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行政执法中的自由裁量权(法律法学毕业论文).doc

行政执法中的自由裁量权(法律法学毕业论文)

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2018-05-30 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《行政执法中的自由裁量权(法律法学毕业论文)doc》,可适用于市场营销领域

开放教育试点法律专业毕业论文浅议行政执法中的自由裁量权      姓名:学号:学校:指导老师:目录一、行政执法中自由裁量权存在的必要性二、自由裁量权的分类:、行政处罚幅度内的自由裁量权、选择行为方式的自由裁量权、作出具体行政行为时限的自由裁量权、对事实性质认定的自由裁量权、对情节轻重认定的自由裁量权、决定是执行的自由裁量权。三、行政执法中自由裁量权行使存在的问题、由于情感可能导致自由裁量权的被滥用、由于个人工作能力、认识能力、知识水平、道德水准等可能导致自由裁量权的被滥用、由于利益因素可能导致自由裁量权的被滥用等等。四、正确行使自由裁量权的基本原则、自由裁量权的行使要公正、善意、合乎情理、自由裁量权的行使要仅为正当目的、自由裁量权的行使要合乎法的目的五、如何控制行政执法中自由裁量权的行使、对自由裁量权进行道德控制必须要加强思想建设不断提高精神文明的水平。、对自由裁量权进行法律控制和制度控制从源头上解决自由裁量权过于ldquo自由rdquo的问题使之具体化、规范化具有较强的可操作性。浅议行政执法中的自由裁量权内容摘要:提到自由裁量权法学专业的人并不陌生我们经常在法学教材、论文、书刊、杂志上看到过这个词对其含义也大概心领神会。但究竟什么是自由裁量权?目前教材也好学术论文也罢都没有给出一个严谨的定义以至于社会公众甚至包括有些法律职业人士对自由裁量权都不能有一个清晰准确的认识。这种现象不仅使法治环境下相关领域(宪法、行政法、法理等)的法学研究显得不够周全更使中国执法、司法状况中屡禁不止的ldquo人rdquo的因素具有更大的活动空间发挥更大的模糊作用和破坏作用。笔者认为自由裁量权并不能简单的理解为:权利(力)主体对自己所享有的权利(力)在自己的权限范围内自由进行处分的权能。虽然法律明确规定或列举了自由裁量权的适用情形表明行政机关认识到所涉情形下仅通过一般法律条文的规范指引并不能达到法律所追求的公平正义于是授权执法行政机关在适用法律处理相关情形时根据事情的特殊性秉承法律良知和公平正义的原则进行处理。由此可见自由裁量权的存在是来源于法律的授权任何超过授权范围的ldquo自由裁量权rdquo都是越权而应当受到禁止的。本文着重论述了:自由裁量权的概念、分类及对自由裁量权滥用控制的必要性司法对行政自由裁量权的控制行政机关的内部控制等。   关键词:自由裁量权公正善意私利自由裁量权是指国家行政机关在法律、法规规定的原则和范围内有选择余地的处置权利。它是行政机关及其工作人员在行政执法活动中客观存在的有法律、法规授予的职权。各行政执法机关作为对社会监督管理的职能部门国家法律法规赋予了其较多的自由裁量权。例如:经济执法领域《无照经营查处取缔办法》规定ldquo无照经营rdquo可处以ldquo万元以下罚款rdquo。如以一元作为起点万元作为上限其相差倍足见其比例之悬殊自由裁量空间之巨大。如何合法、合理地行使自由裁量权对公平公正执法、进行人性化管理构建和谐社会的法制目标显示出极大的现实性和必要性。一、行政执法中自由裁量权存在的必要性、随着现代社会经济和科技的发展行政执法部门监督和管理社会生活的职能和范围不断扩大需要相应的自由裁量权从而与日新月异的现实相适应。、效率是行政的生命。赋予行政执法部门以自由裁量的权力能使其审时度势地及时处理问题维护社会秩序的健康运行。、从法律本身而言面对复杂的社会关系法律法规不能概括完美罗列穷尽做出非常细致的规定。因此从立法技术上看有限的法律只能做出一些较原则的规定做出可供选择的措施和上下活动的幅度促使行政主体灵活机动地因人因事做出更有成效的管理。、行政执法自由裁量权的行使必须根据客观实际情况和法律精神及自己的理性判断加以灵活处理做到ldquo相同情况相同处理不同情况不同处理rdquo。这就要求行政机关必须有自由裁量权。