合同纠纷案件中结算依据的认定问题。一是关于建设部制定的建设施工合同格式文本通用条款第条第款规定的理解问题。该条款规定发包人收到竣工结算报告及结算资料后天内无正当理由不支付工程结算价款的从第天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任。最高人民法院《关于发包人收到承包人竣工结算文件后在约定的期限内不予答复是否认可竣工结算文件的复函》(【】民一他字第号)对此进行了明确。根据该解释精神只有当事人之间明确约定了发包人收到竣工结算文件后在约定的期限内不予答复则视为认可竣工结算文件的才可以将承包人提交的竣工结算文件作为工程款结算的依据。二是对建设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十六条的适用问题。该条规定发包人应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复。逾期未答复的竣工结算文件视为已被认可。合同对答复期限没有明确约定的可认为约定期限均为天。因建设部的《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》只是部颁规章且工程结算关系到发包方与承包方重大权益因此该规定不宜作为人民法院审理建设工程结算纠纷的依据。(三)关于建设工程竣工验收合格标准的确定问题。根据年月日国务院发布的《建设工程质量管理条例》的规定建设工程由建设单位负责组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收并应当自建设工程竣工验收合格之日日内向当地建设行政主管部门备案质量监督机构不再承担代表政府直接参与建设工程检验的职责。该规定标志着我国传统的由质量监督机构代表政府负责组织建设工程竣工验收的制度已经废止确立了由建设单位组织建设工程的竣工验收以及建设行政主管部门对建设工程质量实行备案的制度。实务中建设单位在收到施工单位的工程竣工报告后应当组织勘察、设计、施工、监理等单位共同对建设工程的质量进行验收并形成由各单位签署的工程竣工验收意见。工程竣工验收合格后建设单位应当及时提出工程竣工验收报告并在法定期限内向建设行政主管部门备案备案部门在规划、消防、环保等部门出具许可文件后出具《单位工程竣工验收证明书》。依据目前我国建设工程竣工验收法律制度的规定涉及建设工程竣工验收争议的应当以建设单位出具的竣工验收报告作为确定建设工程是否竣工验收合格的依据。对于建设单位拖延竣工验收的可以参照《建设工程施工合同(示范文本)》的规定予以处理即发包人收到承包人送交的竣工验收报告后天内不组织验收或验收后天内不提出修改意见视为竣工验收已被认可。(四)关于家庭居室装饰装修合同如何适用法律的问题。近年来随着人们物质生活水平的不断提升对改善家庭居室环境的需求越来越高由此因家庭居室装饰装修引发的纠纷逐年攀升但此类纠纷如何适用法律一直是我国立法中的空白。所谓家庭居室装饰装修是指居民为改善自己的居住环境自行或者委托他人对居住的房屋进行修饰处理的工程建设活动。家庭居室装饰装修活动不属于《建筑法》的调整范围对于家庭居室装饰装修合同引起的纠纷应当依据《合同法》有关承揽合同的规定并参照建设部年月日发布的《住宅室内装饰装修管理办法》予以处理。(五)关于建设工程施工合同示范文本的适用问题。为了规范建设工程施工活动我国国家有关部门先后制定了建设工程施工合同示范文本等多项格式合同文本这些文本一般由协议书、通用条款、专用条款三部分内容组成其中通用条款既是国家为加强建筑行业的行政管理而制定的规范也是建筑行业中众多交易习惯的总结和体现是建设工程施工合同必不可少的条件。实践中应当注重对建筑行业交易习惯的运用对当事人采用示范文本签订合同的在协议书没有明确约定的情形下可以采纳通用条款确定当事人的权利义务。五、关于农村土地承包纠纷案件中若干问题的处理会议认为在我国农村实行统分结合的土地承包经营责任制保持农村土地承包关系的长期稳定促进土地承包经营权的依法流转是党和国家促进农村改革和发展的既定政策。《物权法》、《农村土地承包法》将该政策法律化、制度化进一步明确了土地承包经营权的物权属性为维护农村广大土地承包经营户的合法权益提供了坚实的法律保障。