二、自由裁量权的分类根据先行行政法律、法规的规定可将自由裁量权归纳为以下几种:、在行政处罚幅度内的自由裁量权:即行政机关在对行政管理相对人作出行政处罚时可在法定的处罚幅度内自由选择。它包括在同一处罚种类幅度的自由选择和不同处罚种类的自由选择。例如《治安管理处罚条例》第条规定了违反本条规定的ldquo处以十五日以下拘留、二百元以下罚款或者警告rdquo也就是说即可以在拘留、罚款、警告这三种处罚中选择一种也可以就拘留或罚款选择天数或数额。、选择行为方式的自由裁量权:即行政机关在选择具体行政行为的方式上有自由裁量权的权力它包括作为与不作为。例如《海关法》第条第款规定:ldquo前两宽所列货物不宜长期保存的海关可以根据实际情况提前处理。rdquo也就是说海关在处理方式上(如变价、冰冻等)有选择的余地ldquo可以rdquo的语义包涵了允许海关作为或不作为。、作出具体行政行为时限的自由裁量权:有相当数量的行政法律、法规均未规定作出具体行政行为的时限这说明行政机关在何时作出具体行政行为上有自由选择的余地。、对事实性质认定的自由裁量权:即行政机关对行政管理相对人的行为性质或者被管理事项的性质的认定有自由裁量的权力。例如《渔港水域交通安全管理条理》第条第()项规定:ldquo在渔港内的航道、港池、锚地和停泊区从事有碍海上交通安全的捕捞、养殖等生产活动的rdquo可给予警告式或罚款。这里的生产活动对海上交通安全是否ldquo有碍rdquo缺乏客观衡量标准行政机关对ldquo有碍rdquo性质的认定有很大的自由裁量权。、对情节轻重认定的自由裁量权:我国的行政法律、法规不少都有ldquo情节较轻的rdquo、ldquo情节严重的rdquo这样语义模糊的词又没有规定认定情节轻重的法定条件这样行政机关对情节轻重的自由裁量权。、决定是否执行的自由裁量权:即对具体执行力的行政决定法律、法规大都规定有行政机关决定是否执行。例如《行政诉讼法》第条规定:ldquo公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的行政机关可以申请人民法院强制执行或者依法强制执行。rdquo这里的ldquo可以rdquo就表明了行政机关可以自由裁量。三、行政执法中自由裁量权行使存在的问题在行政执法中自由裁量权每时都在行使之中它有效增强了执法办案的准确性和灵活性。但是也确实存在着以下很多问题:、人是有感情的由于亲戚、朋友、战友、同学等原因可能导致的自由裁量权的被滥用、同样是感情的原因由于发生过冲突或由于是仇家等原因可能导致的自由裁量权的被滥用、由于个人工作能力、认识能力、知识水平冲突、道德水准等因素可能导致的自由裁量权的被滥用、由于利益因素比如此项决定对具体工作人员有利害关系或由于具体工作人员受贿等因素可能导致的自由裁量权的被滥用、由于受来自领导的压力、同事的说情等因素的影响可能导致的自由裁量权的被滥用等等。自由裁量权的滥用一是不利于社会秩序的稳定。因为滥用行政处罚自由裁量权处理问题随意性很大反复无常不同情况相同处理相同情况不同对待引起群众怀疑、不信任产生对立情绪不配合执法行政违法行为增多导致经济秩序的不稳定二是助长特权思想滋生腐败影响党和政府的形象。但是社会事务是复杂的对于偶发的事务具体工作人员首次处理法律虽然规定了原则工作人员的判断标准可能会与公众标准发生偏差工作人员认为是公正的公众可能认为不公正特别是在公正标准没有形成之前对于偶发的、复杂的事务的公正处理是很难把握的。因此自由裁量权的滥用在客观上也是不可避免的。正因为自由裁量权可能会被滥用所以对自由裁量权必须进行控制。四、正确行使自由裁量权的基本原则从权力的本身属性来看任何一项权力都是有腐蚀性和侵犯性总是趋于滥用。由于自由裁量权的灵活性又决定了它的更易于被滥用。自由裁量权的滥用构成的违法往往是隐蔽的不易为人们所识破。在现实生活中相应法律法规对行政自由裁量权的约束较少给自由裁量权的被滥用留下了隐患。在实际执法中由于地域不同、个人素质和价值取向不同导致对法律法规的理解不同从而也会产生自由裁量权的被滥用。故此正确地行使自由裁量权须遵循以下原则和标准:、自由裁量权的行使要公正、善意、合乎情理。公正就是在行使自由裁量权时要出于公心做到ldquo相同情况相同处理不同情况不同处理rdquo善意就是行使自由裁量权时要出于善良的意愿不是图报复合乎情理就是行使自由裁量权时要合乎人们的正常思维是出于一个正常人的通常考虑而做出的行为。