人民法院要加强对我国农村土地政策的研究和学习特别学习贯彻落实好党的十七届三中全会精神充分发挥好审判职能作用依法妥善处理好涉及“三农”的各类纠纷案件全力维护好广大农民的土地承包经营权益保障党和国家的“三农”政策的有效实施。根据《物权法》、《农村土地承包法》及最高人民法院司法解释的规定结合我省实际会议就当前审理农村土地承包纠纷案件中的有关法律适用问题进行了研讨达成了一致意见:(一)关于农村集体经济组织(发包人)在法律规定的承包期内全部调整家庭承包地引发的纠纷应否受理的问题。根据《物权法》、《农村土地承包法》和我国农村土地承包相关政策的规定在法律规定的承包期内实行“增人不增地减人不减地”的原则旨在于长期稳定农村的土地承包关系维护我国农村现行的土地承包经营制度。但在承包期内集体经济组织改变原有的土地承包经营秩序重新调整发包土地的现象仍比较普遍由此产生的纠纷人民法院不予受理。(二)关于农村土地承包合同与土地承包经营权证书不一致的情形下如何处理的问题。根据《物权法》的规定以家庭承包方式取得的土地承包经营权作为一种用益物权是依据土地承包合同而创设的且不采纳登记生效主义土地承包经营权证书仅仅是证明土地承包经营权的凭证并非设立土地承包经营权的依据因此土地承包合同与土地承包经营权证书记载的内容不一致的情形下应当以土地承包合同为准。(三)关于农村集体土地征收补偿费用分配纠纷的受理问题。根据《物权法》第四十二条和最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》的规定对农村集体土地征收补偿费用的分配问题应当属于农村集体经济组织成员自治的范畴即集体经济组织成员对集体土地征收补偿费用是否分配以及如何分配具有自主决定的权利。如果集体经济组织成员之间没有达成土地补偿费用分配方案的集体经济组织成员要求对土地补偿费用进行分配的人民法院不予受理如果集体经济组织就集体土地征收补偿费用的分配形成了方案集体经济组织成员请求分配补偿费用向人民法院起诉的人民法院应当作为民事案件予以受理。对于集体经济组织成员资格的确认问题应当属于立法解决的问题集体经济组织成员就成员资格问题向人民法院起诉的人民法院不予受理。六、关于房地产案件和《物权法》适用中若干问题的处理会议认为《物权法》作为我国调整平等主体之间财产关系的重要法律对于维护市场交易安全和民事主体的财产权利具有非常重要的意义。全省各级人民法院都要认真学习《物权法》的立法精神和具体规定加强《物权法》适用的研究及时调整审判思路将《物权法》的各项规定落实到审判工作中去。正确审理好房地产案件不仅关系到房地产市场秩序同时也关系到社会稳定。在当前房地产市场受到金融危机影响的情况下审理房地产案件更要注重法律效果和社会效果的有机结合以裁判手段保障房地产市场的健康发展维护房地产市场的正常秩序。根据《物权法》的规定和当前房地产市场的实际情况会议对房地产案件处理中的有关问题达成一些倾向性意见。(一)关于房地产合同效力的认定问题。鼓励交易维护交易安全是合同法、物权法的重要精神实践中要谨慎正确地认定房地产合同的效力防止出现阻碍合法交易的后果。一是根据最高人民法院关于适用合同法司法解释的规定人民法院只能依据法律和行政法规来认定合同效力而不能直接援引地方性法规和行政规章作为判断合同效力的依据。如果违反地方性法规或者部门规章将导致损害社会公共利益的可以根据《合同法》第五十二条第(四)项的规定以损害社会公共利益为由确认合同无效二是只要违反法律和行政法规的强制性规定才能确认合同无效。根据最高人民法院近几年颁布的几个司法解释的精神强制性规定包括管理性规范和效力性规范。管理性规范是指法律及行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范此类规范旨在管理和处罚违反规定的行为但并否认该行为在民法上的效力。效力性规范规定是指法律及行政法规明确规定违反该类规定将导致合同无效的规范或者虽未明确规定违反之后将导致合同无效但若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的规范此类规范旨在否定其在民法上的效力因此只要违反效力性的强制性规范的才应当认定房地产合同无效三是根据《物权法》关于债权效力与物权效力相区分的原则根据该原则房地产合同效力的认定要依据合同法的规定而房地产的物权变动则受物权法的规制房地产合同的效力不受房地产变动要件的影响。(二)关于房地产合同中违约金制度的适用问题。房地产合同中适用违约金的情形比较多但审判实践中对于违约金的性质、违约金过高的主张方式、判断标准以及如何调整等问题认识不一。《合同法》第一百一十四条等规定已经确定违约金具有补偿和惩罚的双重性质但以赔偿守约方的损失为主要功能而非严厉惩罚违约方。由于支付违约金是违约方承担民事责任的主要方式之一因此对数额过高的违约金条款人民法院可以根据当事人的请求适当进行调整对于当事人未提出调整违约金请求的人民法院不得主动援引合同法的规定干预合同的明确约定关于当事人申请调整违约金的方式问题人民法院对当事人主张的方式不宜苛刻要求当事人可以通过反诉的方式提出也可以通过抗辩的方式主张均可视为当事人提出申请关于违约金过高的认定标准问题应当以实际损失为基础兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素由人民法院根据公平原则、诚实信用原则予以衡量。(三)关于城镇居民购买农村村民私有房屋和“小产权房”的效力问题。宅基地使用权是我国农村集体经济组织成员享有的一项用益物权与物权人特定的身份具有密切的联系。对于建立于集体所有土地之上的宅基地使用权的买卖问题我国法律包括物权法均没有明确规定因此应当适用国家有关政策的规定进行裁判。国务院办公厅年月日发布的《关于加强土地转让管理严禁炒卖土地的通知》第二条第款规定“农村的住宅不得向城市居民出售”年月日国务院在《关于深化改革严格土地管理的规定》中再次强调“加强农村宅基地管理禁止城镇居民在农村购置宅基地”。法律也明确规定禁止农村宅基地随意转让和抵押可见国家现行政策明确规定禁止城镇居民在农村购买宅基地或者地上建筑物因此人民法院应当按照《年全省民事审判工作座谈会纪要》的意见据此认定城镇居民与农村居民之间签订的房屋或者宅基地的买卖合同为无效合同不支持城镇居民要求在农村购买宅基地或者房屋的诉讼请求。对于本集体经济组织之外的其他集体经济组织成员购买农村居民宅基地和住宅的应当如何处理法律未明确规定。由于农村宅基地具有极强的福利和保障性质且是本集体经济组织成员无偿取得的由此取得宅基地使用权的主体应当限于本集体经济组织成员否则将会扰乱现行的集体土地管理秩序和农村经济管理体制因此对本集体经济组织之外的村民购买本集体经济组织成员的宅基地和房屋的原则上也应当确认为无效。对于农村集体经济组织自行开发的“小产权房”的买卖问题按照我国现行房地产管理法规的规定我国集体所有的土地在未办理国家征收手续转为国有土地之前禁止进入房地产市场由此集体经济组织开发“小产权房”的行为是不受法律保护的买卖“小产权房”合同实质上变相买卖农村宅基地也不可能办理物权变动手续因此“小产权房”的买卖合同也应当认定为无效。(四)关于涉及房改政策的房屋买卖合同应否受理的问题。我国住房制度改革是一项政策性强、涉及面广的系统工程涉及房改政策的房屋买卖合同纠纷是否由人民法院受理应当结合当事人提出的诉讼请求作出判断。如果当事人争议的核心和焦点是房改房的买卖问题属于平等主体之间的民事权益之争处理时涉及房改政策的人民法院应当受理如果当事人争议的核心和焦点在于是否适用房改政策或者如何适用房改政策则不属于民事权益之争不符合《民事诉讼法》第一百零八条规定的起诉条件人民法院不作为民事案件受理。(五)关于商品房买卖合同中的买受人请求出卖人办理物权变动手续是否适用诉讼时效的问题。在商品房买卖中如果出卖人已经将商品房实际交付给买受人买受人亦实现了对商品房的占有此时买受人请求出卖人转移房屋所有权、办理商品房产权登记手续的请求权具有物权属性依据《物权法》的规定不适用《民法通则》关于诉讼时效的规定。(六)关于承租人优先购买权的性质和效力问题。传统审判实践中承租人的优先购买权被视为一种准物权性质的民事权利具有物权效力的表象对于出租人侵害承租人的优先购买权出卖租赁房屋的人民法院一般会根据承租人的请求确认出租人与第三人之间的房屋买卖合同无效。《物权法》实施后根据物权法定原则承租人的优先购买权没有被规定为一种物权而是一种债权也就不具有对抗第三人的效力因此出租人违反优先购买权的规定而将租赁房屋出卖给第三人的承租人与第三人之间的房屋买卖合同只要不违反法律的强制性规定不宜确认为无效。