要合乎符合社会客观规律如责令当事人撤除侵权商品上的商标标识应视数量的多少而定不能要求几分钟内完成。、自由裁量权的行使要仅为正当目的。仅为正当目的是针对非正当目的而言的。非正当目的是指出于私利等非正常的考虑。ldquo私利rdquo是一个广义的概念可分为ldquo直接私利rdquo和ldquo间接私利rdquo两种。ldquo直接私利rdquo是指自由裁量权的行使直接能给行为人带来经济上或政治上的好处ldquo间接私利rdquo是指自由裁量权的行使虽然不能直接给行为人带来好处但是却能给行为人带来未来的、可期待的经济利益或政治利益。如当事人违法事实轻微却被处以最高额的处罚显属对自由裁量权的滥用。、自由裁量权的行使要合乎法的目的。任何法律、法规的制定都有它的价值取向那就是法所追求的目的。自由裁量权的行使如果偏离乃至离法的目的必然导致行政不合理自由裁量权也就成了个人私利、图报复的工具了。如为罚款而罚款为完成罚款任务而执法既属次种情形。有了行使自由裁量权应当遵循的原则和标准并不等于人们都能遵循原则办事也不等于自由裁量权不会被滥用。对于自由裁量权还需要从道德和法制两方面加以控制。江泽民同志在全国宣传部长会议的讲话中指出:ldquo我们在建设有中国特色社会主义发展社会主义市场经济的过程中要坚持不懈地加强社会主义法制道德建设依法制国同时也要坚持不懈地加强社会主义道德建设以德治国。对于一个国家治理来说法制与道德从来都是相辅相成、相互促进。二者缺一不可也不可偏废。法制属于政治建设、属于政治文明德治属于思想建设、属于精神文明。二者范畴不同但其地位和功能都是非常重要的。我们应当始终注意把法治建设与道德建设结合起来把依法治国与以德治国紧密结合起来rdquo。这段讲话精辟而深刻地说明了道德与法治在治理国家中的重要作用。为我们控制自由裁量权提供了理论指导指明了正确方向。五、如何控制行政执法中自由裁量权的行使首先对自由裁量权进行道德控制必须要加强思想建设不断提高精神文明的水平。、增强公仆意识、全心全意为人民服务。要明确我们的权利是人民给的我们要用人民赋予我们的权力努力为人民服务。如果忘记了这一点我们就会失去人民的信任和拥护后果是不堪设想的。公仆意识、全心全意为人民服务的思想实质上就是公务员职业道德的必然要求是控制主观滥用自由裁量权的保证。、增强行政能力不断提高业务水平。光有好的思想并不必然能够控制自由裁量权的滥用对于复杂的问题和层出不穷的新事物需要我们有足够的能力去处理。我们只有不断地向书本去学习、向实践学习、向他人学习不断地发挥我们的聪明才智才能在客观上把自由裁量权控制在最低的限度内。、要克服不良思想的侵蚀防止拜金主义、享乐主义和极端个人主义泛滥加强思想教育使行政机关工作人员树立正确的人生观和世界观增强自己的内控力遏止私欲的膨胀在思想上消除滥用自由裁量权的欲念。其次对自由裁量权进行法律控制和制度控制从源头上解决自由裁量权过于ldquo自由rdquo的问题使之具体化、规范化具体较强的可操作性。、建立回避制度。在行政执法时如果执法活动与执法人有厉害关系该执法人应当回避。回避应实行主动回避与申请回避相结合。回避与否有该工作人员所在单位的领导决定领导需要回避的有班子集体决定。、建立执法责任制。执法责任制也要有可操作性要明确区分滥用自由裁量权的情况看是主观滥用还是客观滥用是偶而滥用还是一贯滥用等等来区别不同责任。使责任与个人的待遇和职务的升迁挂气勾来真正把执法责任制落到实处。、建立司法审查制度把自由裁量权行为纳入司法轨道。行政执法人员应当告知行政管理相对人具有申辩权、请求举行听证权、申请行政复议权、提起行政诉讼权、请求国家赔偿权等等使行政管理相对人的权利具有可救济性是凡是涉及到公民权利和公民义务的执法行为(包括自由裁量权)都应举有可诉性确立司法最终解决原则。、建立行政执法监督体系。监督主体不仅有党、国家机关(包括立法机关、行政机关、检查机关、审判机关)还有企业事业单位、社会团体、基层群众和公民。对已有的法定监督方式还应当根据形势的需要继续补充、完善对没有法定监督方式的要通过立法或制定规章以保证卓有成效的监督。同时要有对滥用职权的人采取严厉的惩罚措施还有对监督有功人员的奖励和保护。、在立法层面要处理好法律条文的ldquo弹性rdquo和执法的ldquo可操作性rdquo关系尽量做到明确、具体减少ldquo弹性rdquo尤其是对涉及到公民合法权益的条款更应如此。