对于承租人的权利可以通过“买卖不破租赁”的规则加以保护对于出租人违反《合同法》第二百三十条的规定没有在出卖之前的合理期限内通知承租人的出租人应当承担合同法上的责任。(七)关于《城市房地产管理法》第三十七、三十八条规定的适用问题。《城市房地产管理法》第三十八条规定了以出让方式取得土地使用权转让的具体条件该条件是行政管理部门对不符合规定条件的土地在办理土地使用权权属变更登记问题上作出的具有行政管理性质的规范而非针对土地使用权转让合同的效力性规范和强制性规定因此依据《物权法》关于不动产物权变动的区分原则对不符合《城市房地产管理法》第三十七、三十八条规定的转让条件的国有土地使用权转让合同不宜确认无效对于签订合同时转让方没有取得国有土地使用权证书的属于效力待定合同如果起诉前以出让方式取得的土地使用权证书的或者以划拨方式取得的国有土地使用权经有批准权的人民政府同意转让的应当认定合同有效对于转让方是否已经交纳或全部交纳了土地出让金的则属于土地管理部门与转让方之间的法律关系不影响转让合同的效力。(八)关于《物权法》规定的异议登记和登记机构赔偿诉讼应否受理的问题。我国《物权法》明确规定建立统一的不动产登记制度在法律、行政法规对不动产统一登记的范围、登记机构和登记办法作出规定前按照现行的法律规定不动产物权变动的登记仍是行政管理部门的法定职责在最高人民法院司法解释没有明确规定的情况下人民法院不宜将异议登记和登记机构赔偿引起的诉讼作为民事案件受理。(九)关于征收案件的受理问题。根据《物权法》第四十二条的规定因征收行为引起的纠纷如何受理的问题应当区分不同情形:一是当事人之间具有书面征地补偿合同或者拆迁补偿合同合同中对支付征地补偿或者拆迁补偿的数额有明确约定被征收个人或者被拆迁人请求征收人或者拆迁人履行补偿合同的此种情形下属于平等主体之间的民事权益争议应当作为民事案件受理但如果补偿合同一方的主体是政府的不应作为民事案件受理二是当事人之间没有签订书面补偿合同被征收人或者被拆迁人请求征收人或者拆迁人支付补偿费用或者增加补偿数额或者请求安排社会保障费用的此种情形下被征收人或者被拆迁人与征收人或者拆迁人之间没有发生民事权利义务关系不应作为民事案件受理。(十)关于业主撤销权的行使问题。《物权法》第七十八条规定:“业主大会或者业主委员会的决定对业主具有约束力。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。”物权法一方面规定了物业小区管理的基本形式明确了业主大会或者业主委员会的决定对住宅小区全体业主具有约束力同时又设计了业主权益受到损害时可以撤销业主大会或者业主委员会决定的诉讼制度。人民法院受理业主撤销权纠纷应当审查业主的身份将行使撤销权的业主应当限定在住宅小区内的房屋所有权人其他的房屋使用人不能行使业主撤销权人民法院对业主的申请仅仅作出是否撤销的裁判不应涉及其他问题。七、其他问题(一)关于诚实信用原则的适用问题。诚实信用原则是民法特别是债法中的“帝王规则”对于民事审判实践具有统率作用。民法通则从基本法的角度规定了诚实信用原则要求民事主体从事民事活动时要以诚实守信以善意的方式履行法定和约定的义务不得滥用权利及规避法律或者合同规定的义务。诚实信用也是构建和谐社会的基本要求。当前一些民事主体违反诚实信用原则不守合同、不重信用、见利忘义的情况还比较多特别是在债权债务领域信用低下欠债不还把经营风险转嫁给国家或者他人有的违约方恶意主张合同无效损害守约方利益。因此人民法院要充分适用诚实信用原则以裁判手段制裁不守信用一方保护诚实守信一方。对于以自己不履行合同的约定义务违背诚信原则反而主张合同无效的要认真分析其是否属于恶意抗辩不能草率支持。裁判结果不能让失信者在经济上占任何便宜。在具体案件中如果适用某一条款的结果可能会使不守信用者获取不正当利益就应考虑所适用法律的价值取向是否存在两种解释或采用体系解释方法、利益衡量方法做有利于诚实守信方的解释保护其合法利益。(二)关于正确处理法律与国家政策的关系问题。民法通则第六条规定民事活动必须遵守法律法律没有规定的应当遵守国家政策。因此我们审理的民事案件如果法律没有明确规定而国家政策有规定的应当适用国家政策进行裁判而不能根据法官个人理解自由裁量。(三)关于法律规定的“国家利益、集体利益和社会公共利益”的理解问题。我国现行法律均规定民事主体从事损害国家利益、集体利益和社会公共利益的民事行为是无效的但法律未对国家利益、集体利益和社会公共利益的内涵给予明确的界定导致审判实践中对国家利益、集体利益和社会公共利益的理解经常出现分歧。对此实践中要正确理解和把握法律关于国家利益、集体利益和社会公共利益规定的立法精神根据民事主体民事行为的性质和后果准确判断民事行为是否损害了国家利益、集体利益和社会公共利益不能把某些国有企业的利益、银行的利益、某些国家机关的利益简单地等同于国家利益也不能把集体经济组织的利益片面理解为集体利益、而违反社会公共利益的本意主要是指违反社会公共秩序和善良风俗。(四)关于最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》适用中的有关问题。一是关于当事人举证责任与人民法院调查收集证据的关系问题。在以当事人主义为基本机理的现代民事诉讼制度中奉行“谁主张谁举证”强化当事人的举证责任这是证据提出的基本前提和规则但这并不意味着人民法院要弱化依职权调查收集证据的职责特别在目前当事人举证能力仍比较薄弱的现实情况下人民法院更要正确、全面理解民事诉讼法和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称“《证据规定》”)的有关规定深刻理解和把握法律真实和客观真实的关系依法根据当事人的申请或者依职权行使调查取证收集证据的职权尽可能使裁判结果实现公平、公正的法律目的和社会效果。二是关于证据失权的问题。证据失权事关当事人根本诉讼利益。最高人们法院《关于民事诉讼证据的若干规定》就证据失权问题作出规定的本意就是约束那些有条件、有能力但却不诚信举证的当事人而决不能把这一规定变成损害当事人合法权益尤其是坑害弱势群体的工具。针对目前人民群众证据意识还不高举证能力还不强的客观现实我们要从《证据规定》的相关条文中整体把握证据失权问题。考虑到当事人在举证期限内提交证据确有困难的情形《证据规定》第三十六条对延期举证问题进行了规定同时对经人民法院准许延期举证但因客观原因未能在准许期限内提交证据材料而不审理该证据有可能导致明显不公的证据规定第十三条第二款又规定当事人在举证期限届满后提交的证据可以视为新证据。对这一类证据应排除《证据规定》第三十四条第二款的适用人民法院应根据《证据规定》第四十五条规定通知对方当事人在合理期限内提出意见或举证。此外《证据规定》第四十一条和四十四条对民诉法第一百二十五条第一款、第一百七十九条第一款第(一)项规定的“新的证据”进行了解释《证据规定》第三条、第七条等还对人民法院的举证指导以及特殊情形下的举证责任分配问题作了规定。因此我们要对证据失权问题结合证据规定的有关条文进行全面理解和把握提高整体适用、正确适用《证据规定》的意识和水平切不可绝对理解和机械适用。(五)关于民间借贷的利息处理问题。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第条规定:“借款双方因利率发生争议如果约定不明又不能证明的可以比照银行同类贷款利率计息。”而《合同法》二百一十一条规定:“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的视为不支付利息。”司法解释与合同法对民间借贷利息不同的规定反映了我国在民间借贷立法政策上的变化。按照高位阶法优于低位阶法、新法优于旧法的法律适用规则处理民间借贷纠纷涉及利息支付问题的应当依据《合同法》的规定即自然人之间在借款合同中明确约定利息支付标准的从其约定但不得高于银行同期贷款利率的四倍自然人之间在借款合同中没有明确约定利息支付标准的不支持出借人要求借款人支付利息的诉讼请求出借人预先在借款本金中扣除利息的应当按照实际借款金额计付利息借款人提前偿还出借人借款的应当允许借款利息应当按照实际借款期限计算。PAGE

用户评价(0)

关闭

新课改视野下建构高中语文教学实验成果报告(32KB)

抱歉,积分不足下载失败,请稍后再试!

提示

试读已结束,如需要继续阅读或者下载,敬请购买!

评分:

/14

VIP

在线
客服

免费
邮箱

爱问共享资料服务号

扫描关注领取更多福利