ldquo徒法不足以自行rdquo。配套的法律文件构成一个有不同层级组成的法律体系(法律、法规、规章、规范性文件)。层级低的规范性文件可随着形势的发展废、改、立以适应不断变化从而也可以克服法律因稳定性较强所具有的局限性。如果不便于做出硬性规定至少应有一个参照标准作为指导性的意见。如最常见的ldquo情节轻微rdquo、ldquo情节恶劣rdquo由于没有一个参照标准在实际执法办案中ldquo自由裁量权rdquo已演变为ldquo任意裁量rdquo造成混乱就不足为奇了。、要强调行政机关说明作出具行政行为的理由。在行政诉讼中对滥用职权的证明原告负有举证责任但由于这种举证比较困难借鉴国外的作法应当强调行政机关说明作出具体行政行为的理由以便确定其行政目的是否符合法律、法规授予这种权利的目的。对说不出理由、理由阐述不充分或者不符合立法本意的应认定为滥用职权。、加强行政执法队伍建设提高执法水平。现在行政执法人员素质不高是个较普遍的问题这与我国正在进行的现代化建设很不适合有些行政执法人员有ldquo占据一方唯我独尊rdquo的思想。为此一方面要加紧通过各种渠道培训行政执法饿、人员另一方面对那些不再适宜从事行政执法活动的人要坚决调出使得行政执法队伍廉正而富有效率。、实行定量分析定性与定量想结合。《行政处罚法》第四条规定了行政处罚应考虑的基本因素ldquo违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度rdquo执法部门可根据以上基本因素各因素之主次情况及所占比重等以综合评定的方式来确定一个可供操作也便于实现行政处罚的统一。可设想建立这样一个公式犹如单位对每位职工进行的工资核算工龄、级别、职务、任职年限等各种情况按不同的标准、档次逐一对应其总和即是该同志的应得工资。以ldquo无照经营rdquo为例其应考虑的法定因素为ldquo无照经营的事实、性质、情节、后果rdquo(何人、何事、何地、何时、何因、何情、何果)。以ldquo情节rdquo为例可分为ldquo轻微、一般、比较恶劣、恶劣rdquo四档。再对这四档予以明晰确定其具体内容。以ldquo轻微rdquo为例时间短(天以内)、规模小(资产元以内)、违法获利少(元以内)、未出售假冒伪劣产品、消费者无投诉、第一次违法或不知道违法、有立功表现、主动消除或减轻违法行为危害后果等。其余以此类推。、人民法院对自由裁量权的司法监督《行政诉讼法》第条规定了人民法院审查具体行政行为合法性的原则人民法院通过行政诉讼依法对被诉行政机关的具体行政行使司法审查权审查的主要内容是具体行政行为的合法性而不是不适当性。但是这并不是说人民法院对自由裁量权就无法进行司法监督了。如前所述行政机关所拥有的自由裁量权渗透到作出具体行政行为的各个阶段由于不正确地行使自由裁量权其表现形式主要有滥用职权、拖延履行法定职责、行政处罚显失公平等所导致的法律后果是人民法院有权依法撤销限制履行或者变更具体行政行为。然而审查具体行政行为合法性的原则表明了人民法院的有限司法审查权。当前我国正在大力加强社会主义民主和法制建设强调为政清廉人民法院应当充分发挥审判职能作用在这方面要有所作为。一方面要严格依法办案即要保护公民、法人或者其他组织的合法权益又要维护和监督行政机关依法行使行政职权克服畏难思想和无原则的迁就行政机关。另一方面要完善人民法院的司法建议权对那些确实以权谋私者或者其他违法违纪者人民法院无法通过行政诉讼予以纠正的应当以司法建议的形式向有关部门提出以维护国家和人民的利益。关于对自由裁量权的控制还可以概括一些措施如:行政检察控制、行政机关的上下级间的控制、新闻监督等等本文就不加以论述了。但是不管对自由裁量权如何进行控制都要掌握一个尺度那就是:控而不死用而不滥。调动自由裁量权高效灵活的积极因素抑制它容易被滥用的消极因素使行政权的行使符合我国依法行政的要求符合依法治国建设社会主义法治国家的要求。这就是我们永远追求的目标。参考文献:、王岷灿:《行政法概要》法律出版社年、朱新力:《行政法学原理》浙江出版社年、游振辉:《论行政执法中的自由裁量权》载《中国法学》年、田凯:《中国工商管理研究》中国工商行政管理学